DA CESSO DE QUOTAS NA SOCIEDADE LIMITADA

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CESSO DE QUOTAS NA SOCIEDADE LIMITADA
DA CESSO DE QUOTAS NA SOCIEDADE LIMITADA

POR Sueli Baptista de Sousa. Professora de Direito Comercial. Mestre pela PUC/SP. Advogada e
Coordenadora da rea cvel e contratos de licenciamento do escritrio LFMaia Advogados
Associados. Autora do Livro Responsabilidade dos Scios na Sociedade Limitada. Ed. Quartier
Latin, 2006.

A dinmica das empresas exige sempre o estudo constante e permanente do Direito Comercial,
onde vrias questes controvertidas surgem diuturnamente, sobretudo no mbito societrio.

No incomum verificar no dia a dia das sociedades, ou, ainda, em demandas judiciais,
problemas de relacionamento entre scios, que resultam em atrasos ou at mesmo impedimentos
ao bom andamento dos negcios de interesse da sociedade.
Certo que a retirada do scio de uma sociedade poder causar srios prejuzos sociedade,
descapitalizando-na, bem como afetando interesses de terceiros descrdito de fornecedores,
perda de clientes, demisses etc - prejudicando, inclusive, a sua funo econmico-social,
podendo resultar at mesmo em sua dissoluo.

Sem dvida, as dificuldades de relacionamento entre os scios, podem muitas vezes ser
afastadas, se houver um planejamento previamente discutido e analisado, contanto que a
estruturao jurdica da sociedade limitada siga em direo preservao dos interesses comuns
que os une sociedade.

Destacaremos, neste artigo, a problemtica que envolve a necessidade ou no da anuncia dos
demais scios da sociedade limitada na transmisso da quota do scio da sociedade limitada.
O tema ficar circunscrito sociedade limitada, haja vista tratar-se do tipo societrio mais
utilizado no direito brasileiro.

Certo que a transferncia de quotas pode se dar por ato intervivos ou causa mortis. A primeira,
por contrato de cesso de direitos; e, a segunda, por sucesso universal ou hereditria.

Ficaremos adstritos transmisso de quotas por ato intervivos que se instrumentaliza pelo
contrato de cesso de direitos, em virtude do qual o cedente transfere ao cessionrio, quotas de
uma sociedade.

A cesso pode ser total ou parcial. A transferncia total de quotas implica na retirada do scio
cedente da sociedade; e, na transferncia parcial, o cedente permanece scio da sociedade,
porm diminuda a sua participao societria.
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O cessionrio, ao ingressar na sociedade, assume a posio do cedente em relao s quotas
cedidas, passando a incorrer em todos os direitos e obrigaes complementares.

Ressalte-se que a cesso de quotas no se confunde com a venda do estabelecimento
empresarial - denominado de contrato de trespasse pois, enquanto este configura negcio da
sociedade, a cesso afeta apenas o scio que aliena suas quotas. Em suma, a cesso um
negcio do scio, no da sociedade.

H muito, a doutrina e jurisprudncia j pacificaram o entendimento de que a quota pertence ao
scio, e no sociedade, da, decorre a assertiva - hoje, irrefutvel - da possibilidade da penhora
da quota por dvida particular do scio. Logo, a cesso de direitos ato exclusivo do scio para
scio, ou de scio para terceiro. Frise-se, a cesso de quota no ato da sociedade. Por
conseguinte, a sociedade parte ilegtima para demandar questes relacionadas cesso de
quotas.

Neste sentido o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo j firmou seu posicionamento, ferindo
a questo da seguinte forma:

SOCIEDADE COMERCIAL - Cesso de quotas - Responsabilidade contratual dos cedentes
perante os cessionrios, por dbitos fiscais anteriores da pessoa jurdica - Prejuzos causados
pela conduta culposa dos ex-scios - Legitimidade para o pleito ressarcitorio que se restringe s
pessoas naturais contratantes - No comprovada a ocorrncia de compensao quando
renegociadas dvidas entre as partes - Inteligncia do artigo 1.010 do Cdigo Civil - Sentena
mantida Recursos no providos. (Apelao Cvel n. 14.783-4 - 2- Cmara de Direito Privado -
Relator: Vasconcellos Pereira - 26.05.98 - V.U.).

COMPRA E VENDA DE ESTABELECIMENTO COMERCIAL - Ao de resoluo de contrato,
cumulada com reintegrao de posse e pedido de perdas e danos - Ao ajuizada por pessoa
jurdica, cujas cotas foram objeto de cesso, e no pelos ex~scios, credores do preo
Manifesta ilegitimidade de parte da pessoa jurdica, cujas cotas foram objeto do negcio jurdico e
que se encontra atualmente sob controle e representada legalmente pelos rus, figurar como
autora na ao de resoluo do contrato Extino do processo sem julgamento do mrito -
Sentena mantida- Recurso no provido. (Apelao Cvel n.. 395.649-4/3-00 4- Cmara de
Direito Privado Relator: Francisco Loureiro 17.01.2008 V. U.) A dispensa ou no da
anuncia do scio na cesso de quotas j era tema debatido quando da vigncia do Decreto
3.708, de 1919, diante da omisso do diploma legal sobre o tema.

Em face desta omisso, duas correntes doutrinrias antagnicas se formaram:

A primeira, defendida por Rubens Requio e Waldemar Ferreira, atribua sociedade limitada
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natureza personalstica (intuito personae), ou seja, os atributos pessoais dos scios so
determinantes para a constituio da sociedade, portanto a cesso de quotas dependeria da
manifesta anuncia dos demais scios. Por outro lado, Carvalho de Mendona e Joo Eunpio
Borges, atribuam-na a natureza capitalstica (intuito pecuniae), de modo que, a cesso de quotas
independe da concordncia dos demais scios.

A par dessas correntes, uma terceira preconizada por Egberto Lacerda Teixeira props classificar
a sociedade limitada como hbrida, impondo-se a anlise do contrato social para determinar sua
caracterizao como sendo sociedade de pessoas ou de capitais. Por conseguinte, no contrato
social que se faz a verificao pela predominncia do carter intuitu personae ou intuito pecuniae,
para somente depois classific-la como sociedade de pessoas ou de capitais.
Com efeito, o art.1.053 do Cdigo Civil de 2002 faculta sociedade a escolha da regncia pelas
normas da sociedade simples ou sociedades annima. As primeiras, de natureza personalistica;
e, as segundas, tpicas sociedades de capitais.

In verbis:

Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se nas omisses deste Captulo, pelas normas das
sociedades simples.
Pargrafo nico: O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas
normas da sociedade annima.

Certo que a lei estabelece a aplicao subsidiria da sociedade simples para a sociedade
limitada, mas em seguida, o pargrafo nico faculta-lhe, no contrato social, a eleio da regncia
supletiva pela Lei da sociedade annima.

Por conta do referido dispositivo legal, conclui-se que o novo Cdigo Civil confere sociedade
limitada o tratamento de sociedade hbrida, competindo ao instrumento de constituio delinear o
carter pessoal ou capitalista da sociedade individualmente considerada.

Noutras palavras, so os scios e no a lei que definem a sociedade limitada como de capitais ou
de pessoas.

De fato, o Cdigo Civil de 2002, ao contrrio da legislao anterior, disciplina a cesso de quotas,
no art. 1.057, que assim dispe:

Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio,
independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares
de mais de (um quarto) do capital social (grifo nosso).
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Com efeito, expressivo o art. 1.057 do Cdigo Civil de 2002 ao estabelecer que somente se o
contrato for omisso que sero aplicadas as regras no dispositivo contidas.

Assim, a Lei confere aos scios plena liberdade para regular a cesso de quotas determinadas
em clusulas chaves, previstas no contrato social. Estas clusulas permitem ou no a cesso de
cotas sem anuncia dos outros scios. De modo que, se no ato constitutivo, existir clusula que
resolva a questo pertinente, no h que se indagar se a sociedade tem cunho personalssimo ou
capitalstico. Cumpre-se, simplesmente, o dispositivo contratual.

Todavia, na omisso do contrato, o art. 1.057 do Cdigo Civil, ao revs da legislao anterior,
disciplina a cesso de quotas, prevendo duas situaes distintas:

(i)Cesso de quotas a quem seja scio.O scio pode ceder sua quota a outro scio sem a
anuncia dos demais. Isto significa dizer que o Cdigo Civil permite livre transferncia das cotas
quando do cessinrio for um outro scio.

(ii)Cesso de quotas a terceiros estranhos sociedade. Neste caso, a cesso fica condicionada
inexistncia de oposio de scios que representem mais de 25% do capital social, restando,
pois, cesso a condicionante de aprovao de do capital social.

Nesta segunda hiptese, faz-se necessria a assinatura dos scios anuentes no instrumento de
cesso, uma vez que somente a partir da sua averbao no rgo de Registro Pblico (Junta
Comercial ou Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas) que comea a produzir efeitos erga
omnes, perante a sociedade e terceiros, conforme dispe o art. 1.003 do Cdigo Civil.

Destarte, pela dico dos sobreditos dispositivos legais, quando os scios no contratarem em
sentido diverso, as sociedades limitadas so consideradas intuito personae, tendo em vista a
importncia conferida pela Lei aos atributos pessoais dos scios.

Cumpre-nos, indagar, neste ponto, se os demais scios (que compem mais de do capital
social) podem impedir a transmisso de quotas. Em outras palavras, pela posio contrria
cesso, o scio - pretenso cedente seria condenado a permanecer na sociedade, contra sua
vontade?

Sob este prisma, entendemos que o art. 1.057 do Cdigo Civil deve ser lido luz dos princpios
constitucionais da livre disponibilidade patrimonial e da livre associao, consagrados nos arts.
5, incisos XX e XXII, da Constituio Federal.
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In verbis:

Art. 5, XVII: plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paralimitar.
Consagra o princpio da livre associao.

Art. 5, XX: ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado.
A propsito, Modesto Carvalhosa assevera que o dispositivo legal, no que diz respeito
possibilidade de os demais scios da limitada impedirem a cesso das quotas sociais, caso haja
oposio de mais de do capital social, no pode ser compreendido de forma absoluta e
intransigente, na medida em que representaria total desobedincia ao princpio constitucional da
liberdade de associao, ou liberdade de associar-se ou de permanecer associado.

Sem dvida, as restries impostas ao impedimento de cesso, a ponto de o cedente ficar
impossibilitado de alienar suas quotas, resultaria em clara afronta ao direito constitucional de
propriedade consagrado no art. 5, XXII, como direito fundamental e ao art. 170, inciso II que
consagra a propriedade privada como um dos princpios gerais da atividade econmica.

Prossegue ainda o renomado autor: Assim que a oposio dos demais scios, prevista no art.
1.057, reduz-se mera preferncia de ordem na aquisio das quotas do scio cedente, sendo-
lhe garantida, em qualquer caso, a cesso dessas quotas, em estrito atendimento ao referido
princpio, pelo qual ningum pode ser compelido a permanecer associado (art. 5, XX, da
Constituio Federal) (Carvalhosa, Comentrios ao Cdigo Civil, v. 13: 81/83) Deste modo, a
oposio dos scios cesso de quotas deve ser entendida como simples preferncia na
aquisio de quotas.

Ademais, ntida a distino do termo propriedade atribuda pela Constituio Federal daquela
atribuda pelo Cdigo Civil.

Com a acuidade que lhe peculiar, Pinto Ferreira ensina que o conceito de propriedade previsto
na Constituio vigente bem amplo. No direito civil o direito de propriedade o direito de usar,
gozar, e dispor de uma coisa. No direito constitucional o conceito mais amplo, pois representa
um direito de contedo econmico-patrimonial. A garantia de propriedade no se limita por
conseqncia ao direito real, mas tambm incide nos direitos pessoais, de fundo patrimonial.
Dessa forma, as restries cesso de quotas previstas no art. 1.057, do Cdigo Civil, bem como
as eventualmente inseridas no contrato social, no podero refletir limitao ao direito do scio de
livremente dispor de suas quotas, mas somente podem estabelecer preferncia de ordem para
sua aquisio, sendo sempre assegurados, dessa maneira, os meios de liberao do scio.

Em suma, a restrio cesso em si no admitida por ferir os direitos inerentes propriedade
privada, protegida constitucionalmente. Devendo ser interpretado o art. 1.057, do Cdigo Civil, em
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havendo oposio de mais de do CS cesso de quotas a terceiros, os scios ficaro
automaticamente obrigados a adquiri-las, de modo a permitir a liberao das quotas do scio
cedente se no exercerem sua preferncia.

No podero, portanto, os scios impedir a cesso de quotas constrangendo o scio cedente a
permanecer na sociedade. Podero os scios, a fim de preservar a affectio societatis, adquirir
para si as quotas que seriam cedidas a terceiros.

Havendo clusula contratual restritiva, esta dever prever os meios de liberao do scio
cedente, no podendo haver impedimento na negociao das quotas no caso de no-exerccio da
preempo. De qualquer forma, em caso de dvida, deve prevalecer a interpretao mais
favorvel livre cesso das quotas, tendo em vista o referido princpio constitucional da livre
disposio da propriedade privada.

De outra banda, se o contrato optar pela intransferibilidade das quotas, esse fato acarretar para
a sociedade a obrigao de promover a apurao de seus haveres, posto que o scio no
obrigado a permanecer indefinidamente na sociedade como se dela fosse prisioneiro. Portanto,
ou se permite a alienao da quota a terceiro ou se processa a sua liquidao.

O ideal que a previso da cesso de quotas seja minudemente tratada no contrato social. A
correta e precisa disposio sobre os procedimentos relativos cesso a melhor forma de
refletir a vontade dos scios e de se evitar demandas judiciais.

Contudo, vale ressaltar que o contrato no deve conter prvia determinao do preo a ser a ser
adotado na cesso de quotas. Sob este aspecto, lembra Modesto Carvalhosa, tal representaria
um desequilbrio nas bases do contrato de compra e venda de quotas, tendo como conseqncia
o enriquecimento sem causa dos scios que exercerem a preferncia ou daquela que deseja
alien-la. No caso, o preo justo aquele livremente acordado pelas partes, aquele que reflete o
valor do mercado das quotas (Carvalhosa, Comentrios ao Cdigo Civil, v. 13: 82/89).

Outra questo que se impe relativa cesso de quotas do scio remisso, a que alude o art.
1.058 do Cdigo Civil, que dispe:

Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do
disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la par si ou transferi-la a terceiros, excluindo o
primeiro o primeiro titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros de mora, as
prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas Do dispositivo, verifica-se que possvel
a transferncia das quotas do remisso a outro scio ou a terceiro estranho. Cabendo ao novo
titular das quotas responder pela sua integralizao.
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Caso no haja interesse na aquisio das quotas do scio remisso, abre-se a possibilidade para a
sociedade, a cobrana judicial pelo montante que o scio remisso se obrigou a contribuir para o
patrimnio social, acrescidos dos danos emergentes da mora (CC, art. 1.004). Neste caso, cabe
execuo da obrigao de fazer se o contrato social for ttulo executivo judicial. Todavia, a
cobrana judicial das perdas e danos depende de ao conhecimento, tendo em vista a iliquidez
do prejuzo sofrido pela sociedade.
guisa de concluso, possvel concluir que:

1. A Lei faculta sociedade limitada a regncia pelas normas das sociedades simples (CC, art.
1.053, caput), e logo em seguida permite que o contrato, escolha outra regncia, qual seja, a da
Lei da sociedade annima (CC, art. 1.053, pargrafo nico), cabendo sociedade limitada a
opo de conferir tratamento de sociedade de pessoas ou de capitais.

2. Os scios podero ou no dispor livremente de suas cotas, parcial ou totalmente. Caso, o
contrato social seja omisso, aplicar-se- a regra prevista no art.1.057, do Cdigo Civil. Na
omisso contratual, o Cdigo Civil confere sociedade limitada tratamento de natureza intuito
personae.

3. Omisso o contrato social, a transmisso de quotas a outro scio independe da anuncia dos
demais scios.

4. Omisso o contrato social, havendo, porm, transmisso de quota a terceiros no integrantes
do quadro societrio - exige-se a anuncia de mais de do capital social.

5. A objeo cesso de quotas quer prevista contratualmente, quer regida pela Lei quando
omisso o contrato, impe aos scios remanescentes, apenas o direito ao exerccio de preempo,
visto que ao scio cedente garantido o pleno exerccio do direito de propriedade e livre
associao, garantias asseguradas constitucionalmente.
6. No possvel determinar-se previamente no contrato social o preo da cota social em caso de
alienao, na medida em que tal fato revela um desequilbrio nas bases do contrato de compra e
venda de quotas, tendo como conseqncia o enriquecimento sem causa dos scios que
exercerem a preferncia ou daquela que deseja alien-la.

7. O scio remisso pode ceder suas quotas a outro scio ou a terceiro, cabendo ao novo titular a
integralizao da cota. Todavia, se as tentativas de cesso restarem infrutferas, sociedade
abre-se a possibilidade de ingressar com ao de cobrana em face do scio remisso.

Por fim, na anlise dos referidos dispositivos legais, o operador do direito cauteloso tem em mos
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eficientes instrumentos e mecanismos que podem ser utilizados, na preveno contra conflitos
entre scios.
Postado por Dr. Otvio de Queiroga s 14:18
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