UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, EMPRESARIALES Y PEDAGOGICAS

ESPECIALIDAD DERECHO






CURSO
Derecho Constitucional I

Alumno: Rodrguez Flores, Juan Ramn
Cdigo: 10106C242D
Ciclo: 2013 I

DERECHO CONSTITUCIONAL


Entendemos al Derecho Constitucional como la especialidad que transforma al
ejercicio poltico en normas programticas y en normas de obligatorio
cumplimiento. El objeto central de estudio del Derecho Constitucional no es el
Estado, pues excede los mbitos propios de su existencia como simple forma
de organizacin de la comunidad poltica, sino la misma Constitucin. Uno de
los puntos conflictivos sera considerar si existe un Derecho Constitucional
desvinculado a las nociones de libertad y de pluralismo. Podra haber
Derecho Constitucional en un pas totalitario? La respuesta que manejamos es
que no, en la medida en que el monopolio ideolgico y sus modelos exclusivos
y excluyentes ahogaran la naturaleza misma de la Poltica. El estudio de las
normas fundamentales que rigen a un Estado totalitario no sera estrictamente
Derecho Constitucional, sino simplemente una extensin de una Teora del
Estado comprometida con el absolutismo y materializada en el Derecho
Administrativo tradicional, esto es, el instrumento de dominio del Estado sobre
sus sbditos, y contemplara los preceptos por los cuales stos deben cumplir
sus obligaciones para con el Estado totalitario.

Para que exista Derecho Constitucional debe existir un mnimo grado de
libertad y de pluralismo, de reconocimiento de las personas como ciudadanos
sujetos de derechos intangibles y anteriores al Estado. Esta ltima nocin,
lgicamente, est vinculada a lo que entendemos por Constitucin.

Histricamente, el Derecho Constitucional en Inglaterra es la prolongacin del
Derecho Privado, la nocin de personas y de sus derechos consagrados en el
Common Law son reconocidos y desarrollados en un Derecho de profunda
naturaleza privatista, individualista y contraria al estatismo; no es gratuito:
Inglaterra luego de fuertes discusiones doctrinarias y de las guerras civiles del
siglo XVII, se convierte en una Monarqua parlamentaria y constitucional.

Francia en cambio, es por excelencia el pas del absolutismo, hasta el siglo
XVIII cuando durante breves aos surge la Revolucin de 1789 para
transformarse en Imperio y luego retornar a la Monarqua absoluta de Luis
XVIII. Resultado de ello, el Derecho Constitucional francs nace con profundos
rasgos estatistas, por lo que nadie discute que proviene del Derecho Pblico.

Inglaterra tiene por caracterstica el judicialismo, que se explica en que desde
la conquista de la isla a cargo de los normandos en el siglo XII, el Derecho de
los vencedores se tuvo que adecuar al Derecho de los vencidos, los sajones,
por medio de jueces itinerantes que tuvieron que adecuar sus sentencias
inspiradas en el Derecho predominante en Normanda, a la forma de entender
el Derecho por las comarcas y ciudadanos que resolvan sus cotidianas
disputas al estilo sajn. Como el resultado fueron sentencias y no Cdigos, se
form el Derecho Comn o Common Law asumiendo de manera natural que
los jueces decan el Derecho. Por ello en las Escuelas de Leyes los
estudiantes aprenden jurisprudencia.

Francia por el contrario, tena ya una fuerte tradicin exegtica, escuela
metodolgica que entiende que las normas que emanan del Rey primero, cuyo
poder proviene de la Divina Providencia, y son producidas por la Asamblea,
cuyo poder emana directamente del pueblo, no pueden ser discutidas ni
siquiera interpretadas por los jueces, que son simples funcionarios del Estado.
Por tanto, el Derecho se desarrolla en forma legislativa y se estudia y aplica a
travs de Cdigos.

La Constitucin.

Una definicin formal de Constitucin nos hara afirmar que es una Ley superior
a las dems, en la se establecen las relaciones entre el Estado y los
ciudadanos. Un documento que sistematiza la vida poltica de la Nacin.

Esta visin nos podra llevar a pensar que todo pas tiene una Constitucin, que
toda comunidad poltica tiene su propia Constitucin, indiferentemente a que si
el orden que all se consagra es de naturaleza autocrtica o democrtica.
Constitucin sera la de Cuba, la de Alemania nazi y la de espaola franquista,
la de Corea del Norte y la de los Somoza en Nicaragua, tan igual como la
inglesa o la norteamericana.

Nosotros partimos de la base que la Constitucin es, en un sentido material, un
instrumento del Derecho para limitar al poder, a fin de establecer una esfera de
proteccin eficaz a las libertades y derechos de las personas. Slo entonces se
justificara la existencia de la Constitucin.

Si esto es as, entonces no todos los pases tienen una verdadera Constitucin.
Aquellos en los que no se cumple ni se pretende que se cumpla la definicin
material, no son Constituciones sino en realidad simples Estatutos de Poder,
textos en los que se determina el por qu y el cmo los sbditos deben
obedecer al Poder.

La finalidad de una verdadera Constitucin es en realidad, la defensa de las
libertades y de los derechos de toda persona. As, solo podran tener
Constitucin las sociedades que se encuentran encaminadas por la senda del
Constitucionalismo, entendido ste como aqul proceso histrico por el cual, el
ser humano al llegar a la conviccin de que tiene derechos anteriores y
superiores al Poder y al Estado mismo, procura su defensa eficaz.
As, la Constitucin es resultado del Constitucionalismo, al igual que el Estado
de Derecho.

Pueden considerarse por lo menos cuatro acepciones o formas de entender a
la Constitucin, todas ellas vinculadas entre s:

Como una realidad jurdico-formal, norma suprema que preside la vida
poltica y jurdica de un pas.
Como una realidad poltico-organizativa que codifica, ordena y legitima.
Como un lmite al poder.
Como la real y concreta configuracin de un pas, atendiendo
esencialmente a los aspectos histrico y sociolgico.

Cada autor tratar de hacer hincapi en alguna de estas acepciones, nosotros
sostenemos que aunque las cuatro se interrelacionan, la que debe predominar
es la que concibe a la Constitucin como lmite al Poder pues de no ser as,
simplemente dejara de ser una verdadera Constitucin.


NATURALEZA DE LA CONSTITUCIN


Un sistema poltico como democrtico constitucional anota que su formacin es
el resultado de una colaboracin del poder poltico y de la libertad de los
ciudadanos, de tal suerte que la constitucin se establezca jurdicamente por el
poder y por la libertad, al mismo tiempo que el poder y la libertad son regulados
jurdicamente por la constitucin.

Los medios de accin consisten en la organizacin de un orden constitucional,
a la vez formal, objetivo y sistemtico, cuyos tres elementos son: las ideas
morales, polticas y sociales fundamentales, el derecho de la constitucin y una
organizacin constitucional de los poderes.

Por lo tanto, cuando un estado es realmente democrtico, su constitucin como
norma jurdica fundamental o de base es el pice axial, obligatorio e imperativo
de todo el ordenamiento jurdico-poltico, y vincula tanto a la totalidad de los
rganos de poder como a los particulares, en un doble aspecto: cuando el
propio estado se relaciona con los particulares, y cuando stos se relacionan
entre s.





DUAL: JURDICA POLTICA

Jurdica

La constitucin, sea material, sea formal, siempre es normativa, o sea, consta
de un orden de normas, escritas o no; por esta razn toda constitucin es
siempre jurdica y que en la constitucin hay normas que tambin son jurdicas.
La constitucin escrita democrtica es de cumplimiento exigible y de
vinculatoriedad directa e inmediata.

Hablar de orden de organizacin, de institucin, de decisin, como hacer
referencia al modo situacional de existencia del estado y al carcter poltico de
la constitucin, no ha de entenderse como sustitucin o negacin de la
naturaleza jurdica que siempre es propia de la constitucin formal o material
- y de su carcter normativo.

Poltica

Cuando la nacin toma conciencia de s misma, de su unidad y de su fuerza,
exige la exposicin explcita de los principios que regulan la organizacin y el
funcionamiento de los poderes polticos, al propio tiempo que los principios que
consagran los derechos propios de los individuos, supuesto en la sociedad, sus
relaciones con el Estado, etc.

Cuando se piensa en la Constitucin de un Estado, generalmente se considera
ms que su Constitucin poltica, que regula la organizacin y funcionamiento
de los Poderes pblicos, pero tambin es importante, la Constitucin Social,
que establece o recuerda las bases de la vida en comn, al tiempo que precisa
la naturaleza de las relaciones entre los ciudadanos y el Estado.

Para el funcionamiento de sus instituciones polticas propiamente dichas, Gran
Bretaa se ha remitido a la costumbre, pero para precisar las relaciones entre
los hombres libres o ciudadanos y el Estado, ha recurrido a los textos escritos
de la Carta Magna, del Bill of Rights o del Acta de Establecimiento.

En el mismo orden de ideas se puede comprobar que la Constitucin francesa
de 1958, que realiza una verdadera transformacin en lo que concierne a la
jerarqua y a las relaciones se los Poderes Pblicos (con respecto a lo que ha
sido establecido en 1875 y 1946), deja intacto el prembulo de la Constitucin
de 1946, que hace referencia a la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano de 1789.



CARCTER POLTICO

Toda organizacin estatal tiene necesariamente una Constitucin, sea con
carcter formal o material, en razn de que no podra existir sin una estructura
bsica de naturaleza poltico-jurdica que le otorgue arreglo, coordinacin,
disposicin u orden a su organizacin, elementos, etc.

Desde el momento en que se es Estado, este se encuentra constituido de
alguna manera y ese estar constituido es contar con una Constitucin. En el
concepto de Estado se alude a la organizacin basada en determinados
principios de orientacin poltica. Se plantea la Constitucin como la
explicitacin de algunas pautas bsicas fundamentales operantes de la unidad
poltica. La Constitucin de un pas es la suma de los factores reales de poder,
expresados por escrito en instituciones jurdicas, en donde aparecen los signos
ideolgicos y doctrinarios que dan rumbo a la accin del Estado.

La Constitucin es un nocin intelectual que promueve una conexin entre el
poder poltico y el derecho, as el poder poltico es ejercido con arreglo a la
estructura y organizacin establecida por el texto fundamental, es mediante
este que el poder social se hace poder estatal, convalidando el ejercicio del
gobierno dentro de unas vas previamente sealadas.

CARCTER JURDICO

El texto fundamental significa la regulacin legal esencial de una especfica
realidad poltico-social; es decir, presenta un sistema de normas supremas y
bsicas, por ende, el Estado se convierte en una ordenacin poltico-jurdica
que descansa en la Constitucin como norma sustentadora.

La Constitucin es una operacin jurdica, mediante la cual el poder se
transfiere de la persona de los gobernantes a una entidad abstracta
denominada Estado; as el poder ser institucionaliza y la Constitucin se
convierte en el estatuto del poder. Por el imperio de la Constitucin hemos
pasado del gobierno de los hombres al gobierno de las leyes.

Es as que la Constitucin se presenta como un conjunto de normas
fundamentales, obligatorias, imperativas y vinculantes, comprende tanto a la
totalidad de los rganos de poderes como a los particulares, en un doble
aspecto: cuando el propio Estado se relaciona con los particulares, y cuando
estos se relacionan entre s.

La constitucin tiene fuerza normativa porque est dotada de exigibilidad,
obligatoriedad y efectividad. As, tanto el poder como la libertad terminan
siendo regulados jurdicamente por el conjunto normativo contenido en el texto
fundamental.

Por lo tanto, podemos decir que la Constitucin es la primaria norma de
derecho del cuerpo poltico sobre la cual se funda el sistema jurdico, en ese
contexto la Constitucin es la primera de las normas del ordenamiento jurdico
de un Estado.

El anlisis que ilumina la funcin de la norma fundamental descubre tambin
una particularidad del derecho: que l mismo regula su propia creacin, pues
una norma determina cmo otra norma debe ser creada y, adems, en una
medida variable, cul debe ser el contenido.

En razn del carcter dinmico del derecho, una norma solo es vlida en la
medida que ha sido creada de la manera determinada por otra norma. Para
describir la naturaleza que se establece as entre dos normas, una de las
cuales es el fundamento de la validez de la otra, remontndonos hasta la
norma fundamental de la cual depender la validez del orden jurdico en su
conjunto.

De acuerdo con la norma fundamental, el grado superior del derecho positivo
es la Constitucin, entendida en el sentido material de la palabra, cuya funcin
esencial es la de designar los rganos encargados de la creacin de las
normas generales y determinar el procedimiento que deben seguir. Estas
normas generales forman lo que se denomina la legislacin.

La Constitucin puede tambin determinar el contenido de ciertas leyes futuras
al prescribir o prohibir tal o cual contenido. As cuando una Constitucin
moderna establece una lista de derechos individuales bsicos, tales como la
igualdad ante la ley o la libertad de conciencia, dicha Constitucin prohbe por
ello mismo la sancin de leyes que consagren desigualdades entre los sujetos
de derecho o que ataquen a alguna de las libertades que les estn
garantizadas.

La tcnica jurdica permite dar eficacia a dicha prohibicin al declarar
personalmente responsables al Jefe del Estado o a los ministros que han
tomado parte de la sancin de una ley inconstitucional, o al prever la
derogacin o anulacin de dicha ley; por lo tanto, supone que una ley no puede
derogar la constitucin y que para modificarla o derogarla es preciso llenar
condiciones especiales, que la constitucin haya previsto.




CONTENIDO POLTICO:

El poder

La clasificacin de un sistema poltico democrtico constitucional depende de la
existencia o carencia de instituciones efectivas por medio de las cuales el
ejercicio del poder poltico est distribuido entre los detentadores del poder, y
por medio de los cuales los detentadores del poder estn sometidos al control
de los destinatarios del poder, constituidos en detentadores supremos del
poder.

Instituciones para controlar el poder no nacen ni operan por s solas; sino que
deberan ser creadas, ordenadamente e incorporadas conscientemente en el
proceso del poder. La mejor manera de alcanzar este objetivo ser haciendo
constar los frenos que la sociedad desea imponer a los detentadores del poder
en forma de un sistema de reglas fijas la constitucin- destinadas a limitar el
ejercicio del poder poltico de all que la constitucin se convirti en el
dispositivo fundamental para el control del proceso del poder.

De esta manera se puede afirmar que una Constitucin debe constar
bsicamente de dos tipos de normas: norma de carcter orgnico y normas de
carcter dogmtico. Las primeras son todas aquellas que se refieren
directamente a la organizacin del poder en el Estado. Las segundas
consagran derechos, libertades y responsabilidades de los asociados y
establecen los principios filosficos que deben inspirar la accin de los
gobernantes.

Organizacin estatal o parte orgnica

La concepcin moderna de Constitucin se centra, a travs de diversos
conceptos, en que ella contiene las normas bsicas para la organizacin del
Estado. El Estado procede a la distincin entre el poder y sus agentes de
ejercicio, puede afirmarse que todo Estado tiene necesariamente una
Constitucin. Puesto que los gobernantes no estn investidos de sus
prerrogativas en virtud de una cualidad sino que le son delegadas, ellos deben
necesariamente ser designados e investidos en virtud de un estatuto.

Son principalmente las reglas relativas al modo de designacin, a la
organizacin y al funcionamiento del poder poltico, las que conforman la
Constitucin del Estado, viene a ser el canal a travs del cual el poder pasa a
manos de su titular -el Estado- a sus agentes de ejercicio transitorio, los
gobernantes.

En esta forma la Constitucin designa, de un lado, los individuos a quienes
corresponder la adopcin de las decisiones, fijando su competencia y las
modalidades del ejercicio de sus funciones; y de otro lado, los procedimientos
segn los cuales sern designadas las autoridades pblicas.

Contenido jurdico o parte dogmtica

Se suele llamar genricamente a la parte dogmtica de la Constitucin como
declaraciones de derechos, por cuanto en los albores del constitucionalismo los
derechos del individuo frente al Estado se sola promulgar en un documento
especial que reciba esta denominacin; as ha sucedido con el Bill of Rights
ingls, con los Bill of Rights norteamericanos y con la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa.

Las garantas constitucionales

La necesidad del reconocimiento y proteccin constitucional se ampara en la
necesidad intrnseca de toda comunidad poltica de conservar, desarrollar y
perfeccionar al ser humano en el cumplimiento de sus fines de existencia.

Reconoce los derechos y garantas de las personas y grupos sociales frente a
su congneres y al Estado, pero as mismo esas declaraciones suelen estar
consignadas aunque de un modo ms genrico en los prembulos. El
Prembulo es la enunciacin previa contenida en las constituciones, donde se
exponen los grandes principios y fines que han guiado al constituyente para
redactar normas bsicas de la organizacin poltica del Estado.

La frmula solemne adoptada en los prembulos se desarrollan dentro del
cuerpo de la Constitucin, a travs de las normas que consagran derechos,
tanto individuales como colectivos, pueden estar ordenas de manera dispersa a
lo largo del texto constitucional u ordenadas dentro de un ttulo o un captulo
especial.

Las primeras declaraciones de derechos como la Declaracin de derechos
votada en Filadelfia el 14 de noviembre de 1774 por los representantes de las
colonias sublevadas y la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano
del 26 de agosto de 1789 encerraban la filosofa de la democracia individualista
y libera, llamados tambin derechos de primera generacin.

A partir de 1914-1949 las declaraciones de derechos van ampliando su gama
con la inclusin de derechos sociales y econmicos y adems atribuyen al
Estado el deber - impropio de la ideologa liberal- de crear, interviniendo en la
esfera econmico-social, las condiciones indispensables para asegurar no ya la
independencia jurdica del individuo, sino fundamentalmente su independencia
social. Comienza a imponerse el Estado intervensionista vs. al Estado
abstencionista o netamente liberal. Pero fue la Declaracin de derechos del
pueblo trabajador y explotado del 4 de enero de 1918 la que supuso una
filosofa poltica radicalmente antittica ala plasmada en las primeras
declaraciones.

FINALIDAD DE LA CONSTITUCIN

Control del poder

En un texto fundamental aparecen manifestadas un conjunto de reglas
determinadas a justificar y establecer una relacin de mando y obediencia entre
gobernantes y gobernados. Formaliza la legitimacin del ejercicio del poder y la
de los entes institucionales encargados de entrocar la relacin de
subordinacin razonada, en pro de alcanzar el comunitario proyecto de vida,
ello conlleva a precisar los mecanismos y requisitos para alcanzar la calidad de
gobernantes, sus competencias, responsabilidades y el tiempo de duracin de
dicha tarea.

Gua

La Constitucin coadyuva a la accin e incidencia de los rganos del Estado. lo
cuales son observados como conductas, instrumentos o medios en pro de la
consecucin de determinados cometidos polticos. Delimita las competencias
funcionales y las responsabilidades polticos-administrativas y coordina las
relaciones entre las autoridades entre s y la de estos con los ciudadanos.

Orden- seguridad

La Constitucin se convierte no solo en el orden jurdico fundamental del
Estado, sino tambin en el de la vida no estatal dentro del territorio de un
Estado. En ese contexto la Constitucin deja constancia de su operacionalidad
normativa, sociolgica y poltica.

CLASIFICACIONES TRADICIONALES

Material Formal

En sentido material, es el conjunto de reglas fundamentales relativa s a la
organizacin y a la actividad del Estado. Tiene el mrito de la lgica y la ventaja
de comprender el conjunto de la legalidad objetivamente constitucional. Sera
reglas constitucionales, las que determinen la forma que ha de revestir el
Estado, el sistema de gobierno que lo regir, los rganos del poder pblico, su
conformacin y funciones principales y los derechos civiles y polticos de los
ciudadanos.

En sentido formal, puede entenderse el documento que reglamenta el
funcionamiento de las instituciones polticas, cuya elaboracin o modificacin
no puede hacerse sino mediante el cumplimiento de ciertas formalidades
especiales y a travs de un procedimiento diferente al establecido por las
dems reglas de derecho.

Escrita Consuetudinaria

Las constituciones escritas son aquellas que expresan su normatividad por
medio de signos convencionales impresos en un documento, son usualmente
promulgados de manera solemne.

Las constituciones consuetudinarias son aquellas cuya normatividad es
consecuencia de un cmulo de acontecimientos histricos que embargan el
espritu cvico de los integrantes de una comunidad poltica. Se sustentan en la
conciencia social de un pueblo, forjada a la luz de su peculiar experiencia
histrica.

Originaria Derivada

Las constituciones originarias son aquellas que crean un nuevo principio
fundacional para el proceso poltico y la formacin de la voluntad estatal. Su
denominacin radica en que tiene carcter innovativo, modlico e imaginativo
en el establecimiento de categoras e instituciones constitucionales.

Las constituciones derivadas son aquellas que adaptan a la realidad y
necesidad de un Estado, los principios, categoras e instituciones
fundamentales establecidos en una Constitucin originaria. Se encargan de
introducir, con sus propias peculiaridades, los principios del proceso del poder
poltico y la formacin de la voluntad estatal contenidos en otra Constitucin, a
su propia normatividad supra.

Programtica Utilitaria

Teniendo en cuenta su contenido ideolgico, las constituciones pueden
clasificarse tambin en programticas y utilitarias o neutrales. Las primeras son
aquellas en las que el aspecto ideolgico o filosfico es preponderante en su
estructura; contiene un programa ideolgico muy definido y de vasta
proyeccin.

Las segundas son aquellas que se pueden considerar ideolgicamente
neutrales o meramente utilitarias, por cuanto en ellas el nfasis recae en la
organizacin mecnica del funcionamiento del poder en el Estado.

Rgida flexible

Las constituciones rgidas son aquellas que solo pueden ser modificadas
mediante un procedimiento especial de reforma; su estructura deviene en cuasi
fija e inalterable. Son las contenidas en un texto emanado de una autoridad
superior a la legislacin ordinaria y reformable mediante procedimientos
complejos. Se las conoce tambin con las denominaciones de fijas, estticas o
estatales.

Las constituciones flexibles, son aquellas que pueden ser modificadas
mediante un procedimiento ordinario de reforma. Se caracterizan por poseer
elasticidad y rpida adaptabilidad, lo que permite que puedan producirse
enmiendas con la facilidad y frecuencia que la sociedad exija.

Codificadas y dispersas

Las constituciones codificadas son aquellas cuya normatividad se encuentra
contenida en un texto nico, orgnico y sistemtico; es decir, condensan y
subsumen toda la materia constitucional exclusivamente en un solo texto. Es
decir, plantea una unidad normativa globalizada en una sola y nica pieza
jurdica.

Las constituciones dispersas son aquellas cuya normatividad se encuentra
contenida en una pluralidad de documentos separados o independientes. Esta
pluralidad de textos se identifica por la materia sobre la que
mancomunadamente versan y no por la ndole de los documentos en los cuales
constan.

CLASIFICACIN DE LOEWENSTEIN

Normativa

Sus normas dominan todo el proceso poltico y este debe estar adaptado y
sometido a las normas constitucionales

Nominal

Una constitucin puede ser jurdicamente vlida, pero si la dinmica del
proceso poltico no se adapta a sus normas, esa Constitucin carece de
realidad existencial.
Semntica

Son aquellas en que el proceso del poder se encuentra congelado en beneficio
de quienes detentan el poder poltico; es decir, existe una concordancia
fabricada entre la realidad y las normas constitucionales: estas se limitan a
formalizar una situacin preexistente. Son textos que permiten a los
gobernantes ritualizar jurdicamente su situacin de poder, sirviendo ms para
consolidarlos o eternizarlos que como instrumentos para limitar sus
competencias y atribuciones.

CLASIFICACIN DE SARTORI

Constitucin garantista o Real

Constitucin en sentido estricto. Para Sartori, la Constitucin busca un
equilibrio entre el ejercicio del poder y el control sobre el poder. Est claro que
una constitucin en la que los controles impiden actuar es solamente una
constitucin mal ensamblada. Un poder sin control no da origen al estado
constitucional: es su negacin y su destruccin.

Constitucin nominal

Llama nominales a los que Loewenstein denomina, semnticas. La
Constitucin se aplica plenamente, pero su realidad ontolgica la proporciona
nicamente la formalizacin de la localizacin existente del poder poltico que
beneficia exclusivamente a sus detentadores efectivos. La Constitucin son
nominales en el sentido de que se apropian del nombre constitucin; es decir
son constituciones organizativas, pero no limitan el ejercicio del poder en un
determinado Estado.

Pseudo constitucional o de fachada

Lo que las hace pseudo-constituciones es que estas no son observadas ( al
menos en lo que respecta a sus caractersticas garantistas fundamentales.

Son constituciones trampas, en lo que respecta a la libertad y a los derechos
de los destinatarios de las normas son letra muerta.







LA CONSTITUCIN


Una acepcin de la palabra "constitucin" est referida al modo de ser de una
persona u objeto. Si revisa el diccionario de la "Real Academia Espaola",
encontrar mltiples acepciones: esencia y calidad de una cosa que la
constituyen y diferencia de las dems; forma o sistema de gobierno que tiene
cada estado; cada una de las ordenanzas o estatutos con que se gobierna una
corporacin.

Tambin se le puede conceptuar como estado y circunstancias de una
determinada colectividad; o, desde el punto de vista del derecho, como ley
fundamental de un estado que define el rgimen bsico de los derechos y
libertades de los ciudadanos y los poderes e instituciones de la organizacin
poltica.

Al tratar de la "Constitucin" nos estamos refiriendo al derecho, pero a un
derecho singular que carece de coaccin, (igual al derecho internacional), que
tiene por finalidad precisar los derechos y libertades del hombre, la estructura
de la organizacin poltica y encauzar el ejercicio del poder. Es un conjunto de
normas que sirven de base a la organizacin que llamamos estado y tiene la
caracterstica de ser superior a cualquier otro conjunto de normas.

Es derecho poltico porque est referido a este especfico modo de
organizacin que es el estado. Y es un sistema de normas del cual derivan las
dems en una serie escalonada, lgica y sin contradicciones, como es una
constitucin escrita y rgida, no flexible.

Si la constitucin es ordenacin puedo decir: constitucin social, para
comprender ese conjunto de normas especficas que interesan a la sociedad
civil; puedo decir constitucin poltica, para sealar las normas que disean la
fisonoma interior de un estado, (rgimen). O hablar de constitucin econmica,
para estudiar las normas orientadas hacia la actividad financiera o econmica
del Estado.

Podemos intentar una definicin de constitucin: "una constitucin es el
conjunto de normas fundamentales del estado que organiza sus funciones
esenciales, precisa los derechos y libertades y las garantas como mecanismos
de proteccin de esos derechos y libertades, y que se ordena conforme a un fin
supremo que es la persona humana". Aqu tenemos las notas esenciales de la
definicin: un orden jurdico, sustento de toda la normatividad derivada; la
organizacin de las funciones del estado, (administrativa, legislativa, judicial); el
contenido de los derechos, libertades y garantas. Y el fin que orienta y tie ese
conjunto de normas: la persona humana.
Ese tema lleva a otro igualmente importante. Cuando hablamos del estado de
derecho, no lo podemos confundir con la ley, porque entonces todo estado
legal sera un estado de derecho. Y no es as. El estado de derecho tiene
caractersticas especiales: gira alrededor de la libertad, de la igualdad, del
control del poder. Cuando se habla de constitucin, no se puede llegar a la
conclusin que todo estado, por tener una carta normativa, es un estado
constitucional. El estado desptico puede tener y tiene una constitucin, como
los estados que practicaban la discriminacin, (el apartheid era una poltica de
discriminacin sistemtica de la poblacin de color), pero no se les puede
considerar estados constitucionales. La constitucin encierra valores como la
justicia, la libertad, la igualdad.

Y se propone el ejercicio de la democracia, los lmites del poder y las
responsabilidades de la administracin pblica. Podr haber estados
constituidos, no siempre estados constitucionales. No se puede desligar, en el
estudio de la constitucin, su funcionamiento: cmo se la usa, cmo se la
entiende, cmo se la vive.

Fuentes de la Constitucin.-

La etimologa del vocablo fuente conduce a la idea de manantial de agua que
brota de la tierra. Fuente da una idea inmediata de procedencia. De donde se
nace o proviene. Si esa es la idea y apunta hacia el origen, lo lgico es
preguntarse, de dnde nace o proviene la constitucin?

La fuente formal, de donde nace la carta, es una Asamblea Constituyente. El
pueblo, soberano, es convocado para elegir a representantes que tienen, por
nica finalidad, redactar el nuevo pacto social. Tericamente, el constituyente
es libre de escribirla de la manera que juzga ms conveniente, pero para evitar
que esa libertad se use en perjuicio del pueblo que concedi el mandato, ste
se reserva, mediante el referndum, la capacidad de vetarla.

Esa libertad del constituyente, ese no estar sometido a mandato imperativo,
hace nacer la ilusin que puede hacer lo que quisiera. No es as. Aparte de los
lmites que nacen del procedimiento aprobado, hay el grado de desarrollo
cultural alcanzado por la sociedad, las nuevas orientaciones en la comunidad
internacional, las interpretaciones recientes sobre ciertos derechos. Conjunto
de circunstancias que restringen el accionar del constituyente.

La pena de muerte es el ejemplo ms notorio, porque la tendencia es a abolirla;
la defensa del medio ambiente es otro, porque es en un deber general de
proteccin, ms all de las fronteras. Hay, de otro lado, lo que se llama la
constitucin histrica, que vendra a situarse en otro lmite. Si el analfabeto vota
no se le puede negar, en la nueva carta, ese derecho (No debera haber
analfabetos; ese es el problema). Si la mujer alcanz reivindicaciones que
conducen a una igualdad de gnero, no se puede abolir ese estatus.

Otra fuente puede ser el Derecho Internacional, siempre y cuando se aclare la
corriente a la que se adhiere. Hay dos tendencias o escuelas: la monista y la
dualista. Para el monismo no hay dos "derechos"; uno, internacional y otro,
nacional, porque ambos son expresiones de una misma definicin, por lo que el
derecho internacional puede servir de fuente al derecho nacional, aunque hay
quienes sostienen que la fuente es a la inversa.

Para el dualismo, derecho interno y derecho internacional, son diferentes,
porque si bien tienen una idntica expresin jurdica, las fuentes de creacin
son distintas: el estado o el pueblo. En este caso, el derecho internacional
dejara de ser apreciado como fuente.

La Costumbre

Es fuente del derecho. Lo es de la constitucin? Entendida la costumbre como
hechos que realiza una colectividad, de manera continua y sistemtica,
podramos decir que s. El constituyente, o el que propone reformar una carta
deber considerarla, para mantenerla si est de acuerdo con la evolucin
alcanzada por los derechos humanos, (hay costumbres que hieren nuestra
conciencia jurdica, como el "derecho de pernada" del que gozaban los
caciques sobre las nias). O para establecer un atenuante en caso sea una
costumbre ancestral que deriva en "delito" en el mundo moderno.

La constitucin vigente en el Per, refiere que las autoridades de las
Comunidades Campesinas y Nativas, pueden ejercer funciones
jurisdiccionales, de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que
no violen los derechos fundamentales de la persona, (limite a la costumbre).

Clases

La tipologa constitucional seala que existen diversos modelos de cartas
fundamentales, aunque es bueno advertir que pueden existir constituciones
que renan dos o ms caractersticas de tipos diferentes.

Constitucin material y constitucional formal. La primera est referida al
contenido, a su supremaca, a la generalidad que encierra, a su carcter
fundamental. La formal apunta al documento que ha nacido de ciertos
procedimientos especiales. Aqu pueden aparecer algunas incongruencias:
todas las normas contenidas en la constitucin, aprobadas por la
Constituyente, son formalmente constitucionales y tienen ese rango, aunque su
contenido pueda ser ms propio de una ley ordinaria; vg., composicin del
directorio de una empresa pblica. Al revs, puede haber normas que
formalmente tienen rango de ley ordinaria pero que por sus alcances y
contenidos podran integrar una constitucin material; ejemplo, el artculo IV del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano que establece que toda ley que
establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.

Constitucin escrita y constitucin consuetudinaria, clasificacin que carece de
significacin hoy, porque no hay constituciones no escritas, de transmisin oral.

Todas son escritas, aunque unas se escriben siguiendo la estructura de un
cdigo y otras como leyes independientes referidas a los "poderes del estado",
a los derechos de los ciudadanos o al derecho procesal constitucional.

Constitucin rgida y constitucin flexible. Se refiere al procedimiento. La
primera contiene una serie de requisitos que hacen difcil la tarea de
modificarla, (dos tercios del congreso, referndum, votacin continuada en dos
o ms legislaturas ordinarias), mientras que la segunda se puede modificar
como se cambia o reforma cualquier ley comn. Ejemplo clsico de rgida,
Estados Unidos; ejemplo de la segunda, Gran Bretaa.

La rgida ofrece seguridad al ciudadano, mientras que la flexible, en cierto tipo
de sociedades, genera inseguridad: uno se puede acostar republicano y
levantarse al otro da como sbdito de una monarqua desptica. La flexible
tiene ventajas, permite adecuarse rpidamente a los cambios que se producen,
lo que es ajeno a la rgida. Estableciendo pro y contras, preferible es una carta
escrita, codificada y rgida.

Constitucin programtica y constitucin operativa. Las constituciones
programticas, fundadas en ideologas de contenido social, proponen una serie
de normas que no pueden cumplirse al momento de su promulgacin, pero que
constituyen orientaciones que deben seguir los gobiernos.

La constitucin operativa (utilitaria, neutral), slo contiene las normas de
funcionamiento del estado. Es una gua de accin, tal y como fue la
constitucin alemana de 1871. En la actualidad no puede existir una
constitucin exclusivamente destinada al procedimiento de actuacin de los
funcionarios pblicos; ni otra que slo se refiera a los derechos sociales, que
son bsicamente los que contienen principios programticos. Hoy, todas, en
mayor o menor medida, (como se ve en la concepcin del estado de bienestar),
tienen normas programticas que comparten espacio con la organizacin del
estado y sus procedimientos de administracin.

Clasificacin ontolgica. Obedece a la apreciacin crtica de Loewenstein. Hay
constituciones normativas, nominales y semnticas. La constitucin no es lo
que encierra su redaccin sino lo que los detentadores del poder hacen de ella.

Una constitucin es normativa cuando encaja perfectamente con la realidad
sobre la cual se inspira y cuando todos los operadores cumplen con sus
preceptos.

La constitucin nominal es aquella que no tiene realidad existencial, que no se
adecua a la realidad, pero que encierra un modelo o un programa que debe
ejecutarse para que en un futuro sincronice perfectamente con el mundo real.

La constitucin semntica es un disfraz. La constitucin semntica (estudio del
significado de las palabras y sus variaciones en el tiempo), encierra principios
que cualquier persona suscribira. Da la idea de un sistema "paradisaco", pero
slo sirve para encubrir propsitos, desatinos y abusos del gobernante. De all
que sea importante analizar si una constitucin se cumple en un pas. Si no es
as, precisar las causas de ese incumplimiento o desajuste. La constitucin no
es un cuadro decorativo que se cuelga en la sala de una casa.

Estructura

Las constituciones escritas o, ms propiamente, codificadas, siguen una
metodologa en su elaboracin y una estructura que organiza sus diversas
disposiciones segn un orden determinado. As cuenta con el "Prembulo", que
es una introduccin que se coloca abriendo el texto constitucional. Qu
significa? Qu importancia tiene? Significa lo que va adelante, exordio. La
Real Academia dice que es "...aquello que se dice antes de dar principio a lo
que se trata de narrar". Desde el punto de vista del derecho constitucional, el
prembulo abre la constitucin, sealando los propsitos que animaron a los
constituyentes, para dar la carta.

La utilidad que le encuentran es que puede servir de fuente para interpretar
algunas normas del texto constitucional. Pero el derecho objetivo, que es el
texto escrito, rene todas las caractersticas que emanan de la ley; es general,
coercitiva, obligatoria, a partir del cual pueden articularse todas las
pretensiones ciudadanas. El derecho subjetivo, que es la posibilidad de
reclamar por un derecho lesionado, se funda en el derecho objetivo. Si el
derecho objetivo no existe, el derecho subjetivo tampoco existe. Y si el
prembulo no es derecho objetivo, no sirve para fundar ninguna reclamacin
ante los tribunales. El uso que se le puede dar como fuente interpretativa, es
nulo o escaso. El prembulo resulta innecesario.

Introduccin. O norma sintetizadora es aquella que en pocas palabras dice
qu es el estado, cmo se organiza, qu fin persigue, lo que luego desarrolla
en otras normas de la propia carta.

Parte dogmtica. El dogma es un principio que no se puede poner en duda.
En la constitucin est referida a los derechos humanos. En todo cambio
constitucional hay que respetar los derechos existentes pero se pueden
agregar nuevos, los que pasan a formar parte de ese dogma que hace del
hombre destino final de todos los esfuerzos.

Parte orgnica. Es la manera cmo se organiza el Estado; las funciones que
realiza, la disposicin territorial, la estructuracin interna de los "poderes" para
el control correspondiente, los procedimientos de proteccin de los derechos,
las garantas para que el orden jurdico se respete.

Parte Complementaria. Son aquellas disposiciones que por la realidad
especfica de un pas, o por la evolucin que se aprecia en el mundo, requieren
ser introducidas en la carta pero no tienen un lugar que los albergue. Por
ejemplo, el caso de las Comunidades Campesinas y Nativas, (diferentes en
tantos sentidos), son recogidas al final de la carta peruana.

Parte Transitoria. Es un puente que une la situacin que se recusa y se
supera con la realidad jurdica que inaugura. Cuando se deroga un texto legal
por otro pueden aparecer dificultades en su aplicacin, porque el nuevo texto
estara afectando situaciones anteriores que mantienen vigencia, pero que
deben extinguirse en un momento dado, o adecuarse paulatinamente al nuevo
contexto. Los derechos adquiridos constituyen un ejemplo; otro, el
reconocimiento de dudas que nacen por aplicacin de la nueva carta; o la
eleccin inicial del congreso luego de aprobada la carta.

Jerarqua.-

La definicin que hemos venido tratando a lo largo de este captulo, que hace
de la constitucin la ley de leyes, la norma fundamental, la ley suprema, da una
idea de su importancia y jerarqua. Hoy no se podra vivir sin una constitucin.
Es una muestra de la civilizacin. Es un pacto social que encierra valores
aprobados por el pueblo. Si es as, la norma tiene una superioridad que la
coloca por encima de todas las dems normas y sirve de fuente en la
produccin de normas ordinarias.

EL PODER CONSTITUYENTE

La constitucin es la ley de leyes. La ley deriva de la constitucin. Es una
creacin parlamentaria. Pero la constitucin, quin la hace? Cmo nace?
Una ley tiene lmites que la propia constitucin establece: procesales, porque la
constitucin indica quin ejerce la iniciativa para presentar el proyecto, cuntos
votos se requiere para aprobarla. Mayora simple? Mayora calificada?.

La ley, cumplido ese proceso, tiene que exhibir su identidad con la carta. No
puede contradecirla porque, de hacerlo, la constitucin establece un
procedimiento de control para sancionar esa irreverencia. Hoy, el proceso de
elaboracin legal se complica, porque se debe hacer un anlisis econmico
previo y verificar el impacto que esa ley puede tener en la sociedad.

La ley tiene que estar de acuerdo con la constitucin pero, adems, debe,
previamente, en el laboratorio parlamentario, probar sus bondades. Ejemplo: la
ley que prohbe trabajar a los menores de edad, puede responder a elevados
amores por la niez y ser empricamente comprendida en los pases del primer
mundo. Pero en las sociedades pobrsimas, pobladas de hurfanos o familias
numerosas, cuya nica condicin de supervivencia es que hasta los nios
trabajen?. Esa ley, as concebida, tiene una buena intencin pero un psimo
resultado porque est condenando a la extincin a ese nio que trabaja. Y a su
familia. La ley podra decir, para evitar ese dao, que cuando menores de edad
desempeen actividades remuneradas, lo harn bajo reglas estrictas. Que no
son otras que la tutela del estado para evitar su explotacin y que no se
exponga su vida en tareas de riesgo.

Y la constitucin, cuando nace, o cuando se reforma, (que son dos
procedimientos distintos), nace o se reforma bajo la misma ptica de la
economa? Parece una hereja decirlo. Pero s, debera, para evitar que
quienes hacen la constitucin o quienes la reformen, no acten fundados en la
demagogia. En pocas de economa de mercado, con los reajustes que se
observan en diversas variantes, se puede concebir una carta de planificacin
compulsiva y con un marcado control de precios por parte del Estado? No se
puede pensar que ocurra. Pero la "poltica", no como ciencia ni como arte, sino
como folclore, puede conducir a esas deformaciones y retrocesos.

La ley nace y est sujeta a un control permanente, por parte del juez. Que si le
halla signos de inconstitucionalidad la inaplica y prefiere la norma
constitucional. O por un organismo especializado que, al contrastar la ley con la
carta, si la reconoce incompatible, la fulmina, al declarar su
inconstitucionalidad. Y en el caso de una constitucin, una vez nacida, quin
la controla, quin dice qu normas de reforma de la propia carta conservan
tintes libertarios y cul de ellas se escapa de esa concepcin democrtica? Hay
el control constitucional de la ley. Hay un control sobre la constitucin misma?

Son preguntas que pueden multiplicarse en busca de respuestas. Aceptemos
que hay dos momentos claves en una sociedad: una, preliminar, cuando slo
es poder y no hay derecho y hay necesidad de traducir el pacto social en un
orden coercitivo. All nace la primera constitucin. Con qu fuente? En este
paso previo de la colectividad, la norma inicial es una hiptesis. La norma
hipottica, dira Kelsen. Pero tambin puede darse el caso que la constitucin
ya exista, pero la sociedad se ve afectada por cambios polticos, tcnicos,
ideolgicos, en las costumbres, que hacen necesario replantearse los
contenidos constitucionales de manera radical.

De alguna manera se vuelve a la parte inicial del nacimiento de la constitucin,
aunque en este caso las normas precedentes no son hipotticas. Existen. All
est un "derecho" que ha resultado ineficiente. Un sistema que ha dejado de
responder a las demandas. Urge, pues, darse una nueva carta.

El nacimiento puede darse a consecuencias de un proceso revolucionario. La
revolucin es fuente de derecho. Crea un nuevo orden. Otro tipo de relaciones.
Una revolucin nace cuando estalla el mundo de las creencias para dar paso a
otras o cuando el estado resulta insuficiente para resolver problemas que la
sociedad plantea. Una revolucin, (viene de revolvo, cambio), significa una
profunda transformacin de la realidad, lo que inevitablemente comprende al
derecho y, por lgica, al derecho "mayor", la constitucin.

O responde esa demanda por una constitucin nueva, sin que se viva un
proceso revolucionario, a decisiones polticas que el pueblo quiere consagrar.
Se trata del nacimiento de la constitucin. Que opera, en las sociedades
democrticas mediante una Asamblea Constituyente.

Un segundo caso es cuando la constitucin existe, est consagrada su
existencia. Pero hay normas que por la propia evolucin que afecta la marcha
del mundo, las nuevas exigencias para que la maquinaria estatal se dinamice y
cumpla sus objetivos o, simplemente, porque el pueblo quiere tener ms
representacin y ms intervencin en la decisin, requieren una reforma. La
reforma, como deriva del propio vocablo, admite una existencia previa, una
forma anterior que ser parcialmente alterada. No se trata de una sustitucin
total, sino de un cambio parcial, por lo que no es necesaria una constituyente,
sino que exista un rgano que pueda emprender la reforma dentro de los
lmites que la propia carta establece.

Tenemos dos situaciones: el cambio total y el cambio parcial. En el primer caso
hablamos de una Asamblea Constituyente. En el segundo, de un poder
constituido con atribuciones constituyentes.

Estamos ya con el modelo ideopoltico establecido y se demanda el reemplazo
de la carta.
De dnde surge la atribucin para convocar la asamblea que va a sustituirla?
Dice algo la constitucin vigente sobre cmo derogarla? Esta pregunta no es
ociosa. Muchos polticos sostenan una respuesta, ante los intensos clamores
del pueblo por una constituyente que permitiera una salida a la crisis de
gobernabilidad generada por la mediocridad de un Presidente de la Repblica,
que la carta no dice nada sobre el particular, por lo que no era posible la
convocatoria de una asamblea con la finalidad de dar una nueva.

Desconocan que no existe constitucin en el mundo que seale la manera de
reemplazarla totalmente. Saben por qu? Porque toda constitucin se concibe
para que trascienda en el tiempo, por eso slo coloca la hiptesis de la
modernizacin, de la reforma parcial. Y no aparece la convocatoria de la
constituyente, porque esto es un acto de decisin poltica que nace como
respuesta a determinadas circunstancias. Es una decisin meta jurdica. Por
eso en la convocatoria se fijan sus reglas iniciales de funcionamiento. El
gobierno la convoca, propone un plazo y seala los modos de eleccin, sin que
tenga que ceirse por los mandatos de la carta. La Asamblea Constituyente
que dio origen a la carta de 1979, se eligi con el voto de los analfabetos. La
constitucin de 1933 no les asignaba derechos polticos; pero la decisin
poltica dio mayor legitimidad a la convocatoria.

Clases.-

La Asamblea Constituyente es un modelo. El Congreso constituyente
democrtico, es otro (Carta de 1993: acta como parlamento y constituyente) y
la Convencin Constituyente (Delegados de Estados o Departamentos, como
algunas cartas iniciales de la repblica peruana).

Instalada la asamblea constituyente qu caractersticas encierra? Varias. Es,
en primer trmino, un poder originario. Lo es, y lo acabamos de ver, porque su
nacimiento no responde a la existencia de una norma previa. Es un
"superpoder" porque se coloca por encima de los existentes para crear un
nuevo orden. De otro lado, cuando se habla de la teora de separacin de
funciones se admite la existencia de diversos rganos a travs de los cuales se
expresa el poder, lo que no ocurre en el caso del poder constituyente, porque
es un "poder" indivisible, unitario. Y lo es, en grado tal, que autogenera su
reglamento de funciones antes de emprender la tarea creadora. Se regula as
misma y acta conforme a los procedimientos que ella establece. No hay un
"poder" que le diga cmo debe funcionar y cules son sus lmites. En tercer
lugar, es autnoma. Lo que conduce a una pregunta que resulta inevitable: la
asamblea constituyente es, en verdad, tan poderosa que, puede hacer todo lo
que quiere o tiene lmites? Y si tiene lmites de qu naturaleza son?.

Hay, de entrada, una limitacin tica: en poltica no todo lo que se puede hacer
se debe hacer. Ese "deber" hacer es un primer lmite moral que se tiene que
tomar en cuenta. Un segundo lmite lo da la evolucin alcanzada por la
sociedad en un momento determinado, (la concepcin dogmtica de los
derechos, es un ejemplo). La opinin pblica es otro lmite, como lo son las
creencias que han encarnado en la sociedad. La constituyente que,
tericamente lo puede todo, no podra disponer un texto autorizando que el
impuesto sea confiscatorio. O para abolir la libertad de pensamiento.

Lo que nos lleva a precisar que estamos hablando de una Asamblea
Constituyente democrtica, no de una nacida de los temores o intervenciones
golpistas. Si la nueva carta quiere estar impregnada de legitimidad, porque
recusa un orden que la ha perdido, tiene que nacer de elecciones populares. El
pueblo es el titular de la soberana; en consecuencia, el pueblo elige a los
constituyentes. La legislacin electoral debe garantizar esa participacin libre,
sin perseguidos polticos o ciudadanos a quienes el abuso de poder restringi
sus derechos polticos arbitrariamente. Las discusiones de la Asamblea
Constituyente deben ser pblicas y se debe someter al anlisis de las
organizaciones sociales, el estudio y debate de todas las propuestas.

Finalmente, si el pueblo es el titular de la soberana, se debe volver a
consultrsele mediante un referndum si est conforme o no con el producto
final.

El referndum ha sido uno de los procedimientos aceptados para que el pueblo
retenga la decisin final. As fue con la carta de 1993. Y as debe ser cuando se
produzca una convocatoria que permita al pueblo perfeccionar su modelo y
sobre todo elegir a las nuevas autoridades con la esperanza que sean ms
responsables y capaces para reevaluar las instituciones del estado.

La Reforma de la Constitucin

En la reforma, la carta preexiste y slo se propone modernizarla, darle toques
que la hagan ms operativa o que recoja nuevas orientaciones econmicas,
polticas. Se trata de perfeccionar la carta, adecuarla al signo de los tiempos y
a las nuevas demandas sociales.

Quin debe hacer la reforma? Aqu se debe hacer una distincin sutil.
Hay un poder constituido: el ejecutivo, el parlamento, el judicial, pero slo una
institucin tiene poderes constituyentes. Se dice, incluso "un poder constituido
con atribuciones constituyentes". Respondamos con una precisin inicial: la
referencia es al parlamento.

Debemos decir un poder constituido (el parlamento), con atribuciones
constituyentes. Quiere decir, con facultades para reformar la constitucin.

El parlamento da la ley. Es una de sus funciones legislar. La principal de sus
funciones. Pero tambin, siguiendo un procedimiento especial, (hablamos de la
constitucin rgida), puede reformar la constitucin. Por eso se dice poder
constituido, porque est, pero con atribuciones constituyentes, porque puede
reformar la carta.

El veto es una atribucin que tiene el Presidente de la Repblica para paralizar
los efectos de una ley. Prohbe su vigencia. Pero tratndose de una reforma de
la constitucin, nacida del parlamento, la atribucin del Ejecutivo desaparece.
La reforma constitucional no est sujeta a veto, porque en el instante de la
reforma constitucional, el parlamento acta como "constituyente" cuya accin
subordina al resto de los "poderes" del estado. Es el nico momento que
acepta la doctrina de separacin de poderes, en que la igualdad de funciones
se rompe para dar paso a una supremaca del parlamento.

Dijimos que la Asamblea Constituyente tena lmites. Ms morales que de otra
ndole. Pero el poder constituido con atribuciones constituyentes tiene lmites
marcados. No tiene, como la constituyente, una autonoma originaria, sino que
nace con una primera limitacin que es impuesta por la propia carta que
pretende reformar. Si hablamos de una constitucin rgida, hay un
procedimiento calificado que se debe cumplir: las legislaturas en que deba
debatirse, el qurum de aprobacin, la intervencin del pueblo como acto de
refrendacin. Esos lmites son explcitos, estn en la carta. Pero aparte hay
lmites implcitos.

Esos lmites no escritos pero que orientan el quehacer del legislador se
conocen como derivados de la constitucin histrica. Qu es una constitucin
histrica? Si el pas ha tenido diversas constituciones, ellas han generado una
aceptacin y un modo de comportamiento de la sociedad. Por ejemplo: la forma
republicana de gobierno, las garantas constitucionales, la autonoma del poder
judicial, que la ley slo se derogue por otra ley y pueda tener efecto retroactivo
si beneficia al procesado penalmente, que no haya impuestos confiscatorios;
que haya ciudadanos y no sbditos; que el pueblo elija a sus gobernantes.

Un problema interesante es el que nace de una reforma que puede violar la
constitucin, por la forma o por el fondo. Si se exige una mayora calificada y la
reforma se aprobase con una votacin menor, qu pasara?. La reforma, el
producto emanado del parlamento, padeciendo de ese vicio original tiene
vigencia? S, no cabe duda; es decir, hay que acatarla. Pero se lo puede
impugnar. Cmo?
Si el parlamento es un poder constituido con atribuciones constituyentes, hecho
por el cual se coloca, durante ese proceso, por encima de los dems "poderes"
del estado; si, su producto, (la reforma), no puede ser objeto de veto, cmo
impugnar la norma constitucional que ha resultado violatoria de la propia carta?

A nuestro parecer, correspondera esa tarea al Tribunal Constitucional, rgano
encargado de control de la constitucin, siempre y cuando figurara como
atribucin expresa porque hoy su objeto slo alcanza a las normas con rango
de ley.



































BIBLIOGRAFIA

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