FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C.

ELORTONDO
Buenos Aires, abril 14 de 1888.
Vistos los presentes autos trados a la decisin de esta Suprema Corte de Justicia por apelacin de la
sentencia Federal de la capital, corriente a foa oc!enta " una #uelta, en $ue se declara por aplicacin
de la le" del Con%reso de treinta " uno de octubre de mil oc!ocientos oc!enta " cuatro, sueta a
e&propiacin la totalidad de la finca calle 'er( n(meros catorce, diecis)is " diecioc!o, de propiedad de
do*a +sabel A. de ,lortondo, a los efectos de la A#enida $ue se autori-a abrir por los artculos cuarto "
$uinto de dic!a le", cu"o tenor literal es como si%ue.
/Artculo cuarto. 0 Autori-ase i%ualmente la apertura de una a#enida de treinta metros de anc!o por lo
menos, $ue partiendo de la pla-a de 1a"o, di#ida por mitad las man-anas comprendidas entre las
calles 2i#ada#ia " Victoria " termine en la de ,ntre02os./
/Articulo $uinto. 0 A los efectos del artculo anterior, se declara de utilidad p(blica " se autori-a la
e&propiacin de las fincas " terrenos $ue resulten afectados por la apertura de la e&presada A#enida./
Considerando. 'rimero. 3ue como lo establece la sentencia apelada " el se*or 'rocurador 4eneral en
su dictamen de foa ciento dos, " resulta adem5s de la discusin " testo de la le" citada, ella
e#identemente comprende en la autori-acin $ue contienen los artculos transcritos, el derec!o a
e&propiar no solo el tra"ecto necesario a la A#enida a $ue dic!os artculos aluden, sino tambi)n la
totalidad de los inmuebles situados a uno " otro lado de dic!a #a, $ue en cual$uiera e&tensin
resulten afectados por la misma.
Se%undo. 3ue sentado este antecedente, " no !abiendo los interesados puesto en duda la utilidad
p(blica de la obra en s, en lo $ue a la A#enida pro"ectada respecta, ni dene%ado la constitucionalidad
de la le" sobre tal punto, la sola cuestin $ue sur%e a la consideracin de esta Corte, es la de la
re%ularidad " #alide- de dic!a le", en lo $ue ata*e a la e&propiacin de las fracciones situadas fuera de
a$uella #a " a uno " otro costado de ella.
6ercero. 3ue a este respecto es desde lue%o de obser#ar $ue la Constitucin sienta como un principio
absoluto, la in#iolabilidad de la propiedad pri#ada, declarando precisamente con referencia a los
poderes p(blicos, " para meor ampararla contra toda posible a%resin u ocupacin ile%tima de parte
de estos, $ue nadie podr5 ser pri#ado de ella, sino en #irtud de sentencia fundada en le".
Cuarto. 3ue no es sino e&cepcionalmente, " sin entender dero%ar a$uel %ran principio, $ue la
Constitucin acuerda al ,stado o a sus representantes le%timos el derec!o de ocupar los bienes
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pri#ados por #a de e&propiacin para obetos o propsitos p(blicos o por causa de utilidad p(blica.
3uinto. 3ue siendo tal la re%la " no pudiendo el Con%reso dero%arla, restrin%irla ni alterarla en la
esencia, con arre%lo al artculo #eintioc!o de la Constitucin, $ue as lo estatu"e e&plcitamente,
prescribiendo $ue. /7os principios, %arantas " derec!os reconocidos en sus anteriores artculos, no
podr5n ser alterados por las le"es $ue re%lamenten su eercicio/, la atribucin deferida a a$uel cuerpo
por el artculo die- " siete para calificar la utilidad p(blica " definir los casos d) e&propiacin por ra-n
de ella, no puede entenderse ilimitada ni con un alcance tal $ue lo autorice a disponer arbitrariamente
de la propiedad de una persona para darla a otra, ni a incorporarla tampoco, a(n abonando el usto
#alor $ue pueda tener ella, al dominio p(blico, fuera de los casos " de las formas estrictamente fiadas
por la letra de la Constitucin o por los principios fundamentales sobre $ue ella reposa.
Sesto. 3ue la teora fundamental del derec!o de e&propiacin por utilidad p(blica, tal como !a sido
incorporado en la Constitucin " tal como lo admite la le%islacin en %eneral de los pases libres, es
otra adem5s, " no se e&tiende a nada m5s $ue a autori-ar la ocupacin de a$uella parte de la
propiedad pri#ada $ue sea, indispensable a la eecucin de la obra o propsito p(blico de $ue se trate,
no pudiendo ir nunca m5s all5, ni cumplirse en consecuencia, respecto de bienes $ue no sean
necesarios a a$uellos fines.
S)timo. 3ue es de la misma nocin, $ue tampoco puede #erificarse con propsitos meramente de
especulacin o a obeto solo de aumentar las rentas p(blicas, o sea en ra-n, no de una utilidad
p(blica %eneral o comunal en el sentido le%al " propio de la palabra, sino de una utilidad pecuniaria "
puramente pri#ada del ,stado o de sus corporaciones, ni lle#arse a cabo a(n cuando la obra sea (til "
con#eniente a los intereses sociales, si puede eecutarse a$uella, o es dado atender a estos, sin
recurrir a la e&propiacin o por otros medios $ue esta.
8cta#o. 3ue estas limitaciones, sino e&plicitas en la Constitucin, sur%en a la par $ue de los principios
fundamentales $ue ella consa%ra, de la naturale-a misma del derec!o de e&propiacin, el cual no tiene
otra base ni otro fundamento, $ue las necesidades o con#eniencias sociales, " no puede por lo tanto,
e&tenderse m5s all5 $ue lo $ue estos fines supremos puedan reclamar, ni aplicarse de consi%uiente, a
bienes $ue el uso, el propsito o la obra p(blica tenida en #ista, no re$uieran como indispensable, ni a
ttulo simplemente del ma"or #alor resultante de una meora p(blica cual$uiera, en fa#or de las
propiedades ad"acentes, cu"a compensacin tiene su forma especial " distinta por la Constitucin "
por la pr5ctica de todos los pases libres, a saber. la coti-acin o contribucin en dinero, proporcional
" e$uitati#a al beneficio recibido.
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9o#eno. 3ue tal es tambi)n la nocin aceptada por el Con%reso en la le" %eneral de e&propiacin de
trece de setiembre de mil oc!ocientos sesenta " seis, al prescribir $ue si los bienes e&propiados para
eecutar obras de utilidad nacional, no reciben este destino, puedan ser retrados por su anterior
propietario en el estado en $ue los enaen " por el precio o indemni-acin $ue recibi, !aciendo as
de la afectacin o aplicacin a un uso p(blico de los bienes e&propiados, la condicin absoluta del
derec!o de e&propiacin.
:)cimo. 3ue si as no fuese, " debiese entenderse permitido " lcito a los poderes p(blicos, so color
de utilidad com(n, in#adir la propiedad pri#ada m5s all5 de lo estrictamente necesario al inter)s
%eneral " despoar al ciudadano de lo su"o, sustitu")ndose a )l en el uso " %oce de sus bienes "a para
someterlos a una e&plotacin m5s pro#ec!osa a los intereses fiscales, "a simplemente para lucrar,
#endi)ndolos a terceros, con la diferencia entre el precio de compra " el de #enta de los mismos,
desaparecera a la #e- $ue todo lmite al derec!o, aun$ue le%timo, e&orbitante de e&propiacin, la
%aranta (nica contra el abuso posible de tal derec!o.
und)cimo. 3ue con tal sistema, en efecto, para eecutar obras de utilidad p(blica en un e&tremo de la
2ep(blica, por eemplo, sera permitido e&propiar bienes en el otro, " atacar arbitraria e
indistintamente en todos los puntos del pas el sa%rado de la propiedad, pues $ue !aciendo basar el
derec!o de e&propiacin no en la afectacin o aplicacin material de los bienes pri#ados a ser#icios u
obras dadas de utilidad nacional, sino en la ma"or o menor con#eniencia pecuniaria de ello o en la
desi%nacin discrecional " arbitraria del 'oder 7e%islati#o al respecto, no !abra ra-n para distin%uir
entre las propiedades ad"acentes o m5s o menos pr&imas a las obras " las situadas en los puntos
m5s remotos de las mismas, pudiendo todas ser a%redidas por i%ual, siempre $ue as se entendiese
con#enir a los intereses fiscales o fuese ello de la #oluntad de a$uel cuerpo.
:uod)cimo. 3ue tal doctrina importara adem5s, no solo desnaturali-ar el derec!o de e&propiacin,
!aciendo de )l, en oposicin a los fines con $ue la Constitucin lo consa%ra, una fuente ordinaria de
recursos " un medio financiero inusitado " anormal, sino tambi)n cambiar las re%las asi%nadas por la
Constitucin " las le"es para la formacin del tesoro p(blico, confundiendo todas las nociones le%ales
" sustitu"endo el eercicio de tal derec!o al poder ordinario de impuesto " de contribucin.
:)cimo tercero. 3ue no es tal sin embar%o, la nocin de la Constitucin, ni puede admitirse en el
terreno de la ra-n " de la e$uidad $ue lo sea, por$ue ello constituira en realidad, un #erdadero
socialismo de ,stado en $ue este (ltimo sera todo " el ciudadano nada.
:)cimo cuarto. 3ue !aciendo aplicacin pr5ctica de estos principios a la le" de mil oc!ocientos
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oc!enta " cuatro, debe reputarse por tanto, $ue ella, en cuanto autori-a no solo la e&propiacin de los
terrenos necesarios a la apertura de la #a p(blica a $ue alude su testo, sino tambi)n la de las
fracciones situadas a uno " otro lado de la misma, $ue ni son necesarias ni reclama absolutamente la
eecucin de la obra, no es conforme a las limitaciones impuestas por la Constitucin al eercicio del
derec!o de e&propiacin, las cuales forman o constitu"en la manera de ser " la naturale-a propia de
a$uel derec!o.
:)cimo $uinto. 3ue debe decidirse otro tanto, del punto de #ista de los propsitos de dic!a le", $ue,
e#identemente, no tiene en cuanto a la e&propiacin de las fracciones enunciadas, otro fin $ue el
usufructo de las %anancias resultante de su enaenacin, obli%ando al propietario a desprenderse de
ellas, simplemente para $ue la 1unicipalidad las ne%ocie.
:)cimo se&to. 3ue as resulta con toda e#idencia, de los antecedentes con $ue el pro"ecto de esa le"
fue ori%inariamente ele#ado por la +ntendencia 1unicipal al 'oder ,ecuti#o de la 9acin; de la
e&posicin de los moti#os con $ue el mismo fue apo"ado " presti%iado por la Comisin respecti#a, al
tiempo de su discusin en la <onorable C5mara $ue lo impu%naron en su seno; " finalmente, de la
resolucin municipal de siete de octubre de mil oc!ocientos oc!enta " cinco e informe $ue la precede,
en $ue se alude a la con#eniencia de fiar " se fia en treinta " dos metros, el anc!o de la A#enida en
cuestin, entre otras ra-ones, por$ue as podra e&propiarse ma"or n(mero de fincas " el resultado de
la operacin ser m5s #entaoso a los intereses pecuniarios comprometidos en el caso.
:)cimo s)ptimo. 3ue para ma"or autoridad de las anteriores correlaciones, con#iene recordar $ue
ellas tienen en su apo"o tanto la doctrina de los e&positores, como la sancin de la urisprudencia de
las Cortes Americanas de Justicia, $ue basadas en el derec!o federal Americano, $ue es nuestro
propio derec!o constitucional, tiene importancia decisi#a entre nosotros.
:)cimo octa#o. 3ue importa mencionar desde lue%o, por su analo%a con el caso actual, entre otras,
la decisin de la Corte Suprema del ,stado de 9ue#a =or> en el caso de una le" de dic!o ,stado,
autori-ando la apertura de una calle en la ciudad de Alban" " facultando a tal fin, la e&propiacin no
solo de lo estrictamente necesario a dic!a calle, sino de las porciones restantes de las propiedades
$ue resultasen afectadas por ella, para ser #endidas o incorporadas en especie, al dominio municipal,
se%(n posteriormente se resol#iese, caso en el cual, a$uel Supremo 6ribunal, decidiendo /in terminis/
la cuestin pendiente ante esta Corte se e&pres as.
/Si esta sancin pudiese ser entendida en el sentido solo de !abilitar a la Corporacin a apoderarse de
las propiedades pri#adas con el consentimiento de sus due*os, no sera ella sin duda obetable, pero si
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se !a de estar a sus t)rminos literales, los a%entes locales pueden, a(n re!us5ndolo a$uellos,
e&propiar el todo de los lotes, no obstante $ue solo una parte de estos sea re$uerida para la obra
decretada, " de este punto de #ista, necesario es reconocer, la le%islatura asume un poder, $ue con
todo respeto por a$uel cuerpo, no posee ella.
:eclarando la Constitucin $ue la propiedad pri#ada podr5 ser tomada para usos p(blicos,
implcitamente declara $ue no podr5 serlo para usos pri#ados. lo contrario sera #iolatorio del derec!o
natural, " a(n cuando no lo fuese de la letra de la Constitucin, lo sera e#identemente de su espritu,
" no podra ser sostenido como #5lido.
Supn%ase el caso en $ue solo unos pocos pi)s, al%unas pul%adas a(n, fuesen (nicamente necesarias
del e&tremo de una propiedad para abrir una calle, " $ue una #aliosa construccin e&istiese en el otro
e&tremo. ?'odra pretenderse $ue e&iste derec!o para e&propiar el todo de esa propiedad, consienta o
no en ello su due*o@ 7a poca o muc!a e&tensin del sobrante no puede modificar los principios ni
influir en la solucin le%al, " la 7e%islatura debe ser reputada tan incompetente para disponer de unos
pocos pi)s, como para !acerlo de muc!os acres de la propiedad pri#ada en un tal caso/. A1atter of
Alban" Street, 11 Bend 1C1D.
:)cimo no#eno. 3ue en el mismo sentido " no menos importantes $ue el anterior, son los casos de
:uun #. Cit" Council, <arper 1EF; Cooper #. Billiams, C 8!io GFE, " Buc>in%!am #. Smit!, 1H 8!io
E88, en el (ltimo, de los cuales especialmente, se declar $ue la propiedad indi#idual no poda ser
tomada por los poderes p(blicos bao el poder de dominio eminente con el (nico propsito de
aumentar las rentas del ,stado, " $ue en consecuencia, en la e&propiacin de una corriente de a%ua
para facilitar la apertura de un canal de na#e%acin, no poda tomarse nada $ue no fuera
estrictamente necesario a dic!o canal, con mira de crear una renta por medio de la #enta o el arriendo
del uso del a%ua, terminando el 6ribunal con estos conceptos $ue por su pertinencia importa
transcribir.
/9o conocemos eemplo de $ue la propiedad particular !a"a sido tomada por la autoridad del ,stado,
simplemente con el propsito de fomentar la renta, #endiendo o disponiendo de otra manera an5lo%a
de a$uello, " si tal poder e&istiese, sera a la #erdad destructi#o del derec!o indi#idual, teniendo por
efecto inmediato, ani$uilar todas sus %arantas " suprimir las naturales distinciones entre Ilo mo " lo
tu"oI, a #oluntad del ,stado/.
Vi%)simo. 3ue acorde con estos principios de sancin %eneral, entre otros e&positores, Coole", en su
tratado 7imitaciones Constitucionales, $ue tiene por obeto determinar las restricciones impuestas por
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la Constitucin a la accin de los poderes p(blicos, condensando las opiniones de los autores " los
principios reconocidos " aceptados en la urisprudencia a este respecto, a%re%a en t)rminos no menos
claros " conclu"entes.
/7a e&propiacin debe ser siempre limitada a la necesidad del caso, " por consi%uiente, nada m5s
puede ser e&propiado $ue lo $ue se u-%ue necesario al uso especial para el $ue la e&propiacin !a
sido autori-ada. Cuando solo una parte de los terrenos de un particular, es re$uerida por las
necesidades p(blicas; la e&propiacin de esta parte no ustificar5 la del todo, a(n cuando se acuerde
debida compensacin por ella, " desde el momento en $ue se e&tienda m5s all5 de la porcin
re$uerida por la necesidad del caso, cesar5 de ser ustificada ante los principios $ue ri%en el eercicio
del derec!o de dominio eminente/. ACJ ed., ps. KLH a KF1D.
Vi%)simo primero. 3ue a esta opinin $ue es tambi)n la de Stor", /8n t!e Constitution/, E nM 1FCK "
de 2edfield, /8n t!e 7aN of 2ailNa"s/, 1, p. E18, nota 4J, puede especialmente a*adirse la de
Sed%Nic> /Statutor" and Constitutional 7aN/, p. 4C1, el cual dice.
/7a e&propiacin de la propiedad pri#ada para obetos pri#ados, es un mero abuso de los poderes de
le%islacin. Ona resolucin dictada con tales propsitos, no tiene car5cter de una le" " est5 pro!ibida
por las ideas %enerales $ue definen " limitan las funciones de la le%islatura. On estatuto $ue autori-a
el traspaso de la propiedad de uno a otro, sin el consentimiento del propietario, es inconstitucional "
pro!ibido, aun$ue se d) una compensacin. As una 1unicipalidad no puede, con el obeto de !acer
una calle, tomar el todo de un lote, si solamente es indispensable una parte, " la le" debe ser
interpretada como si re$uiriese el consentimiento del propietario respecto a la parte actualmente no
necesitada, pues de otro modo, es inconstitucional " pro!ibida/.
Vi%)simo se%undo. 3ue por consi%uiente, solo por error !a podido in#ocarse en estos autos los
precedentes americanos como fa#orables a la idea de un poder absoluto en el Con%reso para disponer
de la propiedad pri#ada por #a de e&propiacin, e&tendiendo e$ui#ocadamente la doctrina $ue ellos
consa%ran respecto de la facultad de a$uel cuerpo para !acer pesar en #irtud de atribuciones de otro
orden el costo de las meoras p(blicas sobre las propiedades con ellas beneficiadas a la e&propiacin
misma de estas, $ue es dene%ada e&plcitamente " sin e&cepcin en a$uella urisprudencia.
Vi%)simo tercero. 3ue si no son fa#orables a tal idea los precedentes Americanos, no lo son tampoco
los de otros pases, siendo importante recordar a su respecto $ue si en Francia, al%una #e- por una
%ra#e " fundamental dero%acin de las re%las comunes sobre e&propiacin, se !a autori-ado esta en
ma"or e&tensin de la $ue a$uellas permiten, no !a sido ello sino e&cepcionalmente, " toda la
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le%islacin #i%ente !o", es encaminada en un sentido opuesto, no imponiendo a los propietarios el
sacrificio del abandono de su propiedad en ma"or e&tensin $ue la indispensable a la obra p(blica $ue
la moti#a, sino cuando esta no es de posible eecucin de otro modo $ue por trabaos de conunto $ue
!a%an indispensable la e&propiacin total Ale" de trece de setiembre de mil oc!ocientos cincuenta,
artculo treceD o cuando por consecuencia de e&propiaciones lle#adas a cabo para ensanc!e,
rectificacin o apertura de nue#as calles, los sobrantes de las propiedades $ue !a"an de ocupar esta,
no ofre-can por su e&tensin o forma, la posibilidad de le#antar en ellas construcciones !i%i)nicas "
salubres Adecretos de #einte " seis de mar-o de mil oc!ocientos cincuenta " dos; #einte " siete de
diciembre de mil oc!ocientos cincuenta " oc!o " catorce de unio de mil oc!ocientos setenta " seisD
casos todos en los cuales, sin duda al%una, media una ra-n de necesidad " de con#eniencia social
$ue autori-a el procedimiento de la e&propiacin a su respecto. A:ufour, /:e lIe&propiation/, n(meros
seis " siete; Bloc> Administracin de la ciudad de 'ars, p5%ina doscientos cincuenta " sieteD.
Vi%)simo cuarto. 3ue en todo caso, no son los antecedentes " pr5cticas de %obiernos re%idos por
instituciones mon5r$uicas, $ue non las nuestras, " en las cuales no e&iste el poder poltico $ue en
nuestro sistema constitucional se acuerda a los 6ribunales de Justicia para u-%ar de la #alide- de los
actos le%islati#os, los $ue con#iene in#ocar en oposicin a los de la 9acin $ue nos !a dado el modelo
de sus instituciones, esencialmente contrarias por su ndole a toda idea de absolutismo en el 4obierno
" m5s encaminadas por tanto, a la proteccin " conser#acin de los derec!os indi#iduales.
Vi%)simo $uinto. 3ue aun$ue se obeta $ue por la disposicin constitucional corresponde entre
nosotros al 'oder 7e%islati#o " solo a )l, la calificacin de la utilidad p(blica, " $ue su uicio por tanto,
debe ser conclu"ente " decisi#o al respecto, f5cil es sin embar%o, obser#ar desde lue%o.
3ue tal atribucin, se%(n se !a sentado "a en el considerando $uinto, no puede entenderse
dero%atoria de los principios fundamentales sobre $ue reposa la Constitucin " $ue constitu"en la
esencia de todo %obierno libre.
3ue al Con%reso, por consi%uiente, no le es dado en el eercicio de tal facultad, ni separarse de
a$uellos principios, ni prescindir de las re%las $ue constitu"en la nocin fundamental del derec!o de
e&propiacin.
3ue es elemental en nuestra or%ani-acin constitucional, la atribucin $ue tienen " el deber en $ue se
!allan los 6ribunales de Justicia, de e&aminar las le"es en los casos concretos $ue se traen a su
decisin, compar5ndolas con el testo de la Constitucin para a#eri%uar si %uardan o no conformidad
con esta, " abstenerse de aplicarlas, si las encuentran en oposicin con ella, constitu"endo esta
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atribucin moderadora, uno de los fines supremos " fundamentales del poder udicial nacional " una
de las ma"ores %arantas con $ue se !a entendido ase%urar los derec!os consi%nados en la
Constitucin, contra los abusos posibles e in#oluntarios de los poderes p(blicos.
3ue tal atribucin, $ue es por otra parte un deri#ado for-oso de la separacin de los poderes
constitu"ente " le%islati#o ordinario, $ue !ace la Constitucin, " de la naturale-a, esencialmente
subordinada " limitada de este (ltimo se !alla especialmente consa%rada por las le"es de diecis)is de
octubre de mil oc!ocientos sesenta " dos " catorce de setiembre de mil oc!ocientos sesenta " tres, la
primera de las cuales declara, $ue. POno de sus obetos Ade la Justicia FederalD es sostener la
obser#ancia de la Constitucin 9acional, prescindiendo, al decidir las causas, de toda disposicin de
cual$uiera de los otros poderes nacionales $ue est) en oposicin con ellaQ, " la se%unda, $ue. P7os
6ribunales " Jueces 9acionales en el eercicio de sus funciones proceder5n aplicando la Constitucin,
como le" suprema de la 9acin, las le"es $ue !a"a sancionado o sancionare el Con%reso, los tratados
con 9aciones e&traneras, las le"es particulares de las 'ro#incias, las le"es %enerales $ue !an re%ido
anteriormente a la 9acin " los principios del derec!o de %entes... en el orden $ue #a establecido/.
3ue por consi%uiente, aun$ue no !a"a una lnea precisa $ue deslinde " distin%a lo $ue es utilidad
p(blica de lo $ue no lo es, a los efectos del eercicio del derec!o de e&propiacin, lo cual e&i%e, sin
duda, $ue se acuerde en todos los casos, la ma"or deferencia al uicio " declaraciones del Con%reso a
tal respecto, toda #e-, sin embar%o, $ue a$uel cuerpo claramente e&ceda los lmites de su atribucin
constitucional, los 6ribunales est5n en el deber de eercitar su accin en proteccin " %aranta del
derec!o indi#idual a%redido " de la propiedad tomada fuera de las formas autori-adas por la
Constitucin.
/3ue tal es la doctrina consa%rada por la m5s alta Corte Judicial de ,stados Onidos, a(n en relacin al
poder de impuesto, $ue es en s " por su naturale-a, ilimitado " muc!o m5s amplio " discrecional $ue
el de e&propiacin, !abiendo dic!o tribunal declarado reiteradamente, $ue el eercicio de tal poder por
la 7e%islatura en los casos de naturale-a udicial, est5 sueto, como el de todos los otros poderes
le%islati#os, al control " re#isin de las Cortes de Justicia, " anulado en consecuencia, como
repu%nantes a la Constitucin repetidos impuestos creados a obetos reputados no ser estrictamente
de inter)s %eneral, aun$ue por ellos resultase colateralmente beneficiado el p(blico AEH, BallaceIs
2eporte, KCC; 1HK, Onited States, 48C; 11G, Onited States, 1D; " finalmente.
3ue en el presente caso, se%(n antes se !a establecido, no se !a puesto en cuestin ni dene%ado la
utilidad p(blica de la obra a $ue la precitada le" de mil oc!ocientos oc!enta " cuatro se refiere, " no
se trata por consi%uiente, en ri%or, de una re#isin de la declaracin del Con%reso a tal respecto, sino
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propiamente de la e&tensin $ue debe ser e&propiada para tal obra, o sea si debe tomarse a los
particulares el tra"ecto solo ocupado por a$uella #a p(blica, o tambi)n las fracciones situadas a
derec!a e i-$uierda de la misma, cual$uiera $ue sea su e&tensin " aun$ue la lnea de la calle no
to$ue las propiedades a $ue pertene-can, sino en su lnea e&terior o en sus re#o$ues.
Vi%)simo se&to. 3ue no puede deducirse un ar%umento serio contra estas conclusiones de la decisin
anterior de este 6ribunal en los casos del 'rocurador Fiscal de la seccin de Santa Fe contra los
se*ores Se*oras " 2osas " contra don Francisco Ferr), in#ocados por el procurador 1unicipal en estos
autos. 'rimero. por$ue en el caso de esos fallos, dictados con moti#o de las e&propiaciones $ue fue
necesario reali-ar para !acer efecti#a la entre%a de una le%ua de tierras al costado de la #a del ferro0
carril Central Ar%entino, estipulada en el contrato de construccin de dic!a #a, mediaba una
circunstancia $ue no media en el presente " $ue !ace desaparecer toda paridad entre ellos, a saber.
$ue la concesin de a$uellas tierras fue !ec!a teni)ndose en mira " fi5ndose como condicin de ello,
su poblacin " coloni-acin para proporcionar tr5fico = #ida a la #a pro"ectada, obetos en s de
#erdadero e indisputable inter)s p(blico, $ue ustificaban le%almente la autori-acin conferida al
4obierno para e&propiarlas; " se%undo. por$ue cual$uiera $ue sea la %eneralidad de los conceptos
empleados por el 6ribunal en esos fallos, ellos no pueden entenderse sino con relacin a las
circunstancias del caso $ue los moti#, siendo, como es, una m5&ima de derec!o, $ue las e&presiones
%enerales empleadas en las decisiones udiciales deben tomarse siempre en cone&in con el caso en el
cual se usan, " $ue en cuanto #a"an m5s all5, pueden ser respetadas pero de nin%una manera obli%an
el uicio del 6ribunal para los casos subsi%uientes.
Vi%)simo s)timo. Finalmente, $ue de todas " cada una de las precedentes consideraciones, resulta
$ue la le" de treinta " uno de octubre de mil oc!ocientos oc!enta " cuatro, en cuanto declara suetos
a enaenacin for-osa otros terrenos, en su totalidad o en parte, $ue los $ue !a"a de ocupar la #a
p(blica a $ue se refieren los artculos cuarto " $uinto de dic!a le", es contraria a la Constitucin, " no
puede por lo tanto, ser acatada ni aplicada en el presente caso.
'or estos fundamentos, la Suprema Corte considera $ue debe re#ocar " re#oca la sentencia apelada a
foa oc!enta " una #uelta, " declara $ue no es procedente la e&propiacin de la finca de la demandada
+sabel A. de ,lortondo, sino en la parte necesaria " $ue !a"a materialmente de ocupar la a#enida a
$ue estos autos se refieren. 2epn%ase el papel, notif$uese con el ori%inal " de#u)l#anse en
oportunidad los autos. 0 Benamn Victorica. 0 Oladislao Frias. 0 Federico +bar%uren. 0 C. S. de la 6orre.
0 Salustiano J. Ra#ala Aen disidenciaD.
:isidencia del doctor Ra#ala.
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
Vistos. 7a le" del Con%reso, de treinta " uno de octubre de mil oc!ocientos oc!enta " cuatro, $ue
autori- la apertura de una %ran A#enida en el centro de Buenos Aires, para facilitar la circulacin de
su inmensa poblacin " el tr5fico de su acti#simo comercio, $ue se !acen cada #e- m5s difciles por
sus calles estrec!as, !a sido obetada de inconstitucional por do*a +sabel A. de ,lortondo, cuando !a
lle%ado el caso de proceder a la e&propiacin de su casa calle de 'er( n(meros catorce, die- " seis "
die- " oc!o, necesaria para la construccin de a$uella obra.
,stando declarada por dic!a le" la utilidad p(blica de la e&propiacin de todas las fincas " terrenos
$ue resulten afectados por la apertura de la A#enida, la obecin de inconstitucionalidad se refiere a la
parte de esas fincas o terrenos $ue no $uede comprendida en el anc!o de la A#enida, " $ue el
propietario pretende conser#ar, ale%ando $ue esa parte no es necesaria para la obra p(blica
decretada, " $ue su e&propiacin teniendo por obeto re#enderla para lucrar con el ma"or #alor $ue la
reali-acin de la obra !a de darle, no es un obeto de utilidad p(blica en el sentido de la Constitucin,
sino una #iolacin del derec!o de propiedad.
,sa cuestin !a sido e&tensa " luminosamente estudiada por el 'rocurador 4eneral " poco !a" $ue
a%re%ar a los fundamentos de su #ista de foa ciento dos, para dear establecida la perfecta
constitucionalidad de la le" " la inconsistencia de los ar%umentos aducidos contra ella.
7as le"es $ue dicta el Con%reso tienen en %eneral la presuncin en su fa#or de ser conformes a la
Constitucin, $ue es la le" suprema del pas, por el uramento de cumplirla $ue !an prestado sus
miembros, por la competencia $ue estos deben tener para el eercicio de la misin soberana del
le%islador, por la lar%a tramitacin, detenido estudio " discusin $ue precede a su sancin, " por la
ilustracin de los miembros del 'oder ,ecuti#o $ue concurre a ella " $ue !an prestado el mismo
uramento.
'ero si !a" un caso especial en $ue esa presuncin ad$uiere doble fuer-a " e&clu"e !asta la
posibilidad del error, ese caso es el presente, en $ue se trata de una le" de pro%reso " de utilidad
com(n, e&tra*a a la poltica, en $ue las pasiones " los intereses de partido no !an entrado para nada,
$ue !a sido detenidamente estudiada, ampliamente debatida, " dos #eces sancionada, pues es sabido
$ue pedida recientemente su dero%acin, no por ra-n de inconstitucionalidad sino en #ista de otros
pro"ectos m5s #astos, el Con%reso la ne% con el aplauso un5nime de la opinin.
?'or #entura la 1unicipalidad, el Con%reso, el 4obierno 9acional, todos !an estado cie%os o tan
ofuscados por el error $ue no se !an apercibido de $ue sancionaban una le" monstruosa $ue en#uel#e
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
una #iolacin del derec!o de propiedad.
9o; !an procedido conscientemente con la con#iccin de no contrariar nin%(n precepto constitucional,
ni #iolar derec!o al%uno; si%uiendo la !uella de otros Con%resos " otros 4obiernos de la 2ep(blica
Ar%entina " aust5ndose a la urisprudencia establecida sobre la materia por repetidos fallos de su
Corte Suprema.
Sin embar%o, la concesin se !i-o " la Corte Suprema la declar constitucional; de manera $ue si en
el presente caso la le" fuese declarada inconstitucional, !abra $ue a%re%ar a la lista de los 'oderes
'(blicos de mil oc!ocientos oc!enta " cuatro " mil oc!ocientos oc!enta " siete $ue #iolaron la
Constitucin, el Con%reso del 4obierno de mil oc!ocientos cincuenta " cinco " de mil oc!ocientos
sesenta " tres, " la Corte Suprema de mil oc!ocientos sesenta " siete " mil oc!ocientos sesenta "
oc!o, donde fi%uraban los !ombres m5s eminentes del pas " los autores mismos de la Constitucin.
'ero admitamos como posible tan e&tra*o fenmeno " e&aminemos la le" de $ue se trata, a la lu- de
los principios constitucionales $ue ri%en en la materia.
,l artculo die- " siete de la Constitucin consa%ra en estos t)rminos la in#iolabilidad de la propiedad,
estableciendo formas protectoras para %arantirla " re%las se%uras para fiar sus limites, en relacin
con el dominio eminente del ,stado . /la propiedad es in#iolable, nadie puede ser pri#ado de ella sino
en #irtud de sentencia fundada en le"; la e&propiacin por causa de utilidad p(blica debe ser calificada
por le" " pre#iamente indemni-ada/.
,s con esta prescripcin fundamental $ue !a" $ue confrontar la le" de $ue se trata, para saber si es o
no constitucional.
:esde lue%o, !a" $ue obser#ar $ue no se trata de pri#acin de la propiedad " $ue por consi%uiente no
es necesaria la senten0cia fundada en le" ; se trata de e&propiacin por causa de utilidad p(blica "
entonces basta $ue esta sea calificada por le" " pre#iamente indemni-ada.
Ambas condiciones concurren en el presente caso; la e&propiacin de las fincas o terrenos $ue
resulten afectados por la apertura de la A#enida, !a sido calificada como de utilidad p(blica por la le"
" #a a ser pre#iamente indemni-ada. = es oportuno obser#ar, a fin de e#itar errneas interpretaciones,
$ue no es la apertura de la A#enida lo $ue la le" declara de utilidad p(blica; en su artculo cuarto
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
autori-a la apertura de la A#enida " en el $uinto declara de utilidad p(blica la e&propiacin de los
terrenos $ue resulten afectados por ella.
'ero se obeta $ue esa calificacin es errnea por ser e&cesi#a, $ue solo el terreno comprendido en la
e&tensin de la A#enida es necesario, " $ue no !a" necesidad ni utilidad p(blica $ue ustifi$ue la
e&propiacin de los sobrantes de las propiedades $ue resulten afectadas por su apertura.
,sto es e&i%ir una nue#o re$uisito para la e&propiacin, $ue no !a establecido la Constitucin.
?3ui)n !a de u-%ar si la calificacin de utilidad p(blica !ec!a por la le" es errnea o e&cesi#a@
Son los 6ribunales, se%(n se pretende; lue%o a m5s de la calificacin " la indemni-acin pre#ia, se
re$uiere sentencia de ue- $ue declare acertada " usta la disposicin de la le".
'ero esto es alterar el te&to constitucional " ol#idar los principios m5s elementales de la
administracin de usticia.
9o es dado a los ueces u-%ar de la usticia de las le"es; pueden bao nuestro r)%imen constitucional
u-%ar de su constitucionalidad; pero no !abiendo en la Constitucin cl5usula al%una $ue defina lo $ue
debe entenderse por utilidad p(blica " !asta dnde se e&tiende, el uicio de los ueces declarando $ue
no !a" utilidad p(blica all donde la le" !a declarado $ue la !a", no es un uicio sobre la
constitucionalidad de la le", sino sobre su acierto, sobre su usticia. la le" declara /esto es necesario
para el bien com(n/, " el ue- dir5. /el Con%reso se e$ui#oca, esto no es necesario " es inusto
e&propiar m5s de lo necesario/.
'ero no es al criterio de los ueces a $uien la Constitucin !a librado el discernimiento de las
necesidades p(blicas " el cuidado de pro#eer a ellas, sino al criterio del Con%reso " del 'oder
,ecuti#o. calificada por le", dice la Constitucin, no /calificada por sentencia/, como !abra sido
necesario $ue se diese para $ue los ueces estu#iesen llamados a u-%ar si !a" o no utilidad p(blica
all donde la le" la !a declarado; " es mu" si%nificati#o el uso de los t)rminos empleados en el artculo
die- " siete de la Constitucin para e&cluir la inter#encin de los ueces en el eercicio de esa facultad.
para la pri#acin de la propiedad, re$uiere sentencia fundada en le", " para la e&propiacin, a ren%ln
se%uido, re$uiere solo utilidad p(blica /calificada por le"/, es decir, u-%ada en cada caso por el
Con%reso " el 'oder ,ecuti#o.
7a le" de e&propiacin, de setiembre de mil oc!ocientos sesenta " seis, as lo !a establecido,
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
re%lamentando el eercicio de esa facultad constitucional " as lo !a resuelto esta Suprema Corte en
fallos memorables, $ue !an !ec!o urisprudencia " tienen una autoridad decisi#a en la materia. Pesas
le"es, !a dic!o esta Corte, no pueden ser obetadas, ni discutida su constitucionalidad ante los
6ribunales, por ra-n de error en la calificacin, por$ue el artculo die- " siete de la Constitucin,
disponiendo en su inciso se%undo, $ue la e&propiacin sea autori-ada por le", libra a la discrecin
e&clusi#a del Con%reso el uicio sobre la utilidad p(blica en los casos ocurrentes.
On escritor " urisconsulto notable, ar%entino, es #erdad, !a sostenido lo contrario, pretendiendo
primero, $ue esa resolucin se limita /5 separar de su conocimiento la apreciacin de la utilidad
p(blica, pero de nin%una manera la aplicacin $ue de ella deba !acerse sobre la propiedad particular/;
" se%undo, $ue si la Suprema Corte !ubiera sancionado lo $ue se pretende, !abra incurrido en error,
por$ue es un error suponer $ue la Constitucin !a establecido la omnipotencia del Con%reso, " la
impotencia de la Corte para defenderla ante la opinin de uno de los poderes del 4obierno Federal.
AAmancio Alcorta, /A#enidas " e&propiaciones/D.
7o primero, es insostenible en presencia del te&to tan e&plcito terminante de la sentencia referida; no
es la apreciacin en abstracto de la utilidad p(blica, sino la apreciacin en concreto, aplicada a la
propiedad particular en los casos ocurrentes, lo $ue se%(n ella !a librado la Constitucin a la
discrecin e&clusi#a del Con%reso.
7o se%undo, es una a#enturada afirmacin, fundada en un ar%umento $ue no prueba nada a fuer-a de
probar demasiado.
<a" muc!os poderes conferidos por la Constitucin al Con%reso en cu"o eercicio no inter#ienen para
nada los 6ribunales; los $ue sera necesario subordinar al uicio de la Corte, se%(n esa manera de
ar%umentar, para no caer en la omnipotencia del Con%reso, $ue se presenta. como un fantasma a la
ima%inacin asustadi-a de los propietarios.
:ictar los Cdi%os Ci#il, Comercial, 'enal " de 1inera, fiar anualmente el presupuesto de %astos de la
9acin, le%islar sobre aduanas, imponer contribuciones directas, declarar la %uerra o !acer la pa-, son
poderes del Con%reso cu"o eercicio est5 librado a su prudencia " sabidura, muc!o m5s importantes
$ue el de autori-ar la e&propiacin por causa de utilidad p(blica; " sin embar%o, a nadie se le !a
ocurrido ni a(n so prete&to de defender la propiedad, la libertad " a(n la #ida del ciudadano contra la
omnipotencia del Con%reso, $ue los 6ribunales pudieran re#er sus actos para a#eri%uar si la usticia !a
sido bien consultada en los cdi%os $ue dict, si las penas establecidas para los delitos son e&cesi#as,
o si las contribuciones impuestas son necesarias para la defensa " se%uridad del ,stado.
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
9o; la Suprema Corte no !a estado en error al !acer tal declaracin sino en la #erdadera doctrina
constitucional, " en esto !a estado de acuerdo con la urisprudencia establecida por las Cortes
Federales de ,stados Onidos, no obstante ser la Constitucin Americana al respecto menos e&plcita
$ue la nuestra, pues es menos el uso p(blico $ue la utilidad p(blica.
/,l poder del 4obierno respecto a meoras p(blicas, !an dic!o a$uellos 6ribunales, es un poder
soberano. Corresponde a la sabidura del Con%reso determinar cu5ndo " de $u) manera re$uieren su
eercicio las necesidades p(blicas, " con el ra-onable eercicio de a$uella facultad, los 6ribunales no
inter#ienen/. ASu#an #. Billiams, E 1ic!. 4EL; A#er" #. Fo&, 1 Abbott C. C., E4KD.
/7a constitucionalidad del derec!o, no est5 medida por el importe o %rado preciso del beneficio p(blico
a conferirse.
Siempre $ue !a"a inter)s p(blico, /aun$ue sea aparente/, para sostener una le", el 'oder 7e%islati#o o
la persona o cuerpo subordinado $ue )l puede desi%nar, es el (nico ue- competente de su necesidad.
7a cuestin en todos estos casos no es de si la le" es indispensable, sino si puede ser (til "
con#eniente A9eNoemb #. Smit!; C!and, L1Q. V)ase :ecisiones Constitucionales de los 6ribunales
Federales, por 9icol5s A. Cal#o, tomo se%undo, p5%ina trescientos cuatroD.
= si los 6ribunales de ,stado se !an credo autori-ados para inter#enir en cuestiones de esta
naturale-a, es por e&cepcin /en casos de palpable e inustificable abuso de poder o cuando la
e#idencia de una separacin de la re%la para el uso p(blico est5 manifiesta sobre la fa- del acto/,
como se resuel#e en el caso (ltimamente citado " por$ue ni en la Constitucin de ,stados Onidos ni
en la de los ,stados, se !a establecido como en la nuestra, $ue la e&propiacin por causa de utilidad
p(blica sea calificada por le".
Se !a in#ocado tambi)n contra la autoridad Coole" " una sentencia de la Corte de ,stado de 9ue#a
=or> $ue declar inconstitucional una le" $ue dispona /$ue siempre $ue una parte solamente de un
lote o fraccin de tierra fuese re$uerida para los propsitos de una calle de ciudad, si los comisionados
para asi%nar compensaciones estimasen con#eniente incluir la totalidad del lote en la asi%nacin,
tendran poder para !acerlo/.
'ero es una pretensin cuando menos e&tra#a%ante la de atribuir ma"or autoridad a una sentencia de
una Corte de ,stado, $ue a dos sentencias de la Corte Suprema de la 2ep(blica Ar%entina " otras dos
de las Cortes de Circuito de los ,stados Onidos; siendo adem5s de notar la diferencia considerable $ue
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
!a" entre librar al uicio de comisionados, si se !a de e&propiar una parte o la totalidad del lote, o $ue
este punto sea resuelto directamente por el Con%reso, al declarar la utilidad p(blica de la
e&propiacin.
= en cuanto a la opinin de Coole", es #erdad $ue este autor sostiene /$ue cuando una parte
solamente de la propiedad es necesitada por el p(blico, la necesidad de la apropiacin de esa parte no
ustificar5 la toma del todo, aun$ue se d) una compensacin por ello; " $ue desde el momento en $ue
la apropiacin #a m5s all5 de la necesidad del caso, cesa de estar ustificada por los principios $ue
sir#en de fundamento al derec!o de dominio eminente/.
'
'ero esta no es una opinin, sino un principio sobre el cual todos est5n de acuerdo " $ue el le%islador
debe tener presente cuando #a a eercer el poder de e&propiacin.
,n cuanto a la autoridad competente para u-%ar de la necesidad, la opinin de Coole" est5 de
acuerdo con la urisprudencia de la Corte Suprema.
/7a autoridad para determinar en cada caso, dice, si es necesario permitir el eercicio de este poder,
debe $uedar con el ,stado mismo; " la cuestin es siempre una, de car5cter estrictamente poltico, no
re$uiriendo audiencia al%una sobre los !ec!os, ni determinacin al%una udicial.
Sin embar%o, cuando un trabao de adelanto, de importancia local solamente, se tiene en #ista, cu"a
necesidad debe ser determinada en #ista de los !ec!os $ue los !abitantes de la #ecindad deben
suponerse en aptitud de entender meor, la cuestin de necesidad es %eneralmente referida a al%(n
6ribunal local, " puede a(n ser sometida a un ur" para $ue la resuel#a sobre e#idencia.
'ero las partes interesadas no tienen derec!o al%uno constitucional para ser odas sobre esta cuestin,
a menos $ue la Constitucin del ,stado clara " e&presamente se lo recono-ca " lo pro#ea.
,n principios %enerales, la decisin final $ueda en el departamento le%islati#o del ,stado; " si la
cuestin es referida a al%(n 6ribunal para ser u-%ada, la referencia " la oportunidad para ser odo,
son materia de fa#or " no de derec!o.
,l ,stado no est5 sueto a obli%acin al%una de !acer pro#isin para una contestacin udicial sobre
esa cuestin/. A/Constitutional limitations/, p5%ina seiscientos sesenta " oc!oD. Cita en apo"o de esta
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
doctrina numerosas resoluciones de los 6ribunales de ,stado " trascribe /in e&tenso/ la del caso de
'eople #. Smit!, E1, 9ue#a =or>, CFC, de la cual con#iene copiar a$u los si%uientes p5rrafos.
/7a necesidad de apropiarse la propiedad para el uso del p(blico o del 4obierno, no es una cuestin
udicial. ,l poder reside en la le%islatura. 'uede ser eercido por medio de un estatuto $ue de una #e-
desi%ne las propiedades a ser apropiadas " el obeto de la apropiacin, o puede ser dele%ado a
oficiales p(blicos, o como se !a !ec!o repetidas #eces, a corporaciones pri#adas, establecidas para
lle#ar a cabo empresas en $ue el p(blico est5 interesado. 9o !a" restriccin a este poder, e&cepto
a$uella $ue re$uiere la compensacin $ue debe darse.
/= all donde el poder es cometido a oficiales p(blicos, es obeto de discrecin le%islati#a determinar
$u) re%las prudenciales deben ser establecidas para ase%urar un discreto " uicioso eercicio de la
autoridad. 7a pro#isin constitucional ase%urando el uicio por urado en ciertos casos, " a$uella $ue
declara $ue nin%(n ciudadano ser5 pri#ado de su propiedad sin el debido proceso de le", no tienen
aplicacin al caso. ,l uicio por urado solo puede ser reclamado como un derec!o constitucional, all
donde la cuestin es de car5cter udicial/.
/,l eercicio del derec!o de dominio eminente descansa en el mismo terreno $ue el poder de imponer.
Ambos son emanaciones del poder de !acer la le". Son los atributos de la soberana poltica, para cu"o
eercicio la le%islatura no est5 en la necesidad de diri%irse a las Cortes. Al establecer un impuesto, o al
apropiarse la propiedad de un ciudadano o de una clase de ciudadanos para obetos p(blicos, con una
pro#isin adecuada para compensacin, el acto le%islati#o es el debido proceso de le", etc. 7a
apropiacin de la propiedad es un acto de administracin p(blica, " la forma " manera de eecutarse
es tal cual la le%islatura en su discrecin lo prescribe./
7a le" !a u-%ado en el caso presente necesaria la apropiacin de la totalidad de las fincas afectadas
por la A#enida; ese uicio no puede ser re#isado por los 6ribunales, ni el criterio de estos puede
sobreponerse al criterio del Con%reso, " esto basta para dar por resuelta la cuestin de
constitucionalidad.
'ero $uiero suponer $ue est) en las facultades de la Corte re#isar la calificacin de la le", " #eamos a
la lu- de la ra-n " del buen sentido, puesto $ue no !a" le"es $ue definan lo $ue debe entenderse por
utilidad p(blica, si esta !a sido o no consultada en esa calificacin.
:esde lue%o no puede desconocerse $ue !a" utilidad " pro#ec!o e#idente en apropiarse las fincas $ue
#an a $uedar con frente a la A#enida, por el ma"or #alor $ue #an a ad$uirir los fondos de las casas
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
actuales transformados en frentes sobre la m5s central " la m5s !ermosa de las calles.
6ampoco puede ne%arse $ue esa utilidad es de car5cter p(blico, por$ue es la 1unicipalidad " no un
simple particular $uien #a a apro#ec!ar de ella.
'ero esto es una especulacin, se dice, en $ue se buscan %anancias con la propiedad pri#ada, " la
utilidad p(blica a $ue se refiere la Constitucin, no puede con#ertirse en un ne%ocio ni en propsito de
renta, sin desnaturali-arla.
7a obecin tendra fuer-a " sera mu" atendible, si la disposicin de la le" tu#iera efecti#amente por
obeto especular con el ma"or #alor $ue la tierra #a a ad$uirir con la obra p(blica a eecutarse, en
beneficio del tesoro municipal.
'ero no es as, " es f5cil demostrar $ue la le" !a sido inspirada por ele#ados propsitos de e$uidad, de
usticia " de con#eniencia p(blica.
9o son conocidos los presupuestos de la obra, pero no es a#enturado afirmar, dado el #alor actual de
la propiedad en Buenos Aires, $ue la apertura de la A#enida no costar5 menos de doce millones de
pesos al municipio, calculando, a ra-n de un milln, t)rmino medio, por cuadra.
,l resultado inmediato de esa obra, tal #e- ser5 duplicar " triplicar el #alor de los fondos de las casas
actuales, con#ertidos en frentes a la A#enida; ese ma"or #alor creado por la 1unicipalidad a costa de
tan enorme %asto, no pertenece al propietario sino al municipio; usto es entonces $ue el municipio lo
tome, " este es uno de los obetos de la e&propiacin total de las fincas afectadas por la A#enida, para
re#ender los sobrantes.
?H se pretende por #entura $ue ese ma"or #alor pertenece de derec!o al propietario@ 7a le" %eneral
de e&propiaciones lo nie%o e&presamente, " en esto est5 de acuerdo con todas las le"es de la materia,
al disponer /$ue el #alor de los bienes debe re%ularse por el $ue !ubieren tenido si la obra no !ubiese
sido eecutada ni a(n autori-ada/.
2enunciar a ese ma"or #alor en fa#or del propietario, es imponer al municipio un enorme sacrificio,
$ue nada ustificara " $ue sus recursos no se lo permiten.
Si es posible lle#ar a eecucin una obra de tal ma%nitud, es por$ue la !ace posible el ma"or #alor $ue
!an de tomar los sobrantes de las fincas e&propiadas, los $ue #endidos en remate !an de reembolsar
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
a la 1unicipalidad %ran parte de su costo. Sin ese recurso la obra sera irreali-able " se%uramente
nadie !abra pensado en ella.
'ero suponiendo $ue lo fuera, su reali-acin escollara en un incon#eniente de otro %)nero no menos
insuperable. no !abra e$uidad en !acer pesar sobre la comunidad el costo de la obra, para enri$uecer
a los afortunados propietarios de un barrio, pa%5ndoles %enerosamente el #alor del terreno $ue se les
e&propiase " triplicando el #alor de sus propiedades por el frente $ue se les dara de balde sobre la
A#enida.
?'odra la 1unicipalidad tomar en otra forma el #alor creado por ella " e#itar estos incon#enientes@
,l sistema de las coti-aciones responde a ese propsito, imponiendo a cada propietario la cuota con
$ue !a de contribuir al costo de la obra; este camino est5 abierto por la le" " por la ordenan-a
re%lamentaria, en la (nica forma en $ue es reali-able en la pr5ctica, esto es, por el acuerdo de los
propietarios de cada man-ana, " "a se !a !ec!o en al%una; pero impuesto por la autoridad como
solucin (nica del problema, ofrece tantas " tan %randes dificultades $ue parece impracticable por
falta de una base cierta " se%ura para determinar con e$uidad el monto de cada cuota en relacin de
la obra, al #alor actual de cada terreno " al ma"or #alor $ue !an de ad$uirir.
,n presencia de esas dificultades, el Con%reso !a optado por la e&propiacin como el medio $ue meor
consulta la e$uidad " la con#eniencia p(blica.
<abra podido e&propiar todas las man-anas por cu"o centro !a de cru-ar la A#enida, como se !a
!ec!o en Francia donde la e&propiacin por -onas " por barrios enteros se !a practicado sin
resistencia " con e&celente resultado; pero !a procedido con prudencia " moderacin limitando el
eercicio del derec!o de e&propiacin a lo estrictamente necesario.
Se dice $ue la e&propiacin por -onas solo se !a admitido como le%tima para trabaos de conunto,
sin definir con precisin lo $ue por tales trabaos debe entenderse; pero si disecar un pantano "
sanear un barrio insalubre, son trabaos de conunto, no lo es menos la A#enida decretada, $ue
abriendo una anc!a #a en la parte m5s anti%ua " densamente poblada de la ciudad, responde a
propsitos de !i%iene, de #iabilidad " de embellecimiento " re$uiere trabaos m(ltiples " complicados.
8tra consideracin de con#eniencia " utilidad p(blica concurre a ustificar la e&propiacin total de las
fincas afectadas por la A#enida, " es la de poder entre%ar nue#amente al dominio pri#ado los
sobrantes suetos a restricciones " condiciones a $ue no se !allan actualmente sometidos.
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FALLO MUNICIPALIDAD DE CAPITAL C. ELORTONDO
Cuando se emprenden obras de esta clase, destinadas entre otros obetos al embellecimiento de una
%ran ciudad " a la comodidad de sus !abitantes, no se puede librar a la #oluntad de los due*os de las
propiedades ad"acentes $ue edifi$uen como $uieran, " a este propsito responde el artculo se&to de
la ordenan-a re%lamentaria, imponiendo la obli%acin de presentar a la aprobacin de la oficina de
8bras '(blicas, los planos respecti#os, a fin de $ue las fac!adas se austen en lo posible a un mismo
plano ar$uitectnico.
/Si el inter)s p(blico, dice Sent, puede en al%una manera ser promo#ido por la toma de la propiedad
pri#ada, debe $uedar a la sabidura de la 7e%islatura determinar si el beneficio para el p(blico !a de
ser de suficiente importancia para autori-ar el eercicio del derec!o de dominio eminente/. = el mismo
Coole", $ue solo admite con reser#a esta re%la, no puede menos de reconocer /$ue el t)rmino uso
publico como es empleado en la le" de dominio eminente, tiene un si%nificado mu" controlado por la
necesidad, " en al%una manera diferente del $ue lle#a %eneralmente/; " cita en su apo"o una decisin
de la Corte de 1ic!i%an en $ue se establece esta doctrina. /Si se e&amina a fondo la materia, se
encontrar5 $ue la consideracin m5s importante en el caso del dominio eminente, es la necesidad de
reali-ar al%(n bien p(blico $ue de otra manera es impracticable; " se encontrar5 tambi)n $ue la le",
no tanto mira a los medios, como a la necesidad/. A/Constitutional limitations/, p5%ina seiscientos
sesenta " cincoD.
,n el caso presente, la sabidura del Con%reso Ar%entino !a u-%ado $ue el beneficio $ue la A#enida de
1a"o !a de reportar al p(blico, es de suficiente importancia para autori-ar la e&propiacin de las
fincas afectadas por ella; " la necesidad de esa e&propiacin se !alla ustificada como el (nico medio
de !acerla practicable, no solo bao el punto de #ista de su costo " de los recursos municipales, sino
bao el punto de #ista de la usticia " de la e$uidad, $ue no permite $ue unos propietarios sean
enri$uecidos con el sacrificio de los dem5s.
?Ju-%ar5n de distinta manera los ueces@ Si as fuera, Buenos Aires, por el e%osmo de unos pocos,
$uedara condenada con su medio milln de !abitantes a a!o%arse entre las calles estrec!as $ue
deline el fundador !ace m5s de tres si%los.
'or estas consideraciones, se confirma la sentencia apelada de foa oc!enta " una #uelta. 0 Salustiano
J. Ra#ala.
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