Anlisis crtico del proyecto que deroga la Ley de Quiebras

Por Moiss Juregui Aros

El nuevo proyecto de Ley de Quiebras, ingresado por iniciativa el 23 de mayo
de 2012, incluye procedimientos concursales que buscan ser adecuados a cada
deudor en dificultades, en equilibrio con la debida proteccin a acreedores y sus
garantas, y en concordancia con los requerimientos del Chile actual.
La ley, bautizada con el nombre de Reorganizacin y Liquidacin de
Empresas y Personas, fue aprobada por una amplia votacin a su favor en el
Senado la tarde del martes 29 de octubre de 2013 y actualmente se encuentra a la
espera de su promulgacin por el Ejecutivo y ser oficialmente ley de nuestra
Repblica.
En el presente escrito se analizar a grandes rasgos este proyecto que
eliminar el concepto de quiebra y trae, como una de sus principales novedades,
el permitir a las personas naturales renegociar sus deudas con ayuda de la futura
Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento.
I. Consideraciones Generales del Proyecto
El actual proyecto ha sido elaborado entendiendo el juicio concursal es
simplemente un fenmeno econmico, sin dar debida relevancia al fenmeno
jurdico de orden pblico econmico que su regulacin tiene y, adems, es
inconsecuente con sus propias motivaciones iniciales y extremadamente vago en
la inteligencia de sus normas.
II. Antecedentes del Mensaje sobre el Proyecto
En su mensaje plantea que en la actual Ley de Quiebras la reorganizacin y
el salvataje econmico no son el propsito general del legislador y donde incluso
la misma liquidacin se encuentra sometida a trabas sistemticas carentes de
justificacin prctica y legal, mostrando un gran desacierto en su anlisis, tal
como se demostrar ms adelante, puesto que desconoce el fundamento en que
se inspira la institucin de la quiebra y que es cautelar el inters pblico a travs
de un procedimiento que reabsorba las acciones individuales de los acreedores
mediante una nica accin conjunta, en la que el inters de uno de ellos obra en
bien del inters general de todos los acreedores, aplicndose por tanto la par
conditio creditorum. Se busca que los acreedores sean quienes decidan qu es lo
ms conveniente para la proteccin de sus derechos, dentro del marco legal.
El proyecto, que plantea la Ley de Quiebras como anacrnica, no obstante lo
anterior, copia textualmente algunas normas de la ley vigente, pero en aquellos
casos en que realiza algunas modificaciones sobre ellas, comete imprecisiones y
errores de concepto, como en el artculo 221 del Proyecto en cuestin.
A su vez plantea, en desconocimiento claro del alcance de la Ley 20073
respecto de los acuerdos extrajudiciales y los convenios judiciales, que tienen
por objeto ir en auxilio de las empresas, al contrario de lo planteado por el
mensaje del Proyecto, que afirma la ley concursal actual no las resguarda. Poco a
poco pareciese ir mostrndose que el equipo redactor de la Ley de
Reorganizacin y Liquidacin de Empresas hubiesen tenido ante sus manos la
primigenia ley de 1982 o, en el peor de los casos, cualquier otra, pues realizan
diagnsticos ajenos a la realidad que buscan ilustrar.
Algunos puntos del Proyecto que es deber corregir son:
Se regula el juicio de oposicin para dar cabida a la apertura del
procedimiento concursal de liquidacin, considerando como partes al
acreedor que presenta la demanda y al deudor contra el cual se dirige,
tratndola por tanto como si fuese una cobranza ejecutiva, sin atender a
que el acreedor insta la apertura pero en inters de la masa y no solamente
del suyo propio, en cautela del colectivo de acreedores.
Deja en manos de la Junta de Acreedores la forma de realizar los bienes,
sus plazos, condiciones y dems caractersticas, lo que a todas luces
puede llevar a un abuso del derecho y a excesos que pueden ser muy
difciles de manejar bajo estas circunstancias legales.
Separa el convenio en clases o categoras de acreedores, acentuando con
ello an ms las distinciones que en la quiebra no existen, pues
coparticipan en igualdad en el juicio concursal, a beneficio de inters
general.
Se distingue entre empresa deudora y persona natural, sin ver que la
primera puede ser persona natural o jurdica. No obstante, en otra parte del
mismo proyecto define empresa deudora como aquella persona jurdica
privada y toda persona natural contribuyente de primera categora.
Analizado entonces cabe preguntarse para qu realiz la distincin inicial.
Desconoce el valor en pro del inters general de la Superintendencia de
Quiebras al afirmar que tiene limitadas potestades pblicas, por lo que
concede ms facultades en el Proyecto que, a fin de cuentas, slo
ralentizarn el procedimiento pues se concretan en actuaciones y
decisiones con carcter de actos administrativos, sujetos a las normas de la
Ley 19880 de Bases de los Procedimientos Administrativos, con la
consecuente prdida de rapidez que afirma perseguir. En sntesis, se
regresa al antiguo Sndico Nacional de Quiebras y su burocrtico
funcionamiento.
Referente a lo anterior, la Nueva Superintendencia pasa a denominarse de
Insolvencia y Reemprendimiento, dejando de estar bajo dependencia del
Ministerio de Justicia, pasando a manos del Ministerio de Economa,
Fomento y Turismo, desatendiendo el eminente valor jurdico del juicio
concursal, dejndolo a merced de intereses netamente econmicos que
pueden ser diversos a los intereses legtimos de los acreedores en torno a
la legitima pretensin y al inters de la sociedad en general, que busca el
orden y la confianza pblica sean restituidas, tras la insolvencia del deudor.
Se eleva al doble la consignacin para subvenir a los gastos iniciales del
juicio y aumenta la escala de honorarios del liquidador, pasando de un
primer tramo de 1,5% a 20%. El conflicto se suscita en que el Mensaje
afirma que la tramitacin del juicio de quiebra es muy elevado, pero segn
lo mostrado, el Proyecto eleva los costos del mismo, en un claro
contrasentido.

III. Efectos perjudiciales y desfavorables que la supresin del juicio de
quiebra ha de provocar.
El Proyecto lejos de disminuir la marcha de los procesos concursales, tiende
a retardarlos y a desnaturalizar ciertos objetivos que, con acierto, defiende la Ley
de Quiebras actualmente vigente. Se promueven una serie de reformas que, bajo
aires de innovacin, afirman ser revolucionarias para nuestra sociedad y el
reemprendimiento, lo queda de manifiesto en palabras del propio Ministro de
Economa, Flix de Vicente, al afirmar que el antiguo rgimen (juicio de quiebras)
desincentivaba el reemprendimiento, atentaba contra la recuperabilidad del
crdito, inhiba la reinsercin de los activos a la economa, no contemplaba
incentivos para que el acreedor prefiriera la reorganizacin por sobre la liquidacin
e incida negativamente en la inversin extranjera
1
. Como ya hemos analizado, la
realidad dista de ser tal, pues el Juicio de Quiebras, tal como sigue al da de hoy,
cumpla un fuerte rol moralizador en la vida de los negocios y no generaba los
perjuicios que afirma ocasionaba. Claramente el anlisis de las autoridades no ha
sido lo suficientemente riguroso que el caso ameritaba, dadas las implicancias
sociales del asunto, y se ha bastado ms de argumentos polticos que jurdicos,
como se mencionar ms adelante.
IV. Observaciones generales que suscita la regulacin jurdica del Proyecto
El Proyecto carece de una ley general que regule su procedimiento comn
y ordinario, tal como correspondera a un cambio de estas caractersticas.
No se justifica realice diferencias al incluir en el rango de empresas a las
corporaciones y fundaciones, haciendo oscura la disimilitud incluida.

1
http://www.gob.cl/informa/2013/10/29/congreso-aprueba-nueva-ley-de-quiebras.htm (revisada el 01 de
enero de 2014 a las 22 horas).
El recurso de reposicin proceder contra cualquier resolucin y podr
resolverse de plano, y contra sta no proceder recurso alguno. Esto
llevar a que, como va de salvar lo anterior, se interpongan recursos de
queja, nulidad de lo obrado y dems remedios procesales que nuestra
legislacin permita, pudiendo llegar a hacer engorroso el procedimiento,
contrariando el objetivo inicial de la modificacin, sumado a que de por s la
reposicin se presenta como insuficiente para lo que pretende resolver en
el Proyecto.
Cambia el criterio respecto de los incidentes, permitiendo ahora slo
aquellos casos que la ley, expresamente, permita.
Se establece notificacin, en correlato con el debido proceso, mediante
publicacin en el Boletn Concursal. El cambio se genera omitiendo su
regulacin, dejndola en manos de una norma de carcter general que
habr de dictar la nueva Superintendencia, sin resguardo de los derechos
procesales. Asimismo se establece notificacin por correo electrnico, con
iguales inconvenientes. Finalmente una notificacin en carta certificada.
Respecto de todos los anteriores, es posible se valide una notificacin sin
verificar destinatario se haya podido imponer de ella.
Se establece impropia incompatibilidad de cargos entre veedores y
liquidadores, en circunstancias que tienen idnticos requisitos y similares
responsabilidades e inhabilidades.
No se justifica el procedimiento de reorganizacin del proyecto dado que el
actual vigente efectivamente cumple los propsitos correctos que se
propuso y que siguen siendo necesarios para el proceso de quiebra. Ya se
ha hablado latamente respecto de los inconvenientes que presenta el
Proyecto que convoca este estudio en pos del cumplimiento de lo deseado
y necesario para la masa de acreedores.
El Proyecto entrega respaldos (como el del artculo 57 del mismo) a
deudores que han fallado la necesaria credibilidad y confianza a sus
acreedores, aspectos fundamentales para un buen funcionamiento del
mercado y las relaciones comerciales en la sociedad.
Se modifica la redaccin del artculo 43 n3 de la actual Ley de Quiebras,
pero estableciendo como copulativos sus requisitos. De esta manera ser
necesario que el deudor no sean habido y se hayan dejado cerradas las
oficinas y establecimientos, dificultando as su aplicacin que, actualmente,
resulta beneficioso para la obtencin del propsito planteado.
Se desatiende el significado que tiene la apertura del concurso, que mira al
inters colectivo de la masa y no al del acreedor impago.
El Proyecto considera digno de beneficio del artculo 256 del Proyecto al
deudor de mala fe, considerando que si los bienes no han bastado para la
completa solucin de las deudas ha sido por afn de defraudar el crdito.
Se favorece a quien no debiese de favorecerse, por lo ya mencionado.
El Proyecto desdibuja el campo de aplicacin de las acciones revocatorias,
segn se desprende del mismo.

V. Observaciones de anlisis del Proyecto.
El Proyecto, sin lugar a dudas, se plantea como revolucionario.
En lo que respecta al procedimiento concursal de renegociacin de la
persona deudora otorga una proteccin financiera concursal, limitada cada 5 aos,
a solicitud de personas naturales que sean contribuyentes del artculo 42 n1 de
Ley de Renta, vale decir, trabajadores dependientes, y; persona natural que sea
sujeto de crdito (dueas de casa, jubilados, estudiantes, por mencionar).
Debiendo tener, para estos casos, dos o ms deudas vencidas por ms de 90 das
corridos, actualmente exigibles, provenientes de obligaciones distintas, que sumen
ms de 80 UF; no haber sido notificado de una demanda de Liquidacin Forzosa
de Persona Deudora o de cualquier otro juicio ejecutivo (que no sea de origen
laboral). Una vez que el proyecto sea aprobado, las personas podrn solicitar
voluntariamente ante la Superintendencia someterse al procedimiento, que ser
ante la Superintendencia y de carcter voluntario.
Un cambio de estas caractersticas se ve, en apariencia, positivo y necesario.
Se busca otorgar un apoyo a cientos de ciudadanos que, dada una bajsima
cultura de gastos caen en insolvencias crediticias, con nefastas consecuencias
para su desenvolvimiento social. El temor personal al respecto, y dada la
idiosincrasia nacional es si una herramienta de estas caractersticas finalmente
pueda resultar, como remedio, peor que la enfermedad. Ser labor de los
legisladores, presionados siempre por un entorno social que clama derechos
pero huye de los deberes, mejorar y pulir la nueva ley si sta, efectivamente, cae
en el temor que se manifiesta. Motivos para creer que pueda llegar a ser as
existen, y han sido explicados en pginas precedentes. El proyecto concede
muchos beneficios a deudores que han defraudado al sistema comercial, muchas
veces producto de irresponsables manejos. Estaremos ante una ley de la cual
en el futuro deberemos, como sociedad, arrepentirnos de su promulgacin por
sus falencias en cuanto al planteamiento de los medios para la consecucin de
sus finalidades? El tiempo solamente responder la interrogante.
Se ha analizado, por diversos acadmicos, que el Proyecto plantea un
antiguo anhelo de modernizar nuestra ley de quiebra con la finalidad de que las
empresas que caen en estados de insolvencia puedan encontrar una frmula de
salida que deje tranquilos a los acreedores y a los propios empresarios
2
, as
como se afirma que sta viene a cambiar la lgica legal, en el contexto de
ambiguas presunciones de quiebra fraudulenta y culpable, (que) se antepona a
la lgica comercial
3
.
Efectivamente la Ley de Quiebras es una ley que poda, y deba ser
mejorada, no obstante el legislador, dejndose llevar por caprichosos intereses,
ha desarrollado en su reemplazo un proyecto que no respeta garantas
procesales, que establece mecanismos que, a la larga, podrn tornarse ms
engorrosos que los que afirma venir a solucionar, establece garantas a deudores
que no debiesen tenerlas y procedimientos que an no han sido regulados, que
quedan a criterios an no definidos. Buscar entregar y abrir solucin, por
ejemplo, a deudores personas naturales puede ser un diagnstico acertado, pero
con los errores y falencias que se han analizado en este escrito crtico, se

2
http://derecho.uc.cl/Noticias-Diciembre-2013/analizan-nueva-ley-de-reorganizacion-y-liquidacion-de-
activos-de-empresas-y-personas-ad-portas-de-su-promulgacion.html. (revisada el 05 de enero de 2014 a las
12:30 horas).
3
http://voces.latercera.com/2013/11/04/patricio-arrau/nueva-ley-de-reorganizacion-y-liquidacion-de-
activos/ (revisada el 05 de enero de 2014 a las 12:40 horas).
concreta en populismos que, dado lo delicado y pantanoso de lo regulado,
generarn problemas difciles de resolver y que afectarn a ciudadanos y
empresas de manera irreparable en lo que se refiere a su patrimonio e iniciativa
econmica.
El proyecto, afirman, permitir que la lgica comercial impere sobre la lgica
de la friccin legal en los casos donde la reorganizacin es viable
4
. Y los
aspectos jurdicos que son necesarios para resolver problemticas de stas
caractersticas? Claro, el punto es que se plantea el proyecto descansa en un
concepto de justicia distinto de lo anterior y yo creo que ese es el punto en el
cual se puede producir el conflicto"
5
. Ese conflicto efectivamente se suscita.
Ser solucionado y resuelto de la forma adecuada? No, definitivamente no.
Es cosa de esperar y ver cmo, lo ms probable, ya a fines de este 2014, el
Proyecto entra en vigencia para, desde 2015, poder empezar a analizar si
vuestros temores efectivamente vieron luz.


4
Idem.
5
Op cit 2.