ACCIONES CONSTITUCIONALES Y OTROS (Apuntes de clases de Vctor

Manuel Avils !"# no citar# copiar ni reproducir$

INTRO%UCCI&N
La Constitucin Poltica de la Repblica no se limita a establecer derechos y declarar
intereses jurdicos protegidos sino que, adicionalmente, establece mecanismos de
resguardo a los mismos, esto es garantas. Dentro de las garantas o mecanismos que
permiten el resguardo de derechos e intereses se encuentran las acciones constitucionales,
tambin conocidas, en nuestra opinin impropiamente, como recursos constitucionales
!
.
Las acciones constitucionales son mecanismos reconocidos en la Constitucin Poltica de
la Repblica que acti"an el ejercicio de la jurisdiccin, es decir, que obligan a los
tribunales a desplegar sus potestades jurisdiccionales o meramente cautelares en
resguardo de derechos o intereses constitucionalmente consagrados. #"identemente, no
son las nicas acciones que contempla el ordenamiento jurdico que en su alcance
resguarden derechos e intereses constitucionales, toda "e$ que junto a ellas coe%isten
acciones establecidas a ni"el meramente legal.
#ntre las acciones constitucionales, en este sentido lato, podemos mencionar&
i' #l recurso de reclamacin de nacionalidad regulado en el artculo !( de la
Constitucin Poltica de la Repblica, el que procede principalmente contra
actuaciones administrati"as)
ii' #l recurso de indemni$acin por error judicial contenido en la letra i' del
nmero * del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica, el que se
relaciona con resoluciones judiciales)
iii' La accin de reclamacin en caso de reclamo de legalidad del acto
e%propiatorio y del monto de la indemni$acin, contenido en el nmero ,- del
artculo !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica, el que impugna estos
actos administrati"os)
i"' La accin de proteccin, regulada en el artculo ,. de la Constitucin Poltica
de la Repblica, con alcances amplios en nuestra opinin)
"' La accin de amparo /0abeas Corpus' del artculo ,! de la Constitucin
Poltica de la Repblica, con alcances amplios en nuestra opinin)
"i' La accin de reclamo por los da1os causados por los organismos pblicos
contenida en el artculo 23 de la Constitucin Poltica de la Repblica)
"ii' Las acciones ante el 4ribunal Constitucional contenidas en el artculo +2 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
Desde otro punto de "ista, las acciones constitucionales pueden di"idirse entre aquellas
que declaran derechos en 5orma de5initi"a, esto es, declarati"as, las que se encuentran
dotadas de cosa ju$gada /como la reclamacin de nacionalidad o la de indemni$acin por
error judicial, por ejemplo' las meramente cautelares o que resguardan derechos sin
!
6unque tal denominacin es doctrinariamente discutible pues por regla generalsima no proceden en
contra de resoluciones judiciales y, por el contrario, simplemente acti"an el ejercicio de la jurisdiccin.
perjuicio de otras acciones procedentes /tpicamente, la accin de proteccin' y las de
naturale$a contencioso administrati"as que, como tales, son declarati"as pero tienen por
sujeto a los entes pblicos /como la accin de indemni$acin del artculo 23 de la
Constitucin Poltica de la Repblica'.
6 continuacin centraremos nuestro an7lisis en la accin de proteccin y en la de amparo.
6dicionalmente, anali$aremos el recurso denominado de amparo econmico el que, si
bien no tiene origen directo en la Constitucin Poltica de la Repblica, se encuentra
establecido e%presamente en resguardo de los derechos y garantas consagrados en el
nmero ,! del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Las dem7s acciones han sido o ser7n estudiadas en su momento, junto con las
instituciones o derechos asociadas a las mismas.
0acemos presente que e%isten cuerpos legales especiales que han "enido incorporando
acciones, de dicho rango, que tambin resguardan derechos constitucionales.
4al es el caso, por ejemplo, de lo dispuesto en el Cdigo del 4rabajo desde el a1o ,..8,
sobre el procedimiento de tutela laboral, el que no procede si se ha interpuesto una accin
de proteccin. 9e1ala el artculo -3( del Cdigo del 4rabajo que el procedimiento
contenido en este Prrafo se aplicar respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin
laboral por aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales
de los trabajadores, entendindose por stos los consagrados en la Constitucin Poltica
de la Repblica en su artculo !, nmeros ", inciso primero, siempre que su
#ulneracin sea consecuencia directa de actos ocurridos en la relacin laboral, $", %", en
lo relati#o a la in#iolabilidad de toda forma de comunicacin pri#ada, &", inciso primero,
'", inciso primero, ( &", en lo relati#o a la libertad de trabajo, al derecho a su libre
eleccin ( a lo establecido en su inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten
lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador)*nterpuesta la accin de
proteccin a que se refiere el artculo '+ de la Constitucin Poltica, en los casos que
proceda, no se podr efectuar una denuncia de conformidad a las normas de este
Prrafo, que se refiera a los mismos hechos,:
Desde el a1o ,..+, en materia tributaria e%iste un procedimiento especial de resguardo de
derechos constitucionales precisos. #n e5ecto, se incorpor al Cdigo 4ributario el
siguiente artculo !(( el que dispone que ;si producto de un acto u omisin del -er#icio,
un particular considera #ulnerados sus derechos contemplados en los numerales '", ''"
( '$" del artculo ! de la Constitucin Poltica de la Repblica, podr recurrir ante el
.ribunal .ributario ( /duanero en cu(a jurisdiccin se ha(a producido tal acto u
omisin, siempre que no se trate de aquellas materias que deban ser conocidas en
conformidad a alguno de los procedimientos establecidos en el .tulo ** o en los
Prrafos " ( 0" de este .tulo o en el .tulo *1, todos del 2ibro .ercero de este Cdigo,
2a accin deber presentarse por escrito, dentro del pla3o fatal de quince das hbiles
contado desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin, o desde que se ha(a
tenido conocimiento cierto de los mismos, lo que se har constar en autos, *nterpuesta la
accin de proteccin a que se refiere el artculo '+ de la Constitucin Poltica, en los
casos en que ella proceda, no se podr recurrir de conformidad a las normas de este
Prrafo, por los mismos hechos<.
#stas y otras acciones legales que han ido creando las normas especiales en los ltimos
a1os dan cuenta del 5enmeno de las jurisdicciones especiali$adas, por un lado, y de la
prdida de rele"ancia negati"a que ha ido a5ectando a la accin de proteccin.
ACCI&N O RECURSO %E 'ROTECCI&N (artculo () de la Constituci*n 'oltica
de la Rep+,lica$"
A" Noci*n del recurso de protecci*n- .Acci*n o recurso/
Los m7s puristas en cuanto al derecho constitucional procesal plantean que nos
encontramos 5rente a una accin, en cuanto es un derecho pblico subjeti"o =
mediatamente emanado de lo dispuesto en el nmero !- del artculo !+ de la Constitucin
sobre derecho de peticin>, que permite a las personas e incluso a entidades sin
personalidad jurdica obligar a los 4ribunales ordinarios a desplegar sus atribuciones a
objeto de resguardar determinados derechos constitucionales que se estiman posedos y
a5ectados. Por ello, se dice que el sujeto pasi"o de esta accin es el propio 4ribunal, en
cuanto el mismo es quien se encuentra en la obligacin de desarrollar una acti"idad ante
el ejercicio de la accin. #l ejercicio de la accin es, en de5initi"a, la causa del inicio de
un procedimiento. Por el contrario, la nocin de ;recurso: se limita, en lo medular, a ser
una 5orma de impugnacin de una resolucin, principalmente judicial pero tambin
administrati"a.
?rancisco @1iga A. y 6l5onso Perramont 9. de5inen nuestro objeto de estudio como
;una accin constitucional que permite a la persona que, como consecuencia de actos u
omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una pri#acin, perturbacin o amena3a en el
legtimo ejercicio de ciertos derechos ( garantas constitucionales, ocurrir a una Corte
de /pelaciones, con el objeto de impetrar la adopcin de las pro#idencias necesarias
para restablecer el imperio del derecho ( asegurar su proteccin, sin perjuicio de los
dems derechos que pueda hacer #aler ante la autoridad o los .ribunales de 4usticia5
,
.
La de5inicin anterior, bastante comprensi"a, de5ine el recurso como una accin,
haciendo eco de la tesis que sustenta la mayora de la doctrina, principalmente en cuanto
a que con su ejercicio normalmente se inicia o acti"a la inter"encin del #stado judicial.
9al"o en el caso de las a5ecciones al medio ambiente, donde siempre es necesario una
ilegalidad, en los dem7s casos basta que e%ista una ilegalidad o una arbitrariedad.
6hora bien y a modo de an7lisis crtico, la de5inicin parece centrarse en la nocin de
persona siendo que la jurisprudencia ha permitido recurrir a entidades que carecen de
personalidad jurdica. 6tendido lo anterior, la de5inicin citada puede resultar un poco
restricti"a si se le compara con los criterios de la jurisprudencia.
,
@ABCD6 ARECF6, ?R6FCC9CG H P#RR6IGF4 96FC0#@, 6L?GF9G, 6cciones Constitucionales,
Le%is Fe%is, 9antiago, ,..2, p7gina *-.
Los requisitos constitucionales del recurso de proteccin son los siguientes&
i' Jue recurra una persona o entidad con legitimidad acti"a /no es una accin
popular')
ii' Jue se in"oque un derecho o libertad de aquellos espec5icamente garanti$ados)
iii' Jue e%ista una perturbacin, pri"acin o a lo menos amena$a al legtimo ejercicio
de los derechos se1alados en el ii')
i"' Jue e%ista una accin u omisin, arbitraria o ilegal)
"' Jue dicha accin u omisin, arbitraria o ilegal, tenga la capacidad causal =o
derechamente lo haga> de pri"ar, perturbar o amena$ar los derechos o libertades
antes indicadas.
De manera adicional a dichos requisitos constitucionales, el 6uto 6cordado de la Corte
9uprema sobre tramitacin de la accin en estudio =de ,- de junio de !++,, modi5icado
posteriormente, pero que conser"a dicha 5echa> establece como requisito que se recurra
dentro de determinado pla$o /2. das corridos, contados en la 5orma que m7s adelante
indicaremos'.
Por su parte, como "eremos, en base a una jurisprudencia algo err7tica se han establecido
requisitos adicionales, tales como el que no e%istan recursos administrati"os pendientes o
en curso, etc. 4odo este desarrollo jurisprudencial se ha traducido en una menor cantidad
de recursos acogidos y en cierta incertidumbre en cuanto a su procedencia.
0" Or1enes del recurso de protecci*n"
Ana "e$ que en el a1o !3,( deja de regir la constitucin denominada ;moralista: del a1o
!3,2, se regulan la atribuciones de los 4ribunales de Kusticia mediante reglamentos,
conser"ando los mismos las labores de tutela de los derechos establecidos en la Carta
?undamental.
La situacin se tendi a regulari$ar a contar del a1o !3*(, al dictarse las normas
org7nicas de los 4ribunales de Kusticia. 9e deja en manos de los 4ribunales las 5acultades
conser"adoras o de resguardo de los derechos 5undamentales, en una norma que perdura
hasta hoy en el artculo tercero del Cdigo Grg7nico de 4ribunales.
6hora bien, durante la "igencia de la Constitucin de !+,(, atendido que la misma
se1alaba que las materias contencioso administrati"as seran conocidas por los 4ribunales
que creare la ley =los que nunca se crearon> los 4ribunales ordinarios regularmente se
declaraban incompetentes para conocer de las acciones conser"adoras contra el #stado o
sus organismos. 6s, los particulares carecan de mecanismos generales y e5ecti"os para
poder recurrir contra la accin u omisin de los organismos del #stado.
9lo en determinados cuerpos legales, por ejemplo la ley del Eanco Central de Chile, se
contenan recursos especiales contra los actos de la administracin que podan ser
re"isados por los 4ribunales ordinarios.
Por su parte, la legislacin ci"il, de manera reducida a los bienes corporales inmuebles,
tena acciones de r7pido conocimiento y resolucin, las denominadas acciones o querellas
posesorias, que en las materias de su competencia permitan resguardar tanto la propiedad
como e"itar la justicia por propia mano.
?ue la necesidad de crear un mecanismo e5iciente de recurrir contra los actos del #stado,
en paralelo con la buena e%periencia de los recursos contenidos en normas especiales
como las antes se1aladas, los que inspiraron la creacin de una accin como la de
proteccin.
Concretamente, el recurso o accin de proteccin se incorpora en nuestro ordenamiento
constitucional en la 4ercera 6cta Constitucional, dictada el a1o !+*8. ?inalmente, el
recurso en estudio se regula en el artculo ,. de la Constitucin "igente.

C" Caractersticas de la acci*n de protecci*n"
Dentro de las caractersticas de la accin en estudio, destacan, entre otras, las siguientes&
!. #s una accin constitucional, es decir, un derecho pblico subjeti"o =esto es, en
trminos simples, aquellos derechos que se pueden hacer "aler por los particulares
5rente al #stado> establecido en la propia Constitucin Poltica de la Repblica.
#n "irtud de ello y atendido la amplitud del artculo ,. de la Constitucin Poltica
de la Repblica, no son pocos lo que estiman de dudosa constitucionalidad la
limitacin de su procedencia que implican los 6uto 6cordados de la Corte
9uprema sobre la materia y, especialmente, el estrechamiento de su procedencia
que se ha "enido 5osili$ando en la jurisprudencia. Por su parte, atendido lo
dispuesto en el nmero 2 del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la
Repblica, es posible a5irmar que e%iste reser"a de ley en cuanto a regular los
procedimientos, lo que con5iere un argumento adicional para poner en duda tanto
la constitucionalidad del 6uto 6cordado del ramo como de los criterios
jurisprudenciales an m7s estrechos con los que se ha aplicado)
,. 9e trata de un recurso e%traordinario y de emergencia, tendiente al pronto
reestablecimiento del orden jurdico. #sta caracterstica, como se anali$ en su
momento en cuanto al 5enmeno de "ulgari$acin del derecho de propiedad, se
traduce en la tendencia judicial a mantener situaciones jurdicas con la pretensin
de e"itar la autotutela.
#s precisamente el car7cter e%traordinario del recurso en estudio el que e%plica
que el mismo no proceda 5rente a situaciones que se encuentran bajo el amparo
del derecho, tales como aquellas que dan cuenta de materias sobre las que e%iste
un procedimiento judicial en curso o, incluso, en aquellas en las que se encuentra
en curso un procedimiento administrati"o o pendiente la posibilidad de interponer
recursos en l. #sta ltima situacin es la m7s discutible, pero se puede entender
que en tales caso e%iste una amena$a que no es cierta, toda "e$ que no se conoce
la resolucin 5inal.
2. 9e trata de un recurso que se puede interponer por acciones u omisiones, ilegales
o arbitrarias =en la mayora de los casos basta una de estas caractersticas> que
pri"en perturben o amenacen el legtimo ejercicio de ciertos derechos de aquellos
establecidos en el nmero !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica.
6tendido lo anterior, se puede recurrir en relacin a acciones u omisiones tanto de
los particulares como del #stado o cualquiera de sus organismos. #n cierta 5orma,
el recurso de proteccin ha operado como una alternati"a r7pida para que los
particulares puedan impugnar ciertas acciones administrati"as, atendido el hecho
que no se han creado tribunales contencioso administrati"os. Por esta "a se ha
logrado la declaracin de anulabilidad de actos administrati"os dentro de un
proceso bre"e como la accin de proteccin, atendido que no e%iste lmite en
cuanto al mandato constitucional de reestablecer el imperio del derecho y adoptar
las medidas de resguardo necesarias. 6 este respecto opto por hablar de
anulabilidad m7s que de nulidad pues, en los hechos, nada impide que la
autoridad entable una accin declarati"a a objeto de obtener que se se1ale que el
acto respecti"o se ajusta a derecho.
Fo obstante esta amplitud, la jurisprudencia tiende a no acoger esta accin en
cuanto se dirija en contra el legislador que se ha e%presado a tra"s de una ley =
por lo que en nuestra opinin nada impide que se interponga este recurso 5rente a
otras acciones u omisiones del Congreso> o en cuanto se dirija en contra de las
resoluciones judiciales. #n este ltimo caso, s se han acogido algunos recursos de
proteccin contra actuaciones judiciales, sobre la base que en ciertos casos las
mismas son de una ilegalidad tal que se asemejan a simples "as de hechos /como
cuando se ejecuta mediante una resolucin judicial a una persona que no ha sido
empla$ada en un juicio ni parte en l, por ejemplo'. La gran objecin en cuanto a
no acoger recursos de proteccin en contra de resoluciones judiciales guarda
relacin con el hecho que las situaciones respecti"as ya se encuentran bajo el
imperio del derecho, en la medida que e%iste un 4ribunal conociendo de ella&
-. 9e trata de una accin que procede sin perjuicio de los dem7s derechos o acciones
que se puedan hacer "aler 5rente a las autoridades judiciales o de otro tipo. #n
ra$n de lo anterior, los 5allos de proteccin producen una cosa ju$gada atenuada
o 5ormal, en cuanto no procede otro recurso de proteccin sobre la misma materia
y partes, sin perjuicio de que s procede, por ejemplo, iniciar una accin ordinaria
al respecto. #sta caracterstica, en todo caso, ha generado mltiples
interpretaciones. #n e5ecto, la norma en cuestin se puede entender en dos
sentidos, a lo menos. #l primero de ellos =ampliamente acogido> implica que
independiente de ganarse o perderse un recurso de proteccin, nada impide iniciar
las acciones ordinarias procedentes, con posterioridad. An segundo sentido de esta
norma =bastante m7s resistido> tiene relacin con la posibilidad de recurrir de
proteccin cuando e%isten recursos ordinarios en curso o posibles, principalmente
ante la administracin. 6s, por ejemplo, muchas "eces se recha$an las acciones
de proteccin atendido que e%isten otros recursos administrati"os posibles y no
interpuestos /criterio que no compartimos'. #n un sentido similar, se suelen
recha$ar recursos de proteccin sobre la base que ya se han pronunciado los
organismos tcnicos con competencia en la materia. 6 nuestro entender, estos
criterios no son siempre acertados y deben anali$arse las circunstancias de cada
caso)
%" Le1iti2idad activa (titular$ del recurso de protecci*n"
9e trata de una accin establecida en trminos amplios en la Constitucin Poltica de la
Repblica. #n e5ecto, pueden recurrir no slo las personas jurdicas o naturales sino que,
incluso, agrupaciones de personas con intereses comunes que, en trminos 5ormales, no
posean personalidad jurdica.
I7s rele"ante que la naturale$a jurdica de quien recurre es el hecho de que debe in"ocar
un inters legtimo =de aquellos garanti$ados con el recurso estudiado> del que se es
titular o del que es titular la persona a cuyo nombre se recurre. #n otros trminos, no se
trata de una accin popular que pueda ser interpuesta por cualquier persona por un inters
di5uso, en la medida que debe accionar e%clusi"amente la /o por la' persona o entidad
cuyos derechos y libertades propias se han "isto, a lo menos, amena$adas. #sta
conclusin se desprende claramente del tenor de lo dispuesto en el artculo ,. de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
E" Alcance de la 1aranta del recurso de protecci*n (derec3os 4 li,ertades
1aranti5adas$"
#l recurso o accin de proteccin se encuentra establecido a objeto de garanti$ar
determinados derechos y libertades espec5icamente se1alados. Como regla generalsima,
los derechos y libertades garanti$ados son de car7cter indi"idual /por contraposicin a los
sociales', es decir, aquellos que emanan de la condicin propia del indi"iduo y cuya
"igencia depende, m7s que del desarrollo de un plan de accin por parte del #stado o sus
organismos, de la abstencin de stos y de los dem7s particulares de incurrir en conductas
que puedan a5ectarlos.
La e%cepcin a este respeto es la posibilidad de recurrir en relacin a lo dispuesto en el
nmero 3 del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica, sobre el medio
ambiente. Contra lo que suele se1alarse, esta garanta se encuentra establecida de manera
mi%ta, es decir, tanto indi"idual como social. #n e5ecto, la primera parte del inciso
primero de dicha garanta establece un derecho que posee caractersticas propias de un
derecho indi"idual, en la medida que es susceptible de ser a5ectado por la accin u
omisin del #stado o de otros particulares, y que e%iste con independencia de ellos. 9e
trata del derecho a "i"ir en un medio ambiente libre de contaminacin. #n un sentido
contrario, la segunda parte del inciso primero establece una especie de derecho social,
especialmente al indicar que es deber del #stado ;tutelar la preser#acin de la
naturale3a:. #n el nmero 3 del artculo !+ se establece un deber del #stado de actuar, lo
que es propiamente social. Fo obstante ello, en relacin a esta garanta, slo procede el
recurso de proteccin en caso de una accin u omisin ;ilegal:. Por ello es legtimo
cuestionar si e5ecti"amente se est7 resguardando en este caso un derecho social, en la
medida que el mismo no procede ante arbitrariedades del #stado.
Lol"iendo a los aspectos generales de la accin en estudio, si bien no procede recurrir de
proteccin por otros derechos o libertades di5erentes de aquellos que espec5icamente se
se1alan en el artculo ,., el desarrollo jurisprudencial ha ampliado este recurso al punto
de abarcar incluso situaciones que no son propiamente derechos o libertades de aquellos
amparados e%presamente, toda "e$ que la discusin de 5ondo se dar7 en la accin
ordinaria posterior y, en todo caso, la situacin e%istente es una 5uerte presuncin de
e%istencia del derecho in"ocado. Lo anterior, por la "a de "ulgari$ar la nocin y garanta
del derecho de propiedad contenida en el nmero ,- del artculo !+ de la Constitucin
Poltica de la Repblica.
An tema interesante a este respecto es determinar si procede discutir o declarar durante la
tramitacin de un recurso o accin de proteccin la e%istencia o titularidad del derecho
in"ocado o, por el contrario, la misma debe aparecer claramente de los antecedentes que
se acompa1an. #%iste cierta uni5ormidad jurisprudencial en cuanto a que la accin de
proteccin no es la instancia para establecer la e%istencia del derecho o libertad o una
declaracin de su titularidad. Fo se trata de una accin declarati"a, por lo que es
necesario acompa1ar antecedentes al recurrir que den cuenta m7s o menos indubitada de
la e%istencia y titularidad del derecho pues, de caso contrario, e%iste muchas
posibilidades de que el recurso no sea acogido. #l recurso de proteccin, por su
naturale$a bre"e y sumaria, no es la instancia para establecer la e%istencia de un derecho
que se encuentra en duda. Por ello, normalmente, en estos casos suele 5allarse
resguardando la mantencin del status quo jurdico /el que hace presumir la e%istencia de
un derecho' y dejando a sal"o el derecho de las partes de interponer las acciones
necesarias para que de manera ulterior se declare la e%istencia de un derecho discutido.
6" Acci*n u o2isi*n ar,itraria o ile1al"
#n la mayora de los casos debe recurrirse contra una accin u omisin arbitraria o ilegal,
sal"o en los relati"os al nmero 3 del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la
Repblica en los que slo procede el recurso ante acciones u omisiones ilegales /no
arbitrariedades'.
9e trata de un recurso amplio, que procede incluso contra acciones del #stado o de sus
organismos. Fo obstante tal amplitud, se ha "enido uni5ormando la jurisprudencia en
cuanto a que no procede dicho recurso en relacin a 5allos o resoluciones de los
tribunales de justicia =pues se parte de la base que en tales casos la situacin ya se
encuentra bajo el amparo del derecho> ni en relacin a las leyes, pues las mismas
obedecen a decisiones legtimamente polticas. 4al como se se1al, ello no impide que se
pueda recurrir contra otras acciones de los 4ribunales de Kusticia o del propio Congreso
Facional, cuando las mismas constituyen "erdaderas "as de hecho.
#n cuanto a la ilegalidad, en nuestra opinin la misma debe entenderse de manera amplia
como sinnimo de antijuridicidad. Lo anterior comprende inconstitucionalidades =tales
como la a5eccin de un derecho o libertad, incluso de aquellos que no son resguardados
por el recurso en estudio, sin justo ttulo para ello>, ilegalidades en el sentido estricto e
incluso para el caso de procederse contra normas reglamentarias o sentencias "inculantes
para quien incurre en los hechos.
#s importante tener presente que, 5rente a omisiones de particulares y especialmente del
#stado, debe establecerse pre"iamente un deber legal o de otro tipo de actuar, a e5ectos de
con5igurar los requisitos del recurso. 6 este respecto, por ejemplo, resultan trascendentes
las normas contenidas en la ley org7nica constitucional nmero !3.(*(, sobre Eases
Denerales de la 6dministracin del #stado. #n e5ecto, en los artculos (, 3 y ,3,
principalmente, se establecen los principios de la e5iciencia, o5icialidad y continuidad en
la prestacin de los ser"icios pblicos y en el desarrollo de la 5uncin pblica. De esta
5orma se logra con5igurar, por ejemplo, la ilegalidad de la omisin del #stado en cuanto
al ejercicio de sus 5unciones para los casos que la ley las ha pre"isto pues esta entidad
debe ejercer sus 5acultades de manera continua a objeto de cubrir las necesidades
pblicas respecti"as.
#n cuanto a la arbitrariedad, los criterios a este respecto son los tradicionales, es decir,
aquellos que dan cuenta de acciones u omisiones irracionales o que no tienden al bien
comn. 6 este respecto, e%isten 5allos, especialmente en los casos en que se recurre
contra determinados organismos del #stado, en los que se concluye de manera demasiado
5ormal a nuestro entender que e%istiendo in5ormes tcnicos que respalden la decisin =
independiente de su contenido o mrito> no e%iste arbitrariedad en la accin u omisin
respecti"a.
7" 'rivaci*n# pertur,aci*n o a2ena5a"
Dado que se establece la accin o recurso en cuestin principalmente 5rente a "as de
hecho >lo que e%plica en parte que no proceda en general 5rente a leyes o 5allos
judiciales> es natural que la a5eccin deba re5erirse al legtimo ejercicio del derecho o
libertad. #n e5ecto, una simple "a de hecho no debiese, en principio, a5ectar la
titularidad del derecho o libertad, lo que e%plica la redaccin constitucional.
La nocin de ;pri#acin: da cuenta de un despojo o impedimento absoluto en relacin al
ejercicio del derecho. Por su parte, ;perturbar: tiene relacin con complicar, limitar o
incluso hacer m7s onerosa la natural e%tensin del ejercicio del derecho. #n cuanto a la
;amena3a: =es decir aquella accin u omisin que anuncia un mal> la misma debe ser
cierta, es decir, acreditarse y parecer inminente. #n e5ecto, la jurisprudencia ha sido
estricta a este respecto, recha$ando recursos de proteccin sobre la base que la amena$a =
es decir, el peligro que se pri"e o perturbe el legtimo ejercicio del derecho> no es cierta,
por lo que puede darse o no, dependiendo de una serie de 5actores que habr7n de
sucederse en el 5uturo. #n nuestra opinin, tal 5orma de proceder no se condice con el
sentido de la accin en estudio, en la medida que la misma tiende a e"itar la produccin
de un da1o. Debe anali$arse caso a caso la materia.
6hora bien, es requisito del recurso en cuestin que la ilegalidad o arbitrariedad recurrida
=y no otras por relacionadas que puedan resultar> sean la causa de la pri"acin,
perturbacin o amena$a. Debe e%istir y acreditarse una relacin de causalidad a este
respecto pues, de caso contrario, el recurso ser7 recha$ado. #%iste jurisprudencia =
discutible por cierto> que establece que el solo hecho de "iolar una norma no in"olucra
necesariamente una relacin causal con las a5ecciones se1aladas
2
. Para que proceda el
recurso en estudio no basta una ilegalidad clara si la misma no in"olucra, adicionalmente,
la pri"acin, perturbacin o amena$a al derecho in"ocado.
!" 'rocedi2iento o tra2itaci*n de la acci*n de protecci*n"
#sta es una materia propia del derecho procesal. Fo obstante lo anterior, se anali$ar7n
algunos aspectos b7sicos de ella a objeto de mostrar ciertos temas de alcance
constitucional.
#s competente para conocer de la causa la Corte de 6pelaciones en cuya jurisdiccin se
hubiere cometido el acto o la omisin recurrida. 6s por ejemplo, en el e"ento que se
proceda en contra de un acto administrati"o 5ormal ser7 rele"ante establecer el domicilio
legal de la autoridad que lo dicta.
#l pla$o para recurrir son 2. das corridos y 5atales, desde la ocurrencia de la accin u
omisin o, en su caso, desde que se pruebe haber tenido conocimiento de los mismos. #n
este ltimo e"ento, a objeto que se aplique la regla especial del conocimiento, es carga
del recurrente acreditar que lleg a conocer los hechos de manera posterior a la
ocurrencia de la accin o desde que se produjo la omisin.
Puede recurrir directamente la persona agra"iada o cualquiera a su nombre, en la medida
que se cuente con capacidad para comparecer ante un tribunal. #n caso que recurra un
tercero, no ser7 necesario contar con un mandato especial a dicho e5ecto pero debe e%istir
rati5icacin o a lo menos pasi"idad del agra"iado, pues si el mismo se hace parte y
cuestiona la accin del tercero, el recurso planteado por este ltimo, en nuestra opinin,
no debiese prosperar a menos que e%ista una norma de orden pblico o derecho
indisponible comprometido. #n general, las Cortes de 6pelaciones no impiden que se
hagan parte del recurso personas con intereses comprometidos en ellos.
4ericamente, se trata de un recurso in5ormal que podra incluso plantearse por tel5ono o
por 5a%. #n la pr7ctica, se presenta con todas las 5ormalidades propias de un escrito
judicial, normal y corriente.
Kunto con el recurso o durante la tramitacin del mismo se puede solicitar una ;orden de
no inno#ar:, la que puede tener un contenido de lo m7s "ariado, por lo que el mismo
debe ser especi5icado por el solicitante. #n caso de presentarse tal solicitud, se sortea una
sala para que se pronuncie en cuenta sobre la misma. E7sicamente, de concederse dicha
2
6s, por ejemplo, el hecho de "iolar las condiciones de una autori$acin ambiental no in"olucrara
necesariamente a5eccin del derecho respecti"o, ni siquiera en el grado de amena$a, lo que es ampliamente
discutible.
orden, se producen dos e5ectos& i' se obtiene la parali$acin de un proceso o accin en
curso, de manera de e"itar la consumacin de los da1os o su agra"amiento, especialmente
si los mismos son irreparables, siendo estos los argumentos principales que se deben
e%poner en la respecti"a solicitud, y) ii' se radica en la sala que concedi la orden de no
inno"ar el conocimiento del recurso, es decir, la misma sala que conoci y otorg la
orden de no inno"ar conocer7 del 5ondo del recurso y de los alegatos.
Ana "e$ presentado el recurso, la Corte de 6pelaciones ;en cuenta:, es decir, sin "ista de
la causa o alegatos de las partes y con la sola descripcin que hace el relator, se pronuncia
sobre la admisibilidad del mismo. 9e trata de un e%amen 5ormal, en donde se re"isa si se
cumple con el pla$o y si se e%presan 5undamentos. Para algunos, dada la amplitud de la
consagracin constitucional del recurso, no procedera este control de admisibilidad toda
"e$ que la Constitucin Poltica de la Repblica no establece requisitos al respecto. La
sala respecti"a de la Corte de 6pelaciones que conoce en cuenta de esta presentacin, por
unanimidad, puede declararla inadmisible por resolucin que no puede apelarse y en
contra de la cual slo procede un recurso de reposicin.
Declarado admisible el recurso, se dicta un auto solicitando in5orme a la persona
recurrida y noti5ic7ndole dicha orden, por cualquier medio. 9e le 5ija un pla$o bre"e para
remitir el in5orme y los antecedentes del caso, de manera de satis5acer el requerimiento
constitucional de la bilateralidad de la audiencia. 9i bien en general no nos parece
aceptable, ante la urgencia del recurso en cuestin que se proceda de esta manera, en la
pr7ctica suele concederse a solicitud de parte una e%tensin del pla$o para e"acuar el
in5orme, lo que retrasa el proceso. #%isten mecanismos para sancionar a un 5uncionario
pblico que retarde la presentacin del in5orme o los antecedentes rele"antes.
Ana "e$ que se recibe el in5orme o, en su caso, se decreta prescindir del mismo por no
e"acuarse en tiempo y 5orma, se dicta autos en relacin5 y se agrega
e%traordinariamente la causa a la tabla del da subsiguiente.
6tendido que se trata de un recurso e%traordinario y urgente, por regla general slo el
recurrente puede suspender sin e%presin de causa una "e$ la "ista de la causa. La parte
recurrida puede suspender tambin, pero debe ser por moti"os 5undados, quedando en
manos de la Corte de 6pelaciones determinar si concede o no la suspensin.
Durante la "ista de la causa se produce el anuncio, la relacin y los alegatos. Luego de
ello, la causa puede resol"erse derechamente o quedar 5ormalmente en acuerdo5.
Durante la tramitacin del recurso respecti"o, la Corte de 6pelaciones puede decretar
gestiones o diligencias a objeto de obtener los antecedentes que crea necesarios para
resol"er.
#%iste un pla$o general de ( das h7biles para resol"er el recurso, sal"o que el mismo se
re5iera al derecho a la "ida) al del nmero 2 del artculo !+ sobre las ;comisiones
especiales5, o) a la libertad de opinin, reunin o in5ormacin, casos en los cuales el
pla$o se reduce a dos das h7biles. #ste pla$o, como todos los que se 5ijan a los
4ribunales, no son 5atales y no siempre se cumplen.
Contra la sentencia que acoge o rechace el recurso =sentencia de5initi"a que pone 5in a la
instancia, resol"iendo el asunto contro"ertido> procede el recurso de apelacin que se
interpone ante la Corte de 6pelaciones para ser conocido por la Corte 9uprema. #l pla$o
para apelar son ( das h7biles y 5atales. #ste recurso debe ser 5undado en el hecho y el
derecho, conteniendo peticiones concretas al tribunal de al$ada. Fo procede el recurso de
casacin.
#ste recurso, por regla general, es resuelto ;en cuenta: por una sala de la Corte 9uprema,
a menos que esta estime necesario =de o5icio o a peticin de parte> or alegatos, caso en el
cual se agrega la causa e%traordinariamente a la tabla.
6dicionalmente& i' la prueba acompa1ada debe "alorarse con5orme las normas de la sana
crtica) ii' la Corte respecti"a puede condenar en costas si lo estima procedente, y) iii' la
cosa ju$gada que produce el 5allo es 5ormal, por lo que si bien no puede recurrirse de
proteccin nue"amente por los mismos hechos y partes, s pueden iniciarse acciones de
otro tipo.
I" Al1unas re8le9iones en cuanto al pla5o del recurso en cuesti*n"
#l pla$o para interponer el recurso de proteccin se encuentra establecido en el 6uto
6cordado de la Corte 9uprema sobre la materia. 0a sido por la "a del pla$o en la que
muchas "eces se han declarado improcedentes recursos de proteccin. 6hora bien, es
legtimo preguntarse si un 6uto 6cordado puede limitar =estableciendo un pla$o u otros
requisitos> un recurso o accin constitucional, esto es, un derecho pblico subjeti"o que
establece la Constitucin Poltica de la Repblica.
6n m7s, el nmero 2 del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la Repblica se1ala
que e%iste reser"a de ley en cuanto a establecer las bases de un procedimiento,
cumpliendo en su caso con los principios de racionalidad y justicia. Fo e%iste en la
materia ley alguna. #n e5ecto, se han presentado mltiples proyectos de ley a este
respecto. #n nuestra opinin, esta materia requiere urgentemente de la dictacin de una
ley que, adem7s de regular el procedimiento, 5ije criterios claros en bene5icio de la
certe$a jurdica.
Por su parte, no slo el hecho de establecerse un pla$o ha sido problem7tico, dado que
tambin la aplicacin del mismo ha generado incertidumbres.
6s, por ejemplo, e%isten 5allos en los que se da cuenta que ante una omisin
administrati"a no empie$a a correr pla$o alguno en contra del recurrente por tener el
car7cter de una in5raccin permanente. Lo mismo en relacin a acciones que causan
da1os y que tengan el car7cter de continuas.
Por su parte, e%isten 5allos que se1alan que no obstante mantenerse da a da la accin
que causa la pri"acin que se alega, el pla$o empe$ a correr el da que se dio inicio a
dicha accin o, en su caso, desde que se tom conocimiento de la misma. #l argumento
que sustenta esta tesis es permitir que el pla$o cumpla su 5inalidad. Dentro de estas tesis
e%iste la "ariante de considerar que el pla$o corre desde que se reali$ la accin o desde
que incurri en la omisin y no desde que se produjeron los e5ectos negati"os.
La casustica en esta materia es enorme, lo que re5uer$a la necesidad =incluso de tipo
constitucional> de que la materia sea regulada por ley de una manera uni5orme y general.
:" Re8le9iones 8inales"
#l recurso de proteccin, a tra"s de los a1os, ha prestado importantes ser"icios a la
justicia y al orden social. #n e5ecto, adem7s de establecer un mecanismo para recurrir en
contra de acciones u omisiones del #stado o de particulares, sin que se presenten duda en
cuanto a las competencias judiciales, se ha creado un sistema e%pedito de resguardo del
derecho. #n e5ecto, las potestades de la Corte respecti"a al resol"er el recurso son
amplias en cuanto a reestablecer el imperio del derecho.
6hora bien, se trata de un recurso que es especialmente til 5rente a in5racciones claras a
la legalidad o para casos urgentes, especialmente si se interpone solicitando una orden de
no inno"ar.
Por el contrario, muchas "eces los recursos de proteccin no son con"enientes,
especialmente en casos de materias con mayor complejidad jurdica o en los que puedan
e%istir dudas sobre la capacidad de demostrar la e%istencia y contenido del derecho que se
in"oca en un pla$o bre"e. 6s por ejemplo, son mltiples los 5allos de recursos de
proteccin en los que se se1ala que no procede la declaracin de derechos contractuales
por esta "a. 6s, e%istiendo dudas sobre si se ha cumplido o no con un contrato =es decir,
si se ha a5ectado el derecho personal emanado del mismo y, por ello, garanti$ado por el
nmero ,- del artculo !+> lo m7s probable es que se rechace el recurso por el e%pediente
de establecer que el tal mecanismo no busca declarar la e%istencia de derechos en duda.
#n tal sentido, an teniendo presente que el 5allo en recurso de proteccin no produce
cosa ju$gada, son muy importantes las consideraciones que reali$a la Corte respecti"a,
incluso aquellos que se hacen ;a ma(or abundamiento: y que no tienen incidencia
gra"itante en la 5orma en que se resuel"e. #stos considerandos pueden ser in"ocados,
indudablemente, por la parte a la que 5a"ore$can en una e"entual accin ordinaria.
ACCI&N O RECURSO %E AM'ARO (!A0EAS COR'US$
A" Concepto# or1enes 4 evoluci*n
#n nuestra opinin, se trata de una accin constitucional que tiene por objeto el resguardo
de la libertad indi"idual y la seguridad indi"idual, 5rente a acciones u amena$as ilegales o
arbitrarias, pro"enientes de particulares, autoridades o incluso jueces.
Para algunos autores, se tratara de una accin slo cuando se recurre en contra de
acciones de particulares o de 5uncionarios administrati"os y de un recurso, cuando se
presenta en contra de resoluciones judiciales. 6l tener siempre por sujeto pasi"o directo el
;tribunal que se1ale la ley:, el cual debe acti"ar el ejercicio de sus 5acultades, estimamos
que en todos los casos presenta el car7cter de una accin.
#sta accin se encuentra establecida y regulada, en su esencia, en el artculo ,! de la
Constitucin Poltica de la Repblica y en el auto acordado de la Corte 9uprema de !+2,.
#sta accin es di5erente al procedimiento de amparo ante el jue$ de garanta que se
establece en los artculos +( y siguientes del Cdigo Procesal Penal.
#s un mecanismo constitucional que permite acti"ar el ejercicio de la jurisdiccin del
tribunal que indique la ley /actualmente, una Corte de 6pelaciones' a e5ectos de
resguardar la libertar personal y seguridad indi"idual de quien se ha "isto pri"ado o
amena$ado al respecto, ilegalmente.
#n el caso de la accin en an7lisis, no obstante acti"ar el ejercicio de la jurisdiccin,
estamos ante un caso especial pues la jurisprudencia generalsima acept la procedencia
de la misma en contra de las resoluciones judiciales.
#sta accin se desarroll al amparo del derecho procesal y muchos antes de que pueda
establecerse la e%istencia de un derecho constitucional, propiamente tal. 9uele decirse
que nace en el derecho romano, asociado a la 5acultad del jue$ de e%igir que se le
presentase la persona del pri"ado de libertar a e5ectos de constatar su estado y situacin.
I7s tradicionalmente, el an7lisis histrico suele re5erir a la Carta Iagna inglesa de !,!(
y a los dem7s documentos tradicionales del derecho anglosajn. #%isten, tambin,
instituciones an7logas en el derecho de los 5ueros en la #spa1a de la #dad Iedia.
#n el derecho comparado e incluso en nuestra propia historia constitucional, se ha "enido
consagrando esta accin e incluso, la misma ha sido utili$ada no slo para el resguardo de
la libertad personal sino tambin de otros derechos, libertades e intereses
constitucionales. 4al es el caso de la Constitucin de !322 en Chile o, por ejemplo, la
situacin en la 6rgentina contempor7nea.
#l acta constitucional nmero 2, recogiendo el desarrollo jurisprudencial pre"io,
establece el denominado amparo pre"enti"o, es decir, aquel que procede no slo ante la
pri"acin del derecho sino tambin ante las amena$as al mismo.
0" An;lisis de la acci*n
#n cuanto a las caractersticas de esta accin podemos se1alar que la misma es in5ormal)
cautelar y conser"adora, pues permite adoptar medidas de resguardo de la libertad
indi"idual y seguridad persona') da lugar a un procedimiento inquisiti"o donde el tribunal
tiene un rol acti"o) genera cosa ju$gada 5ormal) se establece a 5a"or de personas naturales
y se puede recurrir contra todo tipo de personas, naturales o jurdicas, pblicas o
pri"adas, incluso en contra de resoluciones que no han sido objeto de otros recursos.
Desde otro punto de "ista, se puede hablar de un amparo correcti"o, el que se aplica
cuando e%iste una pri"acin o perturbacin de la libertad indi"idual y seguridad personal,
y uno pre"enti"o, el que procede 5rente a amena$as.
Por medio de esta accin se protege la libertad personal /esto es, residir y permanecer en
cualquier lugar, despla$arse y entrar o salir del pas' y la seguridad indi"idual /es decir,
que la libertad personal no se "ea a5ectada por amena$as o perturbaciones al indi"iduo y
sus derechos, sal"o en los casos que pre" la ley'.
9e trata de una garanta constitucional, es decir, de un mecanismo de proteccin de un
derecho, libertad o inters, y por lo mismo no puede ser limitado en su alcance ni siquiera
por el legislador. #l legislador slo puede regular aspectos procedimentales del recurso,
pero no limitar su procedencia, toda "e$ que se trata de una garanta que la propia
Constitucin Poltica de la Repblica entrega directamente a los indi"iduos. Por ello, el
legislador al implementar el te%to constitucional, debe tener presente que el mismo
establece un recurso amplio y sin mayores 5ormalidades, al punto que se puede concurrir
por si o por cualquiera a su nombre, directamente, ante el tribunal que se1ale la ley. Por
lo dem7s, el artculo ,( de la Con"encin 6mericana sobre Derechos 0umanos /Pacto de
9an Kos de Costa Rica, adoptado al amparo de la G#6 en !+8+' establece que toda
persona tiene derecho a un procedimiento sencillo, r7pido y e5ecti"o de sus derechos, de
manera que especialmente teniendo presente lo dispuesto en el artculo ( de la
Constitucin Poltica de la Repblica, mal puede el legislador o el jue$ desconocer tal
garanta o complicar su ejercicio
-
.
#s una accin cautelar =pues resguarda determinados derechos> y declarati"a, en cuanto
establece la e%istencia de los mismos y la ilegalidad del hecho recurrido.
La accin en an7lisis se encuentra consagrada en el artculo ,! de la Constitucin Poltica
de la Repblica, y resguarda 5rente a cualquier pri"acin, perturbacin o amena$a ilegal a
la libertad personal y la seguridad indi"idual, lo que incluye pero no se limita, todo
arresto, detencin o prisin, as como toda persecucin a una persona, amena$a a la
misma que limite su libertad, etc. Fo es necesario esperar una pri"acin de la libertad
indi"idual para que proceda el recurso, pues es posible interponerlo ante una pertubacin
=es decir, algo que sin pri"ar estorba el ejercicio del derecho> o ante una amena$a, es
decir, un e"entual da1o 5uturo. #ste recurso resguarda el conjunto de libertades y
derechos que se consagran, en trminos amplios, en el nmero * del artculo !+ de la
-
9e sostiene, por ejemplo, que no procede a su respecto un control de admisibilidad toda
"e$ que la propia Constitucin Poltica de la Repblica slo contempla este tr7mite para
las acciones constitucionales de inaplicabilidad ante el 4ribunal Constitucional, lo que
equi"aldra a que es improcedente en el resto de los casos. 4al tesis nos parece e%trema,
pero atendible.
Constitucin Poltica de la Repblica. La acti"idad que pri"a /como la detencin, arresto,
etc.' perturba o amena$a la libertad o seguridad indi"idual puede pro"enir de un
particular o de un ente pblico o 5uncionario, sin limitacin alguna.
La pri"acin, perturbacin o amena$a a la libertad personal o la seguridad indi"idual
debe ser contraria a la Constitucin Poltica de la Repblica o a las leyes, lo que ampla el
alcance del recurso m7s all7 de las normas del nmero * del artculo !+ de la Carta
?undamental, las que consagran los bienes jurdicos resguardados por esta accin. La
accin recurrida debe ser en consecuencia inconstitucional o ilegal y, en nuestra opinin,
tambin procede en caso de arbitrariedad puesto que la misma tambin se encuentra
proscrita por la Carta ?undamental. #n todo caso, el te%to constitucional no es e%plcito
en se1alar la procedencia del recurso ante arbitrariedades, aunque el artculo 2!- del
Cdigo de Procedimiento Penal reconoca e%presamente la procedencia de la accin en
caso de arbitrariedad.
La Constitucin Poltica de la Repblica entrega la determinacin del jue$ competente
para conocer de esta accin =y en los hechos, la regulacin de la misma en detalle> al
legislador. Concretamente, la materia se encuentra regulada en cuanto al tribunal
competente por el Cdigo Grg7nico de 4ribunales, el que se1ala en su artculo 82 nmero
- letra b' que conoce la Corte de 6pelaciones en primera instancia y, por su parte, en su
artculo +3 nmero 2, que conocer7 en segunda instancia la Corte 9uprema. #n cuanto al
procedimiento, atendido el cambio del sistema penal, las normas del antiguo Cdigo de
Procedimiento Penal "an quedando en desuso, siendo toda"a rele"ante el auto acordado
de la Corte 9uprema del a1o !+2,.
Dentro de las medidas que puede adoptar el tribunal competente /Corte de 6pelaciones'
en "irtud del recurso, las que en todo caso son meramente ilustrati"as y no la limitan, se
encuentran las siguientes&
> 6segurar la debida proteccin al a5ectado. Lo anterior incluye, pero no se
limita a, dar proteccin policial ante amena$as, decretar la libertad inmediata
de la persona detenida o ponerla a disposicin del jue$, en caso que una
detencin que estime procedente haya sido reali$ada por una persona distinta,
pero 5acultada para ello)

> 6doptar inmediata y directamente medidas para el restablecimiento del
imperio del derecho, lo que incluye que ordenar que se guarden las
5ormalidades legales, y)
> Disponer el habeas corpus, ordenando que la persona sea trada a su presencia
de manera de constatar su estado y situacin. #n este punto, la redaccin
constitucional parece un poco restringida, toda "e$ que sugiere que dicha
orden slo ser7 obedecida por los 5uncionarios a cargo de las c7rceles o
lugares de detencin. #n nuestra opinin, ello no limita la obligacin de
cualquier persona de dar cumplimiento a dicha orden.
c" 'resupuestos# re<uisitos 4 aspectos procesales"
#n cuanto a los presupuestos, debe e%istir una pri"acin, perturbacin o amena$a a la
libertad o seguridad indi"idual, en in5raccin a las normas constitucionales contenidas en
el nmero * del artculo !+ o de las leyes. #n este punto, se puede incluso cuestionar una
pri"acin de libertad decretada en el conte%to de un procedimiento penal, en la medida
que se estime que no se dan los supuestos que al respecto pre" la ley.
Dentro de los "icios que pueden presentarse en cuanto a la pri"acin, perturbacin o
amena$a de la libertad o seguridad indi"idual, en el conte%to del ejercicio de las
5acultades del #stado, se encuentran algunos de 5orma y otros de 5ondo.
Dentro de los de 5orma, se encuentra el hecho de que la orden no proceda de una
autoridad con competencia para decretarla) que la misma no cumpla los requisitos legales
o haya sido correctamente presentada al a5ectado o que, en su caso, no se ponga a la
persona a disposicin del jue$ dentro de los pla$os se1alados por la ley o la detencin se
prolongue, sin sustento, m7s all7 de lo permitido.
Dentro de los "icios de 5ondo se contemplan, por ejemplo, las rdenes dictadas en casos
distintos a los que proyecta la ley o cuando 5alte mrito al respecto. #n este ltimo caso,
por ejemplo, cabe la accin en contra de una resolucin judicial si se estima que no se
dan los presupuestos para la pri"acin de la libertad, lo que puede lle"ar a una Corte a
conocer por la "a de amparo del mrito de un proceso criminal.
0acemos presente que e"identemente, la utilidad de la accin de amparo, ha "ariado en el
tiempo de la mano de la re5orma que e%isti al procedimiento penal, toda "e$ que el
mismo contempla un procedimiento especial de amparo ante el jue$ de garanta.
9e ha presentando discusin y dudas sobre si la regulacin del Cdigo Procesal Penal,
que en su artculo +( establece un procedimiento de amparo ante el jue$ de garanta
e%cluye la procedencia de la accin constitucional de amparo contra resoluciones
judiciales y, por su parte, si la regulacin del Cdigo de Procedimiento Penal =hoy
derogada> se mantiene "igente en relacin al recurso constitucional de amparo, junto con
el auto acordado, en tanto no se dicte una nue"a ley. #n nuestra opinin, no e%iste
impedimento alguno para que concurran ambos amparos =el constitucional y el legal,
ante el jue$ de garanta> contra resoluciones judiciales pues el derecho constitucional
garantista tiene por 5inalidad el resguardo de los derechos y, adicionalmente, no puede la
ley reducir el alcance de la garanta constitucional del artculo ,! de la Carta
?undamental. 9i bien creemos pertinente que se regule legalmente la materia, estimamos
que en tanto ello ocurra, siguen "igentes las normas del auto acordado sobre tramitacin
del recurso de amparo.
4radicionalmente y segn la regulacin de los artculos 2.8 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Penal /hoy en desuso' y del Cdigo Grg7nico de 4ribunales, ha sido
competente la Corte de 6pelaciones respecti"a /donde ha e%istido discusin sobre si es el
lugar de dictacin o cumplimiento de la orden ilegal, el lugar de pri"acin si no hay tal
orden o el domicilio del a5ectado, especialmente en el caso de amena$as', en primera
instancia y la Corte 9uprema, en segunda "a apelacin. Fo e%iste pla$o para su
interposicin en la medida que e%ista la accin recurrida. #l recurso no tiene mayor
5ormalidad, puede plantearlo el a5ectado directamente o cualquiera a su nombre, no
requiere de patrocinio de abogado, no hay pla$o. #n el caso que se recurra en contra de
una resolucin judicial se debe tener presente que esta accin no procede si se ha
interpuesto, pre"iamente, otro recurso procesal ordinario como el de reposicin o
apelacin pues, en tales casos, la resolucin ya ha sido re"isada
(
. #"identemente,
tampoco procede contra la pri"acin de libertad que ha sido decretado como pena
mediante resolucin judicial.
Presentado el recurso, la sala tramitadora pide in5orme al recurrido, el que tiene un pla$o
de ,- horas para in5ormar. #n la tramitacin puede apersonarse un Iinistro de Corte al
lugar de detencin, con 5acultades incluso para decretar la libertad) decretarse otras
diligencias) pedir traer a la "ista el e%pediente =si se recurre contra una resolucin>,
solicitar se traiga a la "ista a la persona /habeas corques que de no ser cumplido
prontamente por la persona, puede in"olucrar la comisin de un delito' etc. Pre"io sorteo,
la "ista de la casa con alegatos se agrega pre5erentemente a la tabla del da siguiente h7bil
a recibido el in5orme y el 5allo debe ser dictado en un pla$o bre"e /e"entualmente, ,-
horas'. #%iste un pla$o bre"e /,- horas, segn el artculo 2!8 del Cdigo de
Procedimiento Penal' para apelar ante la Corte 9uprema.
6cogido el recurso de amparo, la Corte de 6pelaciones deber7 remitir los antecedentes al
Iinisterio Pblico para proceder al ejercicio de las acciones penales correspondientes,
pues pueden haber e%istido delitos /por ejemplo, un secuestro'.
#n el sistema actual, gran parte de las atribuciones propias del recurso de amparo se
encuentran radicadas en el jue$ de garanta correspondiente al caso o, de ser necesario, el
con competencia en el lugar donde la persona se encuentre pri"ada de libertad.
La materia se encuentra regulada en el artculo +( del Cdigo Procesal Penal. Dicha
norma se1ala que, en caso de impugnacin de la libertad ordenada por resolucin
judicial, la legalidad de la misma slo puede ser impugnada por los medios procesales
ante el tribunal que la dict ;sin perjuicio de lo establecido: en el artculo ,! de la
Constitucin Poltica de la Repblica. #sta redaccin legal es altamente curiosa pues,
e"identemente, una norma del rango de ley no podra desconocer la accin de amparo
que establece directamente la Constitucin Poltica de la Repblica. Por otro lado, la
determinacin de la competencia para conocer del amparo es remitida por la Carta
?undamental a la ley. 6s las cosas, el procedimiento de amparo ante el jue$ de garanta
es un procedimiento di5erente a la accin constitucional de amparo.
RECURSO %E AM'ARO ECON&MICO
A" Introducci*n
(
La doctrina ha estimado que esta prohibicin legal no es constitucionalmente aceptable, pues desconoce la
amplitud de la garanta en estudio.
#l recurso de amparo econmico 5ue creado el da !. de mar$o de !++., mediante la ley
!3.+*!, como una 5orma de resguardar lo que se estimaba un pilar 5undamental del
modelo econmico, en sus aspectos constitucionales.
E7sicamente, se trata de una accin establecida a ni"el legal =por lo que no procede en
contra de resoluciones judiciales, sino que por el contrario da inicio a un procedimiento
acti"ando la accin del #stado a tra"s de su jurisdiccin> que tiende a resguardar las
garantas contenidas en el nmero ,! del artculo !+ de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en ambos incisos.
Para un importante sector de la doctrina
8
, se trata de una accin eminentemente
declarati"a, es decir, cuyo objeto preciso es declarar que se "iola lo dispuesto en el
nmero ,! del artculo !+ de la Carta ?undamental. De tiempo en tiempo, esta tesis es
recogida por la jurisprudencia o, en su caso, por un "oto de minora. 9egn esta tesis, el
5allo slo declara la in5raccin pero no puede adoptar medidas correcti"as o de
proteccin. #n apoyo de estas tesis, indudablemente, opera el tenor literal del artculo que
crea esta accin. 6s, atendido que dicha norma no otorga 5acultades para adoptar
medidas concretas y por aplicacin del principio de la juridicidad contenido en los
artculos 8 y * de la Constitucin Poltica de la Repblica, la Corte debe limitarse a
declarar la in5raccin y la 5orma en que la misma se ha cometido.
Fo obstante lo anterior, en la pr7ctica se ha aplicado la accin de amparo econmico
como una accin cautelar, es decir, de aquellas que tienen por objeto no solamente
declarar la e%istencia de una accin u omisin que a5ecta la garanta citada sino que
tambin reestablecer el imperio del derecho, a tra"s de la adopcin de una o m7s
medidas en el mismo 5allo que declara la e%istencia de la in5raccin denunciada.
6doptada esta ltima tesis, se establece una cierta con5usin entre el recurso en estudio y
la accin de proteccin, donde probablemente la gran di5erencia =adem7s del pla$o de
interposicin> es el car7cter de accin popular de la primera de ellas.
Fo es sta la instancia de repasar el contenido del nmero ,! del artculo !+. Fo obstante
ello, es importante recordar que el mismo tiene dos incisos. #l primero de ellos establece
un derecho o libertad indi"idual =con el contenido de orden pblico econmico que le
hemos indicado> y el otro, incorpora una norma tendiente a limitar la accin empresarial
del #stado, por lo que la misma posee m7s bien el car7cter de una norma org7nica.
9lo queremos recalcar en esta etapa del an7lisis que e%iste, en relacin a lo dispuesto en
el inciso primero, la discusin en cuanto al contenido de la e%presin relati"a al derecho a
desarrollar libremente una acti"idad econmica respetando las normas legales que la
regulen5. 6s por ejemplo, @1iga y Perramont, citando jurisprudencia, establecen que la
mencin citada se re5iere al bloque de la legalidad, incluyndose la potestad
reglamentaria
*
. #sta materia es medular para la procedencia y alcance de la accin en
estudio, pues dependiendo de la 5orma en que la misma se resuel"a depender7, por
8
#sa es la tesis, por ejemplo, de ?rancisco @1iga A. y del e% Iinistro de la 4ercera 9ala /Constitucional'
de la #%cma. Corte 9uprema, Ricardo D7l"e$.
*
Corte de 6pelaciones de 9antiago, #ntel con C4C, rol ,*8,>+!, D.K !--) Corte de 6pelaciones de
9antiago, Dalleani Rodrgue$ con Iunicipalidad de Recoleta, rol !+!>+-, R.D.K. +!, ,.(.
ejemplo, que se acojan o rechacen los recursos interpuestos en contra de resoluciones o
normas emanadas de la autoridad administrati"a por el slo hecho de encerrar la
pretensin de regular una acti"idad econmica.
#n relacin al inciso segundo del numeral citado, queremos recordar que la limitacin a
la acti"idad empresarial del #stado es amplia, en cuanto trata de ;desarrollar:, esto es,
lle"ar adelante directamente la misma y ;participar:, en cuanto hacerlo a tra"s de
5iliales o incluso por medio de contratos con terceros. #n el caso de la e%istencia de
empresas del #stado, las mismas quedan comprendidas dentro de la nocin de
organismos del 6stado5 y, en ra$n de ello, le resultan a su "e$ aplicables las mismas
limitaciones, esto es, no desarrollar o participar en acti"idades empresariales sal"o que
una ley de qurum cali5icado lo autorice e%presamente.
Gtro punto de inters, objeto de debate durante algn tiempo, guarda relacin con
determinar si la accin de amparo econmico se puede utili$ar en resguardo de uno o
ambos incisos del nmero ,! del artculo !+. #n e5ecto, se sostena que el mismo =
atendido su car7cter popular> slo proceda en relacin a lo dispuesto en el inciso
segundo, en cuanto buscaba e"itar el desarrollo de acti"idades empresariales por parte del
#stado 5uera del marco constitucional. #n 5a"or de este criterio se abonaba el hecho que
la ley 5ue aprobada dentro del conte%to del estudio de las normas sobre el ;6stado
empresario:. Con el tiempo esta discusin ha sido aclarada en el sentido de que, al no
distinguir la ley, el recurso procede en relacin a ambos incisos del numeral en cuestin.
#n e5ecto, el primer p7rra5o del artculo nico de la ley que crea este recurso se limita a
se1alar ;cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo !, nmero ',
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile5.
0" Titularidad de la acci*n de a2paro econ*2ico"
6 este respecto, e%iste numerosa jurisprudencia que ha establecido que nos encontramos
ante una accin especial, de car7cter conser"ador, que es popular, es decir, se puede
recurrir sin in"ocar y declarar un inters actual en el juicio.
#n nuestra opinin, este car7cter de accin popular emana, en de5initi"a, de la naturale$a
del bien jurdico que resguarda. #n e5ecto, se trata de uno de los elementos esenciales del
orden pblico econmico, tal como se encuentra consagrado en nuestra Constitucin
Poltica de la Repblica. La libertad de emprender as como las limitaciones a la
acti"idad empresarial del #stado son de aquellos aspectos jurdicos econmicos cuyo
respeto interesa, por su naturale$a, a la comunidad ntegramente.
#n ra$n de lo anterior, nada impide que una persona recurra de amparo econmico por el
inters general en que e%istan, por ejemplo, m7s competidores en una acti"idad y, por su
parte, otro recurra de proteccin in"ocando su propio derecho a competir. 6n m7s, en
nuestra opinin, nada impide que quien ha perdido un recurso de proteccin recurra luego
de amparo econmico o "ice "ersa /esto ltimo es m7s improbable'.
C" Re<uisitos de procedencia"
6lgunos autores como @1iga y Perramont, plantean que los presupuestos de este recurso
"aran en caso que se conceptu el mismo como una accin declarati"a o cautelar. Para
ellos, en el primer caso, se estara ante un contencioso administrati"o tendiente a la
anulacin, sobre la base que e%iste una des"inculacin del #stado o uno de sus
organismos del principio de la legalidad, tal como se encuentra especialmente pre"isto en
el nmero ,! del artculo !+. Por su parte, de tratarse de un recurso cautelar, los
requisitos seran similares a los de la accin de proteccin, esto es ;a7 peligro de da8o (9
ii7 apariencia de derecho o derecho indubitado:.
Discrepamos de este criterio. #n e5ecto, basta para la procedencia de la accin de amparo
econmico en todas sus 5ormas con que e%ista una "iolacin de lo dispuesto en el nmero
,! del artculo !+, sea que el mismo se estime como cautelar o meramente declarati"o.
Por lo anterior y especialmente teniendo presente que para interponer el recurso en
estudio ;el actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados:, no nos
parece que sea presupuesto de esta accin el peligro de da1o =pues no procede ante
amena$as sino ante in5racciones> ni la e%istencia de un derecho in"olucrado. La
di5erencia entre el car7cter cautelar o declarati"o de la accin de amparo econmico se
traducir7 en el tipo de solicitudes que se har7n al 4ribunal y en las medidas que el mismo
podr7 adoptar en el 5allo.
La remisin que e%iste en la ley al recurso de amparo o habeas corpus tiende a demostrar
que nos encontramos ante un recurso in5ormal.
#n cuanto al sujeto acti"o la norma legal no distingue, ra$n por la cual esta accin
popular podr7 ser interpuesta por cualquier persona, natural o jurdica. Pese a que la
norma legal no distingue, e%isten argumentos para se1alar que esta accin slo se ha
entregado a los particulares y, por lo mismo, no podra recurrir una entidad pblica. #n
nuestra opinin, la de5iciencia de estos argumentos radica en que se centran en el hecho
que el #stado y sus organismos no poseen derechos o libertades, sino 5acultades legales,
de manera que no podran in"ocar las primeras ante un 4ribunal
3
. #ste argumento nos
parece con5uso, en la medida que ol"ida el car7cter de popular de la accin de amparo
econmico, ra$n por la cual no se requiere titularidad de un derecho o libertad para
recurrir. Para sostener que el #stado o uno de sus organismos puede interponer el recurso
en estudio no sera necesario radicar en el mismo el derecho de emprender libremente
pues, indudablemente, no posee el mismo. Por el contrario, en nuestra opinin nada
impide que un organismo del #stado, en de5ensa del orden pblico econmico,
interponga este recurso, si se encuentra dotado de 5acultades legales para hacerlo.
#n relacin al in5ractor, en nuestra opinin y pese a la discusin que se ha dado al
respecto, la accin en estudio procede tanto en relacin a acciones u omisiones del #stado
o sus organismos =que "iolen cualquiera de los incisos del nmero ,! del artculo !+>
como a acciones u omisiones de particulares que "iolenten principalmente lo dispuesto en
el inciso primero de la norma citada pues, el inciso segundo, tiene por destinatario al
3
Lase @1iga y Perramont, en obra citada supra.
#stado o sus organismos. Por lo anterior, el in5ractor puede ser una entidad o persona
pri"ada o pblica.
4cnicamente, atendido que la accin se dirige hacia el 4ribunal para que declare la
in5raccin =por lo que l opera como el "erdadero sujeto pasi"o> el in5ractor podr7 actuar
en el proceso como un tercero e%cluyente.
%" Aspectos procesales
!. 4ribunal competente para conocer de la materia. 9er7 competente para conocer
del recurso en estudio la Corte de 6pelaciones del lugar en el que se ha cometido la
in5raccin respecti"a, con independencia de si los e5ectos de la misma se producen en
otros lugares.
,. Regulacin y caractersticas procesales. Pese a que ello no ocurre en la pr7ctica,
por la remisin a las normas del recurso de amparo no e%istira impedimento para
interponer el recurso en estudio sin inter"encin de un abogado, bastando la simple
capacidad del sujeto que recurre.
Fo se ha dictado un auto acordado especial de tramitacin de este recurso, por lo que
rigen las normas del artculo ,! de la Constitucin Poltica de la Repblica y del 6uto
6cordado que regula el mismo. #n su momento, se aplicaba tambin en lo procedente el
Cdigo de Procedimiento Penal sobre recurso de amparo.
9e trata de un procedimiento inquisiti"o =es decir, el 4ribunal dirige la in"estigacin
discrecionalmente y con una bilateralidad reducida> sumario o de pla$os bre"es =por ello,
por ejemplo, no procede la suspensin de la "ista de la causa /nmero ( del artculo !8(
del Cdigo de Procedimiento Ci"il'> e in5ormal.
6l ser un recurso e%traordinario, no procede el mismo si la situacin se encuentra bajo el
amparo del derecho, como por ejemplo si se ha interpuesto un recurso de proteccin, pero
en nuestra opinin =bastante discordante con la de la jurisprudencia en general> nada
impide que recha$ado, por ejemplo, un recurso de proteccin se interponga la accin de
amparo econmico. #n todo caso, e%iste jurisprudencia di"idida a este ltimo respecto.
2. Pla$o de interposicin. La norma que crea este recurso se1ala que el pla$o de
interposicin son 8 meses desde cometida la in5raccin. 9e trata de un pla$o 5atal en
donde e%isten algunas incertidumbres. Fo obstante ello, si se acredita la 5orma en que se
tom conocimiento de la accin u omisin recurrida, podra sostenerse que el pla$o corre
desde tal 5echa, aunque la misma sea posterior a la de la comisin. 6nte hechos
reiterados, en nuestra opinin y por regla general el pla$o se cuenta desde la ocurrencia
de cada uno de ellos por separados. #n el caso de las omisiones, habra que determinar al
respecto si e%isti pla$o en el que se debi actuar, caso en el cual, "encido el mismo,
e%isten poderosos argumentos para se1alar que desde esa 5echa comien$a a correr el
pla$o.
-. 6sumido el car7cter cautelar de la accin en estudio, en nuestra opinin nada
impide que se solicite junto con su interposicin o durante su tramitacin una orden de no
inno"ar.
(. #n cuanto a la prueba, pese a ser un procedimiento inquisiti"o, la pr7ctica
aconseja que la misma sea aportada por parte de quien recurre de amparo econmico. #l
objeto de las proban$as es la e%istencia de la in5raccin denunciada.
#n e5ecto, la norma legal establece e%presamente como un deber de la Corte de
6pelaciones in"estigar la in5raccin denunciada y dar curso progresi"o a los autos. Lo
anterior no obsta, en caso alguno, a que los recurrentes propongan diligencias probatorias
a este respecto.
8. La sentencia de la Corte de 6pelaciones es una sentencia de5initi"a, que acoge o
recha$a el recurso. #s apelable dentro del pla$o de ( das para ante la Corte 9uprema. De
no apelarse, igualmente conocer7 la Corte 9uprema en "irtud del tr7mite obligatorio de la
consulta, el que se "e en cuenta sal"o que se soliciten alegatos y se concedan. 9iempre
conoce la Corte 9uprema en una de sus salas.
La Corte puede adoptar las medidas que estime necesarias para el resguardo del derecho,
en la medida que se estime esta accin como cautelar. #stas medidas pueden comprender,
por ejemplo, la prohibicin de reali$ar una determinada accin u otras.
9i la sentencia establece 5undadamente que el recurso careca de toda base, el actor ser7
responsable de los perjuicios causados. La sentencia slo declarar7 este hecho, pero la
"aloracin de los perjuicios y de la indemni$acin procedente se har7 en juicio aparte.
#n cuanto a la cosa ju$gada, a di5erencia del recurso de proteccin, en este caso puede
e%istir cosa ju$gada material principalmente en cuanto se declare la e%istencia de una
in5raccin.