You are on page 1of 19

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO

DA ___VARA CVEL DA COMARCA DE NATAL, RIO GRANDE DO


NORTE

FULANDO DE TAL, brasileiro, desempregado, maior, inscrito no CPF


sob n. XXXXXXXXXXXXXX e RG sob n. XXXXXXXX, residente e
domiciliado na rua XXXXXXXX, n. XXXX, - bairro XXXXXX, CEP
XXXXXXX na cidade de Blumenau/SC vem, por sua procuradora
presena deste MM. Juzo, com o costumado e profuso respeito e o
devido acatamento, promover a presente
AO REVISIONAL DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO C/C PEDIDO
LIMINAR E CONSIGNAO EM PAGAMENTO em desfavor de
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, pessoa jurdica de direito privado, com
filial na rua XXXXXXXXXXXXXXX, n. XXXXXXX, na cidade de
Blumenau/SC, passando, para tanto, a expor e requerer o seguinte:
PRELIMINARMENTE:
ISENO PROVISRIA DE CUSTAS PROCESSUAIS
O Autor informa e declara a este d. Juzo que
necessita MOMENTANEAMENTE da benesse relativa a iseno de
custas e/ou despesas processuais iniciais, pois no dispe, repita-se,
MOMENTANEAMENTE de recursos econmicos suficientes para fazer
frente a essas despesas sem prejudicar o seu prprio sustento material
e de seus filhos.
DOS FATOS

O
Autor
firmou
CONTRATO
DE
FINANCIAMENTO com a Requerida pagando, para tanto, 36 (trinta e
seis) parcelas no valor de R$ 240,65 (duzentos e quarenta reais e
sessenta e cinco centavos);
O autor atualmente tem quitado at a parcela de
n. 23/36, e pretende quitar as demais parcelas, dentro de seus
vencimentos, porm devido a embaraos financeiros o Autor corre o
risco de ver suas parcelas restantes em atraso.
No entanto, em que pese continuao do
contrato, pretende o Autor corrigir algumas ilegalidades que vm sendo
exigidas pelo Requerido, que se aproveita da diferena prpria das
relaes de consumo e dos poderes conferidos pelos instrumentos de
adeso, para com isso se enriquecer ilicitamente, causando prejuzo de
montante considervel ao Autor.
DA COMPETNCIA
sabido que a lei 8.078/90, conhecido como
Cdigo de Defesa do Consumidor, garante um maior equilbrio entre as
partes conhecidas como fornecedor e consumidor, sendo que aquela
hipossuficiente, no caso o consumidor, vem se manter em um padro de
equidade graas aos dispositivos contidos na lei supra citada.
Desta feita, cumpre explicitar a orientao dada
pelo CDC acerca da competncia para ajuizamento da ao, verbis:
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor
de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos
Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes
normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor.
Com isto, procede-se o pedido do Autor em que a
ao seja postulada no seu prprio domiclio;
DA APLICAO DO CDC AOS CONTRATOS DE ADESAO E A
ABUSIVIDADE CONTRATUAL
A doutrina e a jurisprudncia, em unssono,
atribuem aos negcios celebrados entre o Autor e a R o carter de
contrato de adeso por excelncia.

Disciplina o art. 54 do C.D.C., acerca do que


contrato de adeso, verbis:
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas
tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou
estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de
produtos ou servios, sem que o consumidor possa
discutir ou modificar substancialmente seu contedo.
Nos contratos de adeso, a supresso da
autonomia da vontade inconteste. Assim o sustenta o eminente
magistrado ARNALDO RIZZARDO, em sua obra Contratos de Crdito
Bancrio, Ed. RT 2a ed. Pag. 18, que to bem interpretou a posio
desfavorvel em que se encontram aqueles que, como o Autor,
celebraram contratos de adeso junto ao banco, verbis:
Os instrumentos so impressos e uniformes para todos
os clientes, deixando apenas alguns claros para o
preenchimento, destinados ao nome, fixao do prazo,
do valor mutuado, dos juros, das comisses e
penalidades.
Assim, tais contratos contm inmeras clusulas
redigidas prvia e antecipadamente, com nenhuma percepo e
entendimento delas por parte do aderente. Efetivamente do
conhecimento geral das pessoas de qualidade mdia que os contratos
bancrios no representam natureza sinalagmtico, porquanto no h
vlida manifestao ou livre consentimento por parte do aderente com
relao ao suposto contedo jurdico, pretensamente, convencionado
com o credor.
Em verdade, no se reserva espao ao aderente
para sequer manifestar a vontade. O banco se v no direito de cobrar o
devedor. Se no adimplir a obrigao, dentro dos padres impostos,
ser esmagado economicamente.
No se tem, por parte da instituio financeira,
nenhum tipo de possibilidade de manifestao de vontade por parte do
aderente, que verdadeiramente s se faz presente para a assinatura do
contrato, tendo, assim, que se sujeitar a todo tipo de infortnio e
explorao econmica que se facilmente observa, pois a qualidade de
aderente s tem uma condio: Se no assinar, nas condies
estipuladas pela instituio financeira, no h liberao do crdito.

Nessa perspectiva, o bom intrprete no abdica


de pensar e, logo, no teme reavaliar suas opinies; prefere os riscos da
transformao cmoda inoperncia que conserva a iniquidade.
E assim se compreende a inteno do Autor, que
nada mais do que pagar aquilo que devido, com os valores
corrigidos, seguindo os padres da funo social e da boa-f nas
relaes contratuais.
Ensina Edilson Pereira Nobre Jnior, em sua
obra intitulada A proteo contratual no Cdigo do Consumidor e o
mbito de sua aplicao. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo,
v. 27, p. 59, jul./set. 1998, verbis:
manifestao do consentimento e sua fora
vinculativa seja agregado o objetivo do equilbrio das
partes, atravs da interferncia da ordem pblica e da
boa-f. Ao contrato, instrumento outrora de feio
individualista, outorgada tambm uma funo social"
4.4_ "Timbra em exigir que as partes se pautem pelo
caminho da lealdade, fazendo com que os contratos, antes
de servirem de meio de enriquecimento pelo contratante
mais forte, prestem-se como veculo de harmonizao dos
interesses de ambos os pactuantes" (p. 62).
E continua seu brilhante ensinamento:
"No campo contratual, a tutela desfechada pelo CDC se
sustm basicamente em quatro princpios cardeais,
atuando na formao e no cumprimento da avena, quais
sejam a transparncia, a boa-f, a equidade contratual e a
confiana" (p. 76).
Cludia Lima Marques, atenta ao surgimento de
um novo modelo contratual, propala haver "uma revalorizao da
palavra empregada e do risco profissional, aliada a uma grande censura
intervencionista do Estado quanto ao contedo do contrato, um
acompanhar mais atento para o desenvolvimento da prestao, um
valorizar da informao e da confiana despertada. Alguns denominam
de renascimento da autonomia da vontade protegida. O esforo deve
ser agora para garantir uma proteo da vontade dos mais fracos, como
os consumidores. Garantir uma autonomia real da vontade do
contratante mais fraco, uma vontade protegida pelo direito." (Contratos
bancrios em tempos ps-modernos - primeiras reflexes. Revista de

Direito do Consumidor, So Paulo, v. 25, p. 26, jan./mar., 1998). (grifo


nosso).
O Estatuto do Consumidor acoima de nulidade
as clusulas que estabeleam obrigaes inquas, abusivas, que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada ou sejam
incompatveis com a boa-f e reprime, genericamente, as desconformes
com o sistema protetivo do Codex, seno vejamos:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as
clusulas contratuais relativas ao fornecimento de
produtos e servios que:
IV. Estabeleam obrigaes consideradas inquas,
abusivas, que coloquem o consumidor desvantagem
exagerada, ou sejam incompatveis com a boa f ou a
eqidade;
XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao
consumidor;
O novo enfoque da boa-f vista como princpio
geral de direito, "permite a concreo de normas impondo que os
sujeitos de uma relao se conduzam de forma honesta, leal e correta"
(Maria Cristina Cereser Pezzella. O princpio da boa-f objetiva no
direito privado alemo e brasileiro. Revista de Direito do Consumidor,
So Paulo, v. 23/4, p. 199, jul./set., 1997).
No aspecto objetivo, a bona fides incompatvel
com as clusulas abusivas, opressoras ou excessivamente onerosas, e
abrange um controle jurdico corretivo da relao negocial (v. Luis
Renato Ferreira da Silva. Clusulas abusivas: natureza do vcio e
decretao de ofcio. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo, v.
23/4, p. 128, 1997).
A teor do disposto no art. 3, 2, da Lei n.
8.078 de 11.09.1990, considera-se a atividade bancria alcanada pelas
normas do Cdigo de Defesa de Consumidor, includa a entidade
bancria ou instituio financeira no conceito de "fornecedor" e o
aderente no de "consumidor".
E para que no reste dvida acerca da aplicao
do CDC basta a citao da Smula 297 do Superior Tribunal de Justia,
que assim dispe:
Smula 297. "O Cdigo de Defesa do Consumidor
aplicvel s instituies financeiras."

Com efeito, sendo aplicado o Cdigo de Defesa


do Consumidor ao presente contrato, tambm passa a ser possvel a
modificao ou reviso das clusulas contratuais onerosas, com base no
art. 6, inc. V, do mesmo codex, que estabelece:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
V. A modificao das clusulas contratuais que
estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso
em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas.
Acerca das possibilidades de modificao dos
contratos excessivamente onerosos no mbito das relaes de consumo,
NELSON NERY JUNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, p. 1352,
anotam:
"Modificao das clusulas contratuais. A norma garante
o direito de modificao das clusulas contratuais ou de
sua reviso, configurando hiptese de aplicao do
princpio da conservao dos contratos de consumo. O
direito de modificao das clusulas existir quando o
contrato estabelecer prestaes desproporcionais em
detrimento do consumidor. Quando houver onerosidade
excessiva por fatos supervenientes data da celebrao
do contrato, o consumidor tem o direito de reviso do
contrato, que pode ser feita por aditivo contratual,
administrativamente ou pela via judicial".
"Manuteno do contrato. O CDC garante ao consumidor
a manuteno do contrato, alterando as regras
pretorianas e doutrinrias do direito civil tradicional, que
prevem a resoluo do contrato quando houver
onerosidade excessiva ou prestaes desproporcionais".
"Onerosidade excessiva. Para que o consumidor tenha
direito reviso do contrato, basta que haja onerosidade
excessiva para ele, em decorrncia de fato superveniente.
No h necessidade de que esses fatos sejam
extraordinrios nem que sejam imprevisveis. A teoria da
impreviso, com o perfil que a ela dado pelo CC italiano
1467 e pelo Projeto n. 634-B/75 de CC brasileiro 477, no
se aplica s relaes de consumo. Pela teoria da
impreviso,
somente
os
fatos
extraordinrios
e
imprevisveis pelas partes por ocasio da formao do
contrato que autorizariam, no sua reviso, mas sua

resoluo. A norma sob comentrio no exige nem a


extraordinariedade nem a imprevisibilidade dos fatos
supervenientes para conferir, ao consumidor, o direito de
reviso efetiva do contrato; no sua resoluo".
NELSON ABRO em Direito bancrio, 6. ed. rev.
atual. ampl.. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 339, esclarece:
"Reputam-se abusivas ou onerosas as clusulas que
impedem uma discusso mais detalhada do seu contedo,
reforando
seu
carter
unilateral,
apresentando
desvantagem de uma parte, e total privilegiamento
d'outra, sendo certo que a reanlise imprescindvel na
reviso desta anormalidade, sedimentando uma operao
bancria pautada pela justeza de sua funo e o bem
social que deve, ainda que de maneira indireta, trilhar o
empresrio do setor."
Portanto, admite-se a reviso das clusulas do
contrato em discusso com a consequente nulidade daquelas tidas
como abusivas, a teor do disposto no art. 6, inc. V, do Cdigo de Defesa
do Consumidor, no se cogitando de prevalncia do princpio do pacta
sunt servanda.
DA ABUSIVIDADE DA TAXA DE JUROS
Somente possvel descobrir a taxa de juros
utilizada no contrato ora discutido com uma calculadora financeira nas
mos e com o conhecimento prvio do valor inicial da dvida, da
quantidade de parcelas e do valor das parcelas.
Entretanto, obvio que os consumidores em
geral, inclusive o Autor da presente demanda, no tem como hbito o
transporte de calculadoras financeiras consigo, e muito menos o
conhecimento prvio da operao de tal equipamento, o que
certamente prejudica o conhecimento da taxa utilizada. Alm do mais,
na prtica se verifica que os contratos de financiamento, como o
presente, so assinados em branco e posteriormente encaminhados
para o preenchimento dos valores.
Com efeito, a Lei 8.078/90 clara ao desobrigar
o Autor ao cumprimento de contratos confusos, e principalmente se
expressa previso das obrigaes, sempre interpretando as disposies
de forma mais favorvel ao consumidor, neste sentido:

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo


no obrigam os consumidores, se no lhe for dada
oportunidade de conhecimento prvio de seu contedo,
ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de
modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de
maneira mais favorvel ao consumidor.
Desta feita, tem-se que a taxa de juros
convencionadas no foi aplicada dentro da conformidade com o que a
Lei prev;
cedio que as Instituies financeiras podem
cobrar juros acima de 1%. No entanto, devem se ater aos juros
aplicados no mercado ocasio da assinatura do instrumento de
adeso, o que no caso em voga no ocorreu, chegando a incrveis 4,95%
a. m., o que no final acarreta somente de juros MAIS DO QUE O VALOR
FINANCIADO, conforme corrobora planilha em anexo;
Isto sem falar em demais cominaes que
acarretam cobranas excessivas, tomando como exemplo uma simples
folha de papel A4 feita pelo autor que comprova a cobrana exagerada
de R$ 104,38 (cento e quatro reais e trinta e oito centavos) apenas pelo
atraso no pagamento, que foi de s e to somente 21 (vinte e um) dias;
Fora o restante das cobranas de carter
abusivo, que esto sendo detalhadamente demonstradas em anexo;
DOS
JUROS
CAPITALIZADOS
PERMANNCIA

DA

COMISSO

DE

A Smula n. 121 do STF, estabelece que: "


vedada capitalizao de juros, ainda que expressamente
convencionada".
Infelizmente a Medida Provisria 1.963 trouxe
algumas consideraes acerca da capitalizao de juros, a saber:
Art. 5. Nas operaes realizadas pelas instituies
integrantes do Sistema Financeiro Nacional, admissvel
a capitalizao de juros com periodicidade inferior a 1
ano;
Todavia, o eminente jurista PAULO BROSSARD
em artigo intitulado Juros com Arroz, d uma verdadeira aula do que

efetivamente vem ocorrendo com esta atitude adotada pelo governo,


abaixo:
"Enquanto isso, a generosidade oficial para com as
instituies financeiras continua sem limite. Ao serem
divulgados os resultados dos bancos no ano passado,
quando a nao inteira sofreu duros efeitos da recesso,
viu-se que atingiram ndices jamais vistos, chegando a
mais de 500% em certos casos. Pois exatamente agora, o
impagvel governo do reeleito, invocando relevncia e
urgncia,
editou
mais
uma
medida
provisria
oficializando o anatocismo, que o velho Cdigo Comercial,
o cdigo de 1850, j vedava de maneira exemplar, e que a
nossa tradio jurdica condenou ao longo de geraes.
Alis, na linha da lei de usura, de 1933, a jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal, cristalizada na Smula 121,
segundo a qual vedada a capitalizao de juros, ainda
que expressamente convencionada. Sabe o leitor a
fundamentao da medida urgente e relevante? que a
cobrana de juros sobre juros vinha sendo praticada pelos
bancos. Em vez de condenar o abuso, pressurosamente, o
governo homologou o abuso mediante medida provisria.
um escrnio. A medida apareceu na 17 edio da MP
n 1.963; na calada da noite foi gerada."
Esta "generosidade oficial para com as
instituies financeiras" vem de h muito tempo, desde a edio da
Medida Provisria n 1.367 reeditada sob o n 1.410 (isto j em 1996)
que pretendia aniquilar com as regras legais j consagradas pela
doutrina e pelo Poder Judicirio, liberando a capitalizao de juros ao
ms, semestre ou ano, alm de outras barbaridades.
Ocorre que esta Medida Provisria, que s vem a
ajudar as instituies financeiras, afronta diretamente os ditames da
Lei de Usura e a Smula 121 do STF, agredindo moral e
economicamente uma sociedade que vem durante anos tentando se
recuperar de problemas financeiros, tais como: inflao, desvalorizao
de moeda, estagnao econmica, entre outras coisas;
Apesar desta atitude adotada pelo governo num
primeiro momento vir a prejudicar e muito a sociedade, deve-se levar
em considerao os comentrios e a hermenutica que deve envolver o
Cdigo de Defesa do Consumidor;
O CDC, em seu art. 46 disciplina:

Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo


no obrigaro os consumidores se no lhes for dada a
oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu
contedo, ou se os respectivos instrumentos forem
redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu
sentido e alcance. (grifo nosso)
Conforme o que se disciplina acima, os contratos
de adeso, aonde a capitalizao de juros informada, devem explicitar
O PRVIO CONHECIMENTO DE SEU CONTEDO;
Fcil de entender o que ocorre nos contratos
firmados com as instituies financeiras. Em uma simples olhadela em
qualquer contrato de adeso observa-se uma clusula dizendo:
capitalizao de juros, MENSAL;
No entanto, as clusulas contratuais neste tipo
de obrigao devem, facilmente, explicar ao Aderente o que significa a
capitalizao de juros, pois a legislao prev que qualquer homem
mdio deveria ter como entender esta situao;
Ocorre que apesar de a lei ser bastante objetiva,
as instituies financeiras no se do ao luxo de adequar seus contratos
a esta situao;
Neste momento oportuno questionar: Quantos
sabem o que capitalizar juros?
Poucos atualmente sabem o que significa
capitalizar juros mensalmente, pois a nica coisa a que lhe dado
conhecimento no momento da contratao a quantidade de parcelas e
o valor de cada prestao;
Neste enfoque, claro e cristalino que empresas
como a Requerida no tentam de forma alguma esclarecer aos seus
clientes as reais situaes de seus contratos, o que garante um
enriquecimento ainda maior por parte deste tipo de empresa, que se
aproveita da diferena na relao de consumo para a cada dia obter
mais e mais valores econmicos aos seus cofres;
Razes pelas quais, no pode o Autor ser
obrigado a arcar com um valor calculado de forma ilegal, devendo ser
recalculado os valores, mediante a aplicao da taxa de juros
contratada de forma simples.

DA INCONSTITUCIONALIDADE DA MEDIDA PROVISRIA N.


1.963/2000 E DA MEDIDA PROVISRIA N. 2.170-36/2001
A Medida Provisria n. 1.963, de 30 de maro de
2000, inovou ao autorizar a capitalizao de juros em periodicidade
inferior a um ano, bem como a edio da nova Medida Provisria, de n.
2.170-36, de 23 de agosto de 2001, cujo artigo 5 manteve a
possibilidade de capitalizao de juros em perodo inferior a um ano,
dispositivo esse que ainda estaria em vigor em razo do disposto na
Emenda Constitucional n. 32/01.
No entanto, o MINISTRO SYDNEI SANCHES
proferiu voto favorvel suspenso dos efeitos do artigo 5 da Medida
Provisria n 2.170-36/01 nos autos da ADIN 2316-1, em trmite
perante o EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
Basta uma rpida consulta pgina do
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no endereo http://www.stf.gov.br,
para que se observe na ntegra a deciso que transcrevo abaixo,
grifando a parte que entendo mais importante, seno vejamos:
ADIN 2316-1, DECISO DA LIMINAR:
Aps o voto do Senhor Ministro Sydney Sanches, Relator,
suspendendo a eficcia do artigo 5, cabea e pargrafo
nico da Medida Provisria n 2170 36, de 23 de agosto
de 2001, pediu vista o Senhor Ministro Carlos Velloso.
Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor
Ministro Maurcio Corra. Presidncia do Senhor Ministro
Marco Aurlio. Plenrio, 03.04.2002.
E
realmente,
so
vrias
as
inconstitucionalidades em torno do dispositivo. Primeiro porque no
atendem aos requisitos de urgncia e relevncia descritos no artigo 62,
"caput", da Constituio Federal.
Com efeito, no se pode reputar urgente uma
disposio que trate de matria h muito discutida na jurisprudncia
nacional que, por sua vez, manifesta entendimento francamente
contrrio a essa possibilidade.
Logo, deveria haver a anlise do Poder
Legislativo e a implementao dos debates necessrios em razo dos
reflexos que a medida leva sociedade como um todo.

Ademais, a inexistncia de urgncia e relevncia


tambm se reflete no fato de que a capitalizao de juros mencionada
no dispositivo est restrita s instituies financeiras.
Quer dizer que a urgncia s se verifica para os
prprios beneficiados da norma (Bancos), j que, para todos os demais,
representa verdadeiro descompasso entre a prestao e a
contraprestao, alm de onerar um contrato que por natureza
desiguala os contratantes (de adeso).
Num segundo momento tambm temos a
inconstitucionalidade da referida Medida Provisria, porque a matria
tratada de competncia do Congresso Nacional, segundo o inciso XII,
do artigo 48 da Constituio Federal, que se refere a matria
financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas
operaes.
No sendo possvel o Presidente da Repblica,
como se fosse um Ditador, baixar seu Decreto, estabelecendo a sua
vontade, como quer e de qualquer matria, ao menos num Estado
Democrtico de Direito como o nosso, onde o ordenamento jurdico e a
Constituio devem ser respeitados.
Neste sentido os Tribunais vem declarando a
inconstitucionalidade do artigo 5 da Medida Provisria 2.170/01, que
teria autorizado capitalizao de juros em perodos inferiores a um
ano, a exemplo do primeiro caso (lder case) julgado pela 3 TURMA DO
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO, nos autos da
APELAO CVEL n. 2001.71.00.004856-0, com Relatrio do
DESEMBARGADOR FEDERAL LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON,
publicado do DJU 11 de fevereiro de 2004, s pginas 386/387.
No mesmo sentido lder case acompanham
outros julgados:
1600127567 - EMBARGOS DE DECLARAO AUSNCIA DE OMISSO - MP 2170/90 - A deciso
afastou a capitalizao dos juros em perodo inferior a um
ano, autorizando a capitalizao anual. Especificamente
quanto Medida Provisria n 1.963, houve manifestao
expressa j que "a Corte Especial do TRF da 4 Regio
acolheu, por maioria, o incidente de inconstitucionalidade
da MP n 2.170-63, de 23/08/2001 (ltima edio da MP
n 1.963-17, publicada em 31/03/2000)". (TRF 4 R. - EDcl

2002.71.04.008019-6 - 3 T. - Rel Juza Fed. Vnia Hack


de Almeida - DJU 03.08.2005 - p. 635)
Seguindo o mesmo entendimento: (TRF 4 R.
EDcl 2002.71.00.028168-3 3 T. Rel Juza Fed. Vnia Hack de
Almeida DJU 15.06.2005 p. 725) E inmeros outros julgados da
mesma Corte Federal.
Razo pela qual, mesmo aps a publicao as
fatdicas Medidas Provisrias, ainda no possvel aplicao da forma
capitalizada de juros no presente contrato, devendo ser declarada a
inconstitucionalidade do artigo 5 do citado Remdio Provisrio, sendo
mantido o entendimento clssico dos Tribunais brasileiros, no sentido
de continuar proibindo os abusos das instituies financeiras, em
capitalizar os juros cobrados.
Sob a tica do Cdigo de Defesa do Consumidor,
os contratos com a natureza adesiva so contratos pr-formulados,
aonde a nica manifestao de vontade do agente adquirente a
assinatura, sob forma de coao, haja vista o mesmo s tem duas
possibilidades: ou assina, e sai com o bem; ou no assina, e sai sem o
bem.
Desta forma, a adesividade do contrato fica
claramente demonstrada, pois o consumidor que pretende adquirir
determinada coisa ou valor tem como nica e exclusiva atribuio a
fazer a assinatura do contrato.
Neste sentido, deve-se entender que mesmo
convencionada, a aplicabilidade da capitalizao de juros tambm faz
parte das clusulas contratuais abusivas, e deve se operar sua nulidade
de pleno direito, pois o consumidor de forma alguma pode optar ou
discutir
a
incidncia
deste
encargo
dentro
da
relao
fornecedor/consumidor.
por demais oneroso garantir a instituio
financeira o direito de efetuar a cobrana dos valores referentes
capitalizao de juros, pois o consumidor conforme j narrado acima,
somente tem a obrigao de duas coisas quando contrata com um
banco. Assinar e pagar o que l est inserido.
No preciso nem analisar o contrato realizado
para saber que ocorreu a aplicao dos juros de forma capitalizada,
prtica esta reiterada pelas instituies financeiras, apesar da
constante proibio da legislao e dos Tribunais brasileiros.

Alm da prtica de juros abusivos, existe ainda a


cumulao de comisso de permanncia juntamente com outros
encargos, o que sabido ser proibido inclusive com decises
pacificadas a respeito desta matria.
DA PRETENSO LIMINAR
Com base nas
ilegalidades
argidas
e
demonstradas no contrato que acompanha, fica claro que o Autor tem o
direito de ver reduzido s parcelas que lhe so exigidas mensalmente.
Num segundo momento tambm se percebe o
perigo na demora, pois com os abusos do Requerido dificulta a quitao
total do emprstimo, o que pode acarretar o atraso no pagamento e a
inscrio do nome do Autor nos cadastros negativistas.
Mesmo porque, a devoluo dos valores
indevidamente exigidos muito demorada, o que importaria em
excessiva vantagem ao Ru, em detrimento da hipossuficiencia natural
do Autor;
Alm do mais, o Autor pretende fazer o
pagamento dos valores que entende devido em juzo (mediante a taxa
de juros correta e a aplicao de forma simples), evitando desta forma o
enriquecimento ilcito do Requerente, com base nas suas prticas
abusivas (utilizando taxa maior do que a contratada e ainda de forma
capitalizada).
DEMAIS ILEGALIDADES
No presente caso existe ainda a ilegalidade das
taxas exigidas para emisso dos boletos e da anlise de crdito, o que
continua sendo exigido pelas instituies financeiras.
Tais tarifas apresentam-se manifestamente
abusivas ao consumidor, pois tanto a anlise necessria concesso do
crdito como os gastos com a emisso dos boletos de pagamento
traduzem despesas administrativas da instituio financeira com a
outorga do crdito, no se tratando de servios prestados em prol do
consumidor. At porque questiona-se como seria se por um acaso o
crdito no fosse autorizado, seria o valor administrativo cobrado? O
que objetivamente no ocorre, sendo este valor atribudo apenas
queles a quem o crdito permitido, o que claramente errado ser
feito.

Ademais,
os
juros
remuneratrios
j
correspondem aos lucros da operao de crdito, no podendo a
instituio financeira impor ao consumidor as despesas inerentes a sua
prpria atividade sem qualquer contrapartida.
Desse modo, nos termos do art. 51, inciso IV, do
Diploma Consumerista, tem-se que a cobrana de tais tarifas
caracteriza vantagem exagerada da instituio financeira e, portanto,
nulas as clusulas que as estabelecem.
Nesse diapaso:
COBRANA DE TARIFA E/OU TAXA NA CONCESSO DO
FINANCIAMENTO. ABUSIVIDADE. Encargo contratual
abusivo, porque evidencia vantagem exagerada da
instituio financeira, visando acobertar as despesas de
financiamento inerentes operao de outorga de
crdito. Inteligncia do art. 51, IV do CDC. Disposio de
ofcio (...) (TJRS, Apelao Cvel n. 70012679429, rel.
Desa. Angela Terezinha de Oliveira Brito, julgado em
06.04.2006).
Logo, no h o que se falar em cobrana de
tarifas que objetivam concesso ou manuteno da conta, uma vez que
se transformam em vantagens excessivas ao fornecedor, consoante
demonstrado acima.
ANTE O EXPOSTO, REQUER EM TUTELA ANTECIPADA:
A) Seja concedido ao Autor o direito a SUSPENSO do pagamento
das parcelas restantes at a apresentao do contrato de
financiamento firmado entre as partes pelo banco ru, pois o
mesmo no ato do financiamento j deveria ter entregue uma cpia
ao Autor e no o fez, dificultando o acesso ao questionamento do
contrato judicialmente, num claro ato que trar maior demora por
parte do poder judicirio, com fulcro, ainda, nos artigos 46, 47 e
74 (por interpretao) do Cdigo de Defesa do Consumidor;
B) Em caso de V. Exa., entender por no suspender o pagamento,
requer-se que seja concedido ao Autor o direito a depsito judicial
do valor apurado como sendo o correto para o presente contrato,
aplicando os juros da taxa SELIC, conforme disposto pelo Banco
Central, em cima do valor financiado, conforme planilha em
anexo, com fulcro, ainda, no Princpio Geral de Cautela (CPC,
artigo 798), posto que ressabido que Da mihi facto dabo tibi

jus (d-me os fatos e te darei o direito). Quem vem a juzo tem,


em princpio, o direito de uma prestao judiciria quanto ao
mrito. Assim toda nfase deve ser posta em tal sentido, evitandose, tanto quanto possvel, destruir o processo com questes
prejudiciais e nulidades que destroem a seiva que d vida ao
processo, com prejuzo para as partes e desprestgio para o
Judicirio (AC 53.895, TARJ, Relator Severo da Costa, RF
254/288) Compndio Jurdico Marcus Cludio Aquaviva, Editora
Jurdica Brasileira, fl. 409 grifamos.
C) Em caso de negativa da suspenso do pagamento e do dposito
judicial a menor, requer-se ALTERNATIVAMENTE o pedido de
DEPSITO JUDICIAL do valor integral das parcelas, no montante
de R$ 240,65 (duzentos e quarenta reais e sessenta e cinco
centavos), iniciando o depsito dos valores a partir da citao da
parte r, sem acarretar juros at a data de incio do depsito, a
serem depositados mensalmente na conta a ser aberta no poder
judicirio, valor este atualmente cobrado pelo Requerido como
parcela do financiamento, conforme cpia de folha do carn em
anexo;
D) Conforme pedido acima exposto, pede-se que seja a Requerida
citada, na pessoa de seu representante legal, sobre o depsito do
valor judicial, impedindo o mesmo de negativar o nome do Autor
nos rgos de crdito SPC/SERASA, bem como impedindo o
Requerido de exigir outro valor a ttulo de pagamento das
parcelas do contrato ora em contenda, ambos os pedidos sob
pena de multa diria a ser arbitrada pelo juzo.
E) Requer tambm que na citao seja o Requerido IMPEDIDO de
envio de correspondncias ou qualquer outro tipo de meio
coercitivo para tentar, FOROSAMENTE, fazer com que o autor
desista de seu direito ou pague o valor devido que no atravs de
depsito judicial, pois este ato configura um ASSDIO MORAL
desnecessrio por parte do Requerido;
F) Requer ainda que no momento da citao do Requerido para
apresentao do contrato de financiamento celebrado entre as
partes, seja citado o mesmo no sentido IMPEDITIVO de
ajuizamento de ao acautelatria de BUSCA E APREENSO, ou
qualquer outra que tenha por objetivo a remoo do bem, o que
configura claramente LITIGNCIA DE M F, pois o Autor est
depositando os valores em juzo, no pedindo que seja eximido
desta responsabilidade e haja vista a presente ao estar

trazendo em seu bojo exatamente a discusso acerca do contrato


referente ao bem mvel financiado;
REQUER AINDA:
A) Em caso de negativa do direito a tutela antecipada, requer-se que
tenha o Autor o direito a manter o pagamento via depsito
judicial, do valor integral das parcelas, at o trnsito em julgado
da presente ao;
B) A citao do Requerido, na pessoa de seu representante legal
para, querendo, contestar a presente, dentro do prazo processual
permitido, sob pena de confesso quanto a matria de fato e de
direito.
C) Seja julgada totalmente procedente a presente demanda, para a
reviso integral da relao contratual, e declarar a nulidade das
clusulas abusivas, bem como a consignao, com o conseqente
expurgo dos encargos que se considerarem onerosos, tudo
calculado na forma simples e sem capitalizao mensal.
D) Seja aplicado a inverso do nus da prova, consoante art. 6, VIII
do CDC, obrigando o Requerido a apresentar o original do
financiamento, assinado pelo Autor, bem como a provar em juzo
que deu ao Autor o direito de conhecer o que capitalizao de
juros, bem como explicaes ao Autor referente a outras
clusulas de carter adesivo, como antecipao de vencimento,
comisso de permanncia, TAC, TEC;
E) Protesta pela prova documental que acompanha e as demais que
se fizerem necessrias no decorrer da instruo processual; todas
em direito admitidas, sem a excluso de nenhuma, pericial caso
houver necessidade devendo ser esta arcada pelo Requerido.
F) A condenao do Requerido a rever a taxa de juros e a forma de
aplicao dos juros, bem como o expurgo da cobrana de juros
sobre a TAC e a eliminao da prpria TAC, e demais encargos de
administrao (emisso de carn, etc), recalculando o valor das
parcelas fixas, devolvendo os valores indevidamente exigidos,
devidamente atualizados (INPC), mais os juros moratrios (taxa
selic) e os devidos honorrios advocatcios, estes ltimos
conforme de praxe.
G) Caso no seja deferida a TUTELA ANTECIPADA, em sendo
exigidos valores indevidos, combatidos nesta actio, o Requerido,

tambm deve ser condenado devoluo dos valores exigidos e


pagos em dobro, atualizados e com juros.
H) Requer seja concedido o benefcio da justia gratuita em favor
Autor, por se tratar de pessoa sem condies de arcar com custas
processuais, sem prejuzo de seu sustento e de seus filhos,
consoante declarao de insuficincia financeira que a esta
acompanha (doc. Anexo); em caso de negativa do pedido supra,
ento que se conceda o perodo de 06 (seis) meses, para que se
possa fazer o pagamento das custas processuais, sem prejuzo de
julgamento.
I) seja condenado o Requerido ao pagamento das custas processuais
e honorrios advocatcios na base legal de 20% (vinte por cento)
do valor da condenao, bem como os honorrios de
sucumbncia, aps o trnsito em julgado.
D-se a causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil
reais);

Nestes Termos,
Pede deferimento.
Natal, 10 de agosto de 2012

ALEXANDRE MAGNO DE MENDONA RGO


OAB/RN 9.596

You might also like