Autores: Blanca Soro Mateo, Santiago Manuel lvarez Carreo, Eduardo Salazar Ortuo
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BLOQUE 1: EL DERECHO AMBIENTAL. CONCEPTO Y PRINCIPIOS
1. Medio Ambiente y Derecho Administrativo
El derecho administrativo, todava hoy y muy a pesar de los administrativistas, contina siendo un sector del ordenamiento jurdico que difcilmente o RARA VEZ ENCUENTRA ADEPTOS entre estudiantes y prcticos. Otros sectores, en principio ms atractivos como el derecho penal y el derecho civil nublan el descubrimiento del atractivo del derecho administrativo. Procedimiento, acto, organizacin, y en definitiva INSTITUCIONES ESTUDIADAS EN LA PARTE GENERAL DE LA ASIGNATURA, PREVIA A UNA EVENTUAL PARTE ESPECIAL, IMPONEN DESDEAR SECTORES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO TAN SUGERENTES COMO EL DERECHO AMBIENTAL, que, como mucho, se convierten en asignaturas optativas de los planes de estudios de Derecho y constituyen una especializacin clave en el momento actual para juristas y dems prcticos. Los futuros graduados en Ciencias Ambientales, deben aprender derecho ambiental, y para ello no bastar con escuchar lecciones tericas, porque las olvidareis. El aprendizaje exige la implicacin del alumno desde el principio con la asignatura, porque a partir de esta implicacin se aprende la disciplina para poder seguir aprendindola en el futuro. Debemos ser conscientes, y creo que todos los que han elegido esta titulacin as lo entiende, que la proteccin de la naturaleza ha dejado de ser un pasatiempo de aficionados y ha pasado a erigirse como un servicio pblico tan vital como la educacin y la sanidad e incluso como un derecho subjetivo. Quiz el derecho administrativo ambiental sea el ms novedoso y original de todos los sistemas de intervencin administrativa, excepcin hecha de las telecomunicaciones y las nuevas tecnologas de la informacin. NOVEDOSO y ORIGINAL por diversas razones que constituyen sus caractersticas propias y que veremos a continuacin, ya que exige una renovacin de la tradicional instrumentacin administrativa utilizado con anterioridad al surgimiento del derecho ambiental para la tutela y gestin de recursos naturales de especial valor para la vida social y econmica como los montes, las aguas, las minas, la caza y la pesca o para la proteccin de la salubridad medidas de polica sanitaria en ciudades y por tanto provoca el nacimiento de nuevas tcnicas jurdicas que se adjuntan a los instrumentos jurdico-administrativos tradicionales, por o general de origen estadounidense, y que se introducen en la normativa espaola por el derecho comunitario (EIA y fijacin de estndares de emisin).
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2 AUTNOMO El nacimiento del Derecho Ambiental como rama autnoma del ordenamiento jurdico ha sido la consecuencia de la peculiar regulacin de las actividades humanas con incidencia sobre el entorno, que si bien dejan ya entreverse a principios del siglo XX adquiere carta de naturaleza a partir de la Conferencia de Estocolmo (Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, que se considera el punto de partida del derecho ambiental en un sentido moderno como veremos, la normativa anterior RAMINP no sita en el bien jurdico ambiental la motivacin de la intervencin de las actividades clasificadas sino en otros valores como la salud, la seguridad y la higiene). De esta fecha es nuestra primera Ley de Proteccin del Ambiente Atmosfrico, de 22 de diciembre de 1972, derogada a da de hoy por la Ley 34/2007, de calidad del aire y proteccin de la atmsfera. Por lo que hace pues a nuestro pas y excepcin hecha de las dos normas hasta ahora citadas, el verdadero impulso del Derecho ambiental se produce con la Constitucin, que como veremos se refiere a este en tres de sus preceptos. No obstante, el impulso, quiz definitivo, de esta rama del derecho ha tenido lugar en nuestro pas con la integracin de Espaa a las Comunidades Europeas en 1986 (1/3 de las Directivas comunitarias versan sobre cuestiones ambientales y la mayora de las normas ambientales estatales tiene su causa en la transposicin del derecho ambiental de la Unin Europea). RELATIVIDAD. El relativismo cientfico y tcnico que domina esta materia hace que una actuacin que hoy aparece neutra en relacin con el entorno, maana, por los avances cientficos o por nuevas circunstancias se descubre incompatible con el entorno (Antenas de telefona Mvil). A ello ha de adjuntarse la frecuencia con que la normativa ambiental utiliza conceptos jurdicos indeterminados, como el necesario empleo de la mejor tecnologa disponible, la clusula BAT conocida por sus siglas inglesas. Asimismo puede predicarse la relatividad del concepto de medio ambiente, aunque desde nuestra ptica interesa lo que el TC entienda por ste. De los sucesivos pronunciamientos en este sentido destaca la STC de 26 de junio de 1999: entorno vital del ser humano en una situacin de armona "concepcin antropocntrica", que ha de ser completada con la "ecocntrica" que incluye en el concepto de medio ambiente a que se refiere el art. 45 de la CE agua, aire, minerales, pesca, agricultura, flora, fauna, suelo, subsuelo, paisaje natural y artificial, es decir, todos los recursos renovables, no renovables, muebles, inmuebles, pblicos y privados (STC 102/1995). Esto es, el conjunto de elementos geolgicos, climticos, qumicos biolgicos que rodean a los seres vivos y actan sobre ellos, condicionando su existencia, su identidad, su desarrollo, su extincin, su desaparicin y su consuncin". COLISIN con otros derechos y valores constitucionales (desarrollo, libertad de empresa y derecho de propiedad). Es necesario, pues que en cada
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3 mbito de la proteccin ambiental y en cada momento histrico los operadores jurdicos lleven a cabo una ponderacin de los bienes jurdicos que pueden entrar en conflicto con el medio ambiente, para que armonizndolos adecuadamente se haga realidad el principio del desarrollo sostenible. COLMA LAS NORMAS PENALES EN BLANCO que positivan delitos ambientales (problemtica normativa autonmica) -problemtica de la integracin de tipos penales a travs de normas de derecho comunitario. - integracin de normas penales en blanco por la normativa estatal y autonmica. La "diferencia locacional como justificacin de la existencia de tipos penales distintos en funcin de la CA de que se trate. Es un derecho PARADJICO, en la medida en que las AAPP se nos aparecen en una doble condicin, como defensoras del bien jurdico objeto de proteccin pero a la vez y muy frecuentemente como agresora del mismo. Esta peculiaridad del derecho ambiental justificar la importancia que en este terreno ocupa la PARTICIPACIN PBLICA EN LA DEFENSA DEL MEDIO AMBIENTE, y la aplicacin de TCNICAS DE AUTOCONTROL de las AAPP, como es el caso de la EIA, procedimiento a travs del cual se introduce la variable ambiental en la toma de decisiones cuando se aplica a proyectos de iniciativa pblica.
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4 RELACIONES DEL DERECHO AMBIENTAL CON LAS DISTINTAS DISCIPLINAS JURDICAS
administrati vo
laboral
penal
internacional comunitario
constitucion al
civil
DERECHO AMBIENTAL
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5 2. CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL. CARACTERES Y PRINCIPIOS INSPIRADORES A/ concepto "El derecho ambiental es una rama del ordenamiento que tiene una finalidad tuitiva de los recursos naturales en aras a su preservacin para las generaciones venideras o futuras, sin menoscabar la legtima aspiracin de las generaciones presentes de mejora del bienestar y de la calidad de vida" Adems, constituye una rama del derecho pblico; por qu afirmo que tiene ms de pblico de privado esta rama del derecho que se ha dado en llamar derecho ambiental? En primer lugar, porque los recursos naturales son en gran parte de dominio pblico. Se trata de un derecho que tiene por finalidad la defensa de un bien o inters colectivo. En segundo lugar, porque cuando nos encontramos ante bienes privados integrantes del medio ambiente, su proteccin, la garanta de su integridad exige la intervencin de su uso, hacindose necesario que las AAPP, como defensoras de los intereses generales, contribuyan a su tutela, aunque, como veremos, los particulares y las asociaciones van a ocupar un papel relevante. No cabe duda que el Derecho Administrativo ostenta una posicin especial y transcendente en la lucha contra la contaminacin y la proteccin de los recursos naturales. En efecto, el medio ambiente convoca a todo el ordenamiento jurdico pero muy especialmente a este sector del Derecho dada la configuracin constitucional de su proteccin 1 . As, junto a la excepcional respuesta punitiva que el Derecho Penal apareja a las conductas constitutivas de mayor reproche social, es el Derecho Administrativo el que ofrece la ordenacin de los recursos naturales y de las conductas con incidencia sobre los mismos. B/ CARACTERES DEL DERECHO AMBIENTAL 1. Europeizado: la proliferacin de normas ambientales en los Estados de nuestro entorno viene impulsada notablemente por el derecho comunitario 2. Internacionalizado: asimismo, este impulso viene, en cierta medida motivado por el derecho internacional, en la medida en que el medio ambiente no conoce de fronteras 3. Preventivo: tiende a evitar el dao, fomentando antes la prevencin inspeccin y control que la sancin y reparacin. Incluso las sanciones administrativas a que hace referencia el art. 45 de la CE desempean una
1 El artculo 45 de la CE adems de establecer el deber de los poderes pblicos de velar por un medio ambiente adecuado, as como de garantizar el uso racional de los recursos naturales habilita a los legisladores para la instauracin de regmenes especficos de responsabilidad penal, administrativa y civil derivada del deterioro ambiental.
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6 finalidad preventiva muy importante, en cuanto que la amenaza de la sancin acta como elemento disuasorio de las conductas que pretende evitar. Adems, las infracciones, como es obvio, no siempre consiste en el deterioro ambiental sino en la realizacin de conductas que generan un riesgo sobre el entorno. 4. Tiene por objeto los RRNN en su conjunto: agua, flora, fauna, suelo, subsuelo, patrimonio natural y artificial, paisaje, atmsfera, y la interaccin de todos estos, pero tambin los factores contaminantes desde la ptica enfrentada. 5. Utpico pretende compatibilizar dos finalidades difcilmente conciliables: desarrollo econmico y proteccin del medio ambiente. 6. Multidisciplinar: influyen en l muchas disciplinas jurdicas o no (peculiaridad del contenido de los anexos) Influyen en l muchas disciplinas no jurdicas (economa ambiental, ingeniera ambiental, biologa, geologa ...) A pesar de ser un derecho eminentemente pblico, conviven con el otros derechos como el civil, el internacional pblico, el penal, prcticamente todas las disciplinas que cursa el futuro jurista a excepcin del derecho eclesistico. 7. Busca el inters general, como algo distinto a la suma de intereses particulares 8. Revolucionario, en el sentido de que su contenido se encuentra muy lejos de otros ordenamientos, como ya nos anunciaba la PROF. TERESA VICENTE, animados por la realizacin de dictados filosficos o ideolgicos como la libertad, la igualdad y la propiedad privada. 9. Materialista, aunque acompaado de un substrato tico, que busca ventajas, no para individuos concretos sino para la colectividad. 10. Eminentemente pblico aunque con manifestaciones e implicaciones de derecho privado porque regula las relaciones entre los individuos con el entorno, y no de los individuos entre s. Las normas e instrumentos de derecho privado van a desempear un papel subsidiario de la proteccin administrativa del medio ambiente. En el mbito de la responsabilidad civil por daos se trata de la tutela y reparacin de intereses privados cuando ya han sido conculcados, una vez que han fallado los mecanismos de prevencin, lo que se lleva a cabo por medio de normas de vecindad, doctrina del abuso del derecho. 11. No es un derecho cerrado a pesar de su indudable sustantividad, sino de sntesis. Parafraseando al prof. MARTN MATEO, no hay aqu una rama del derecho, o un rbol propio, el bosque sera la metfora adecuada.
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7 12. Universalista: se observa una vocacin planetaria en las normas que lo integran, sobre todo las que se dirigen a prevenir las grandes amenazas del medio ambiente como el "efecto invernadero" y la "destruccin de la capa de ozono". A los dramas universales solo se les puede pone fin a travs de polticas mundiales. 13. Supraconstitucional: en el sentido de que transciende el rango que le otorgan las Constituciones, aunque esto es una utopa pues en la prctica, como veremos, an no se ha consolidado ni a nivel constitucional. 13. Motivacin econmica: el mercado, por s solo, no sabe solucionar la preservacin de los RRNN porque el mecanismo del precio naturalemte no internaliza los costes ambientales de las actividades contaminantes. Las externalidades ambientales viene a ser corregidas a travs del derecho ambiental que provoca una serie de gastos en las empresas como garantas de la prevencin del dao ambiental, que se repercuten en toda la sociedad a travs del incremento de precios . (Los costes derivados de la implantacin de normas de calidad ambiental, que presupongan el cumplimiento de la normativa como el Reglamento EMAS al que luego me referir, por ejemplo, fundamentan la diferencia de precio entre productos verdes o ecolgicos y productos tradicionales. Otro Ejemplo que puede traerse a colacin sera la garanta financiera prevista en la Ley 26/2007 de responsabilidad ambiental). 14. Pluralidad de fuentes: - Las fuentes del Derecho Administrativo ambiental no difieren de las que son propias de los restantes sectores de intervencin administrativa, a salvo la existencia de ciertas particularidades en cuanto a la INTENSIFICACIN EN LA PRESENCIA DE DETERMINADAS FUENTES, como las comunitarias europeas. Por ello, lo que procede hacer ahora es exponer aunque sea someramente la articulacin del sistema de fuentes en nuestro actual Estado autonmico constitucionalizado. - En este sentido, la primera y ms importante fuente del Derecho ambiental se encuentra en la propia CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978 que contiene, importantes preceptos relacionados con la proteccin del medio ambiente (art. 45 CE), pero tambin otros que, sin referirse directamente a l, establecen en relacin con los poderes pblicos ciertas obligaciones constitucionales que pueden llegar a tener relacin con el medio ambiente (art. 106 CE sobre la responsabilidad de la Administracin y el control de su actividad por los tribunales; arts. 9.2, 10, 23.1 en relacin con el 105 b CE para el derecho de acceso a informacin en materia de medio ambiente).
- El IMPULSO QUE EL DERECHO AMBIENTAL RECIBE DE LA CONSTITUCIN as como de las NORMAS COMUNITARIAS ha hecho que en los ltimos quince aos el sistema de fuentes haya experimentado un CRECIMIENTO ESPECTACULAR. Descartada en nuestro Estado el dictado de
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8 una NORMA GENERAL sobre medio ambiente, son numerossimas las NORMAS SECTORIALES que sobre ELEMENTOS integrantes del medio ambiente, o sobre FACTORES CONTAMIENATES han aparecido, y que se yuxtapone a una serie de NORMAS HORIZONTALES cuyo objeto es introducir instrumentos de proteccin ambiental aplicables a cualquier sector o campo de actividad, como es el caso de la EIA, el CIC, la Informacin ambiental, los SGMA, el etiquetado ecolgico y las auditoras ambientales. Adems, se ha de tener en cuenta que estas normas sectoriales y horizontales son producto de diversas instancias normativas, la Unin Europea, el Estado, las Comunidades Autnomas y las entidades locales - Leyes ordinarias: residuos, envases y residuos de envases, EENNFFS, Contaminacin atmosfrica, etc. - Leyes orgnicas: Estatutos de autonoma, que contienen numerosas normas sobre competencias autonmicas en materia ambiental. - Leyes de las Comunidades Autnomas: Las CC.AA., al contrario que el Estado tienden a elaborar, en el marco de la legislacin bsica estatal, normas GENERALES SOBRE MEDIO AMBIENTE. - Disposiciones del ejecutivo con rango formal de ley: decretos leyes (Decreto-ley 9/2000 de modificacin de la LEIA); decretos legislativos (Real Decreto Legislativo 1/2008, de EIA) - Reglamentos: subordinados a las leyes. Suelen ser muy comunes en materia ambiental para el desarrollo de leyes que en ocasiones contienen muchos principios (ej.: Real Decreto 1131/1988 EIA) - Normativa comunitaria: directivas, reglamentos y decisiones. - Normas internacionales: Tratados Internacionales. El supuesto paradigmtico es el de los tratados constitutivos de las CC.EE. La ratificacin por Espaa de estos tratados y sus modificaciones requiri Ley orgnica (art. 93 CE). En el supuesto del Tratado de la Unin Europea de 1992 fue necesario (art. 95 CE) reformar previamente la Constitucin (art. 13 CE). 15. Sectorizado: inexistencia de una LEY GENERAL (opcin descartada por el legislador estatal): NORMATIVA SECTORIAL Leyes generales CCAA (P. Vasco, Murcia, Madrid, Galicia, Andaluca) PORTUGAL Ley 11/1987, General de medio ambiente
C/PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL (fundamento de su autonoma como rama del ordenamiento jurdico) Tras la indagacin del elenco de normas que constituyen nuestra rama jurdica objeto de estudio podramos cifrar en 10 los principios inspiradores de derecho ambiental en su conjunto. 1. En primer trmino, nos encontramos con el renombrado principio de CAUTELA Y ACCIN PREVENTIVA, en el que se sustentan, especialmente, tcnicas jurdicas como la EIA, el control de las
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9 AACC, el CIC (IPPC), regmenes de comunicacin, notificacin, registro y autorizacin de sustancias nuevas que tienden a prevenir y en la medida de lo posible evitar los daos al medio ambiente o las secuelas del mismo con carcter prioritario a su reparacin posterior. 2. En segundo lugar, el principio de CORRECCIN DESDE LA FUENTE. La aplicacin de este principio exige la minimizacin de los impactos sobre el entorno, y encuentra su mximo exponente en el ordenamiento espaol en el concreto sector del ordenamiento ambiental que viene constituido por la disciplina sobre residuos (RRR). Ej. Eliminacin en vertedero como ltima alternativa: Real Decreto 1481/2001, de 27 de diciembre por la que se regula la eliminacin de residuos mediante depsito en vertedero) 3. "QUIN CONTAMINA PAGA". este principio, pretende ELIMINAR LAS MOTIVACIONES ECONMICAS DE LA CONTAMINACIN. En este principio se fundamenta la Ley 26/2007, de 23 de octubre de responsabilidad medioambiental, que traspone la directiva 35/2004 - En cuanto a la responsabilidad de las Administraciones Pblicas por daos al medio ambiente la cuestin es ms grave. No contamos con una regulacin especfica que demanda las peculiaridades del bien jurdico objeto de proteccin y por ello no cabe otra alternativa que seguir aplicando el sistema positivado en los arts. 139 y ss de la LRJAP Y PAC; sealar tambin que el Anteproyecto referido, sobre responsabilidad civil derivada de actividades con incidencia ambiental excluye de su mbito de aplicacin a las AAPP. Por ltimo queda hacer alusin a la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL EXIGIBLE A LOS ESTADOS ANTE EL TJCE (art. 288 TCE), cuando concurren en la causacin del dao con una de las instituciones comunitarias. En este caso y segn PREZ GONZLEZ la relacin de causalidad que fundamenta la responsabilidad concurrente del Estado se encuentra en el incumplimiento de la obligacin de lealtad comunitaria (art. 5 TCE) 2 , bien entendido que una sentencia que declarase dicha responsabilidad no servira para obtener una indemnizacin o reparacin de los daos ambientales sino un argumento a favor del reconocimiento del incumplimiento del derecho comunitario apreciado por instancias judiciales nacionales, esto es por la jurisdiccin contencioso-administrativa.
2 Prez Gonzlez, C., Responsabilidad del Estado frente a particulares por incumplimiento del derecho comunitario, Tirant lo blanch, Valencia, 2001, pgs 40 y 41.
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10 4. TRANSPARENCIA E INFORMACIN (PARTICIPACIN EN PROCEDIMIENTOS CON INCIDENCIA AMBIENTAL/ACCESO A LA INFORMACIN AMBIENTAL) Las iniciativas comunitarias en materia de gestin de espacios naturales y EIA van por esos derroteros y asimismo la normativa interna Algunas normas autonmicas han positivado la figura del espacio natural de inters particular, gestionados por particulares titulares de los terrenos protegidos. Por otra parte, se ha de tener presente que la participacin de los particulares en la proteccin de los espacios naturales iniciativa en la declaracin, gestin indirecta o gestin mixta de espacios naturalesprevista en cierta normativa autonmica, que supone la plasmacin del principio de corresponsabilidad e implicacin de todos en la proteccin ambiental, puede modular el grado de imputacin de responsabilidad de las Administraciones Pblicas derivada de la omisin del deber de planificar o declarar espacios o de la gestin de los mismos. En este principio se fundamenta la Ley 27/2006, de 18 de julio, que regula los derechos de acceso a la informacin, de participacin pblica y de acceso a la justicia en materia de medio ambiente, y que incorpora las Directivas 2003/4 y 2003/35. En esta sede resulta de singular importancia la necesaria transposicin a nuestro ordenamiento jurdico de la Directiva Inspire. 5. SOSTENIBILIDAD: se trata de un renombrado principio que pretende compatibilizar el desarrollo econmico con laproteccin del medio ambiente, acuado ya hace casi cuarenta aos 6. GLOBALIDAD: resultan imprescindibles polticas globales ya que la realidad que tiende a ordenar el derecho ambiental es una realidad con efectos intercomunitarios o transfronterizos y intergeneracional (la contaminacin rebasa las fronteras del espacio y del tiempo en que se producen). 7. SOLIDARIDAD COLECTIVA (Martn Mateo) As lo proclaman los textos internacionales y nuestra Constitucin en el art. 45. 8. UBICUIDAD (Martn Mateo) este principio exige que las consideraciones ambientales estn presentes en todas las polticas. Como consecuencia de ello, las normas administrativas sobre suelo, turismo, agricultura, industria etc. han de contemplar la variable ambiental. 9. SUBSIDIARIEDAD (Martn Mateo) este principio ordena que las decisiones ambientales sean tomadas de la forma ms cercana al
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11 ciudadano. Su materializacin se encuentra en las competencias de polica que a los entes locales atribuyen la mayora de normas ambientales que disciplinan el ruido, AACC, contaminacin atmosfrica y residuos. As mismo, se comprende que la gestin del medio ambiente aparezca entre las competencias asumibles por las CCAA ex. art. 148.1.9. La intervencin administrativa de AP como la estatal y la Comunitaria slo se produce cuando los objetivos a alcanzar sean inaccesibles por instancias inferiores desde el punto de vista territorial (Procedimiento de tramitacin de los LIC futuros ZEC derivados de la Directiva Hbitats 92/43)