TEMA 4. EL ESTADO COMO UNA CONCEPCIN HISTRICA.

Sociedades preestatales.
LA POLIS GRIEGA
En Grecia aproximadamente II milenios a. C. van a recibir influencia del Norte de los Balcanes.
Estos pueblos son aqueos, jonios y dorios. Todos estos pueblos tienen en comn la len!ua y la
reli!i"n.
#e estos pueblos se terminar$ formando la %olis o Ciudad Estado, es decir, son ciudades
independientes entre s& y van a estar formada por unas tribus que se unen para defenderse de los
ataques 'ostiles. Estas polis !rie!as se van a asentar alrededor de ciudades fortificadas. Cada una de
las ciudades va a tener una or!ani(aci"n y una funci"n administrativa. El poder es mon$rquico,
nominalmente lo sustenta el rey aunque en realidad est$ en manos de la aristocracia )poseedora del
poder econ"mico*.%oco a poco estas ciudades van a ir siendo m$s !randes teniendo dos etapas+
,.%olis arcaica.
-. %olis democr$tica, que se materiali(a en .tenas.
/a mayor parte de los conceptos e ideales pol&ticos modernos )ciudad, pol&tica, democracia, justicia,
libertad, derec'o, entre otros.* sur!en a consecuencia de la reflexi"n de los pensadores !rie!os sobre
las instituciones !rie!as. El modelo de sistema pol&tico !rie!o es la %0/I1, y el modelo de %olis es
el de la %olis de .tenas de %ericles )si!lo 2. ..C*. El Gobierno de la .tenas del si!lo 2 ..C. es una
#emocracia semi3directa. /as instituciones de esta 4poca son las que se definen en la Constituci"n
de Cl&stenes )l&der pol&tico que impuls" una serie de reformas en el si!lo 2I. ..C.*. Incluye entre
otras reformas+
,. /a sustituci"n de la pertenencia !en4tica 3de la !ens o linaje3 por la pertenencia democr$tica3del
demos o barrio3 como principio or!ani(ador de la ciudad. /a primera formulaci"n de i!ualdad
democr$tica consiste en decir que cada uno es de donde est$, de su barrio, y no de donde es o
procede, de su linaje.
-. Establecimiento de la isonom&a+ i!ualdad ante la ley de todos los ciudadanos. Tras la muerte de
%ericles empie(a el declive en .tenas )las !uerras*. Cuando .tenas pierde la !uerra con Esparta
)%eloponeso* sur!e la crisis y sur!en las controversias o la crisis de la democracia. /uc'as entre
pobres y ricos+ de este modo desaparece la democracia y se presenta el emperador 5ilipo. /a %olis
!rie!a era peque6a, tanto en $rea como en poblaci"n+ .proximadamente 788.888 'abitantes. /a
poblaci"n estaba dividida en tres clases sociales+ Ciudadanos, metecos )extranjeros residentes* y
esclavos.
LA CIVIS ROMANA
Comunidad de ciudadanos y del pueblo+ res3publicae y en ella el ius sacrorum es parte del
iuspublicum, donde los ciudadanos pod&an participar de la vida pol&tica de la Civitas, porque ten&an
ius'onorum e ius sufra!im. 1us instituciones pol&ticas y le!ales persistieron como concepci"n
fundamental del Estado. 1u concepci"n sobre el derec'o positivo es de las m$s importantes,tambi4n
su concepci"n abstracta del Estado y la sepa3raci"n de la 4tica de la pol&tica. 1e estima al Estado
como una asociaci"n natural que no requiere justificaci"n al!una.
EL SISTEMA FEUDAL
/a sociedad feudal es una sociedad tripartita+ 0radores, !uerreros )ambos estamentos nobles y
privile!iados* y laboratores.
,. /os oradores+ .dministraban los sacramentos y predicaban.
-. /os !uerreros+ %rotectores del pueblo de #ios. %ara reali(ar esa tarea ten&an que estar preparados+
se dedicaban a ejercicios f&sicos, la ca(a, los torneos, etc.
7. /aboratores+ /os que trabajan. Con su trabajo de la tierra, proporcionan el alimento a toda la
sociedad.
No ten&an privile!ios.
1obre ellos reca&an tanto las leyes como las car!as tributarias. /os !randes dominios territoriales
fueron convirti4ndose en 1e6or&os rurales. /os propietarios delas tierras pasaron a ser se6ores, al
acumular en sus manos poderes diversos de mando sobre lo scampesinos que 'abitaban en los
dominios.
Poderes de los seores
,.9ilitares+ exi!encia de prestaciones militares.
-. 5iscales+ recaudaci"n de tributos pblicos.
7. :udiciales+ ejercicio de la justicia, con capacidad de decretar altas penas.
;. Econ"micos+ creaci"n de mercados y percepci"n de derec'os sobre el tr$fico de mercanc&as.
<. 9onetarios+ acu6aci"n de monedas.
Estr!ct!ra "e!dal
,. El =ey+ %rimus inter pares. #epositarios del poder pblico. 9ultiplicaci"n de la(os vvasall$ticos
)dis!re!aci"n del poder*. El =ey era se6or feudal en sus tierras, pero en el resto ten&a un poder
simb"lico.
-. %rincipados+ Ten&an parlamentos, capitales, a!entes del poder
7. Condados+ Escal"n inferior al principado
;. Baron&as+ #ominios de un bar"n. No bien definidos )en 5rancia e Italia iba li!ado a posesi"n de
varias fortale(as*
<. Castellan&as+ Territorio amparado por un castillo. >ltimo eslab"n de la cadena feudal )en la
desmembraci"n del poder*.
?. 2alvasores ministeriales+ Gentes de bajo ran!o en la escala social, procedentes incluso de la
servidumbre, pero que accedieron a la posesi"n de feudos
#$!% "!e el "e!dalis&o'
5ue un sistema pol&tico, social y econ"mico que se desarroll" en !ran parte de Europa 0ccidental
desde fines del si!lo I@ 'asta fines del si!lo @II. Este sistema tuvo sus or&!enes en el colonato
romano y se perfeccion" entre los francos, a la muerte de Carloma!no, cuando el reino se dividi" y
el poder real fue reempla(ado por el de los se6ores feudales.
#C(&o esta)a di*idida la sociedad'
%or aquel entonces no 'ab&a clases sociales sino estamentosA es decir que no 'ab&a movilidad social
y el que nac&a pobre mor&a pobre. Exist&an tres estamentos+ los caballeros )los que luc'aban*, los
sacerdotes )los que re(aban* y los campesinos )los que trabajaban*. /os campesinos eran el sost4n
econ"mico de los sacerdotes y los caballeros. 1e supon&a que este orden era divino, que #ios lo
'ab&a dispuesto as&A por lo tanto, de acuerdo a la concepci"n de la 4poca, quien se opon&a a este
orden, se opon&a a #ios.
#C(&o + por ,!% ter&i-( el "e!dalis&o'
Este sistema cerrado ten&a sentido en tanto la !ente se sintiera en peli!ro frente a las continuas
invasiones de diversos pueblos. .s& fue en la 4poca de su florecimiento, pero cuando cesaron las
invasiones y la !ente se sinti" se!ura, comen(" a querer salir del aislamiento a que la somet&an los
se6ores. .s& sur!ieron los bur!os, peque6as aldeas que rodeaban a los castillos feudales pobladas
por artesanos y comerciantes que practicaban una econom&a libre, en la que la moneda y los
productos circulaban con fluide(. 1ur!ieron as& los !remios de artesanos y comerciantes que fueron
adquiriendo el poder suficiente como para competir y derrotar al sistema feudal. /os se6ores
debieron salir del aislamiento y reconocer los derec'os de los bur!os y de sus 'abitantes+ los
bur!ueses.
EL ESTADO NACIONAL MODERNO
/a conformaci"n de los Estados Nacionales tuvo su ori!en durante la transici"n del feudalismo al
capitalismo. No puede ser explicada sino dando cuenta de la multiplicidad de factores que
intervinieron y que se retro alimentaron en un proceso que llev" varios si!los. /os cambios
pol&ticos, econ"micos, sociales y culturales por s& mismos no pueden dar cuenta completamente del
proceso de consolidaci"n de los estados nacionales, que comen(aron constituy4ndose en la Europa
occidental entre los si!los @2I a @2III. No obstante, las transformaciones en el plano del poder
fueron fundamentales+
,. el pasaje del poder pol&tico feudal disperso y relativamente limitado por la I!lesia y los se6ores
feudales locales a un poder centrali(ado en la fi!ura del monarca.
-. /a concentraci"n del poder de los reyes por encima de la I!lesia, as& como la p4rdida de poder de
los se6ores feudales locales a ra&( de la desaparici"n !radual de la servidumbre,permiti" el
sur!imiento en el si!lo @2II de los denominados Estados absolutistas.
7. /a coerci"n pas" del $mbito del se6or&o feudal al plano BnacionalC, cre$ndose un aparato
refor(ado de poder para controlar y reprimir a las masas campesinas.
;. /a noble(a manten&a su dominio mientras BtolerabaC o se adaptaba al sur!imiento de un nuevo
anta!onista, las bur!ues&as comerciales de las ciudades medievales.
Como bien se6ala %erry .nderson, retomando el debate entre 9aurice #obb y %aul 1Dee(y, en el
feudalismo el desarrollo de las ciudades fue una caracter&stica tan central como la disoluci"n del
se6or&o, descartando que se trate de un factor externo a la descomposici"n de la econom&a a!raria.
Con este nuevo ordenamiento pol&tico en Europa, el Estado moderno se concibe como un territorio
con fronteras determinadas, un !obierno comn y un sentimiento de identificaci"n cultural y
nacional de sus 'abitantes. Este nuevo reordenamiento, en Europa, fue acompa6ado y avalado por
nuevas ideas pol&ticas. %ues, s!r.i( el a)sol!tis&o &oder-o como pensamiento pol&tico de la
4poca, y por consi!uiente una serie de te"ricos que avalaban )adem$s de producir nuevas ideas en
este tenor* el nuevo enfoque pol&tico de la nueva situaci"n presentada.
El a)sol!tis&o es una forma de !obierno en la cual el poder reside en una nica persona, a quien
deben obedecer todas las dem$s, sin rendir cuentas al parlamento ni al pueblo. Este sur!e en Europa
en el si!lo @2I. .barca los si!los @2II, @2III, 'asta mediado del @I@. %ero, como paradi!ma, se
mantuvo en muc'os pa&ses de .m4rica latina 'asta despu4s de la primera mitad del @@.
La &o-ar,!/a co-stit!+( !- estado &oder-o sobre la base de una direcci"n fuerte, contando con
los medios para sostenerla. Con esto, el rey consi!ui" la resi!naci"n de la sociedad, a cambio de un
cierto orden y pro!reso. Eno de los m$s claros ejemplos del absolutismo fue 5rancia. #urante el
si!lo @2II, este pa&s se convirti" en la mayor potencia europea, despu4s de consolidar sus fronteras,
!racias a innumerables !uerras con los pa&ses vecinos. El rey /uis @I2 ),?;73,F,<* fue la mejor
personificaci"n de la ima!en del monarca absoluto.
0ip(tesis acerca del ori.e- del Estado
El advenimiento del Estado como poder institucionali(ado concuerda con lo que Gundt llam" Bla
4poca 'eroicaC, que es el comien(o de la vida civili(ada. /as instituciones pol&ticas anteriores eran
pre3estatales. /as instituciones estatales son las modernas. %ero aqu& sur!en las pre!untas+ HC"mo
nace el EstadoI HCu$les son sus or&!enes concretosI HC"mo de una situaci"n que es ya social, pero
no todav&a estatal, sur!e una situaci"n estatalI HC"mo de un orden social, pero an no estatal, se
lle!a a un orden estatalI
Bien dice Jelsen a este respecto+
1i se reconoce que lo espec&fico de este orden estatal radica en su car$cter coactivoA es decir, si se
reconoce que el orden estatal es un orden re!ulador de la coacci"n, un orden que prescribe que en el
caso de que un 'ombre realice un 'ec'o socialmente da6oso, otro 'ombre realice en contra suya un
acto coactivo, con objeto de evitar en lo posible la comisi"n de tales 'ec'os, entonces la cuesti"n en
torno al ori!en del Estado se transforma en la cuesti"n del ori!en de un orden dotado de este
espec&fico car$cter t4cnico social.
.unque existe muc'o material etno!r$fico acerca de las etapas primitivas de la sociedad 'umana y
el proceso lar!o, a trav4s del cual 'an evolucionado las instituciones pol&ticas, 'aciendo un !ran
esfuer(o de s&ntesis, se pueden reducir a cuatro !rupos las 'ip"tesis propuestas para explicar el
ori!en del Estado.
I. El Estado res!lta de !- proceso de tra-s"or&aci(- i-ter-a
,. Existe un v&nculo de parentesco )BtribuC conformada por descendientes de un antepasado comn*
al que se va a6adiendo un v&nculo territorial )la propiedad comn de la tribu*. #ebe observarse que
a medida que aumentan num4ricamente las poblaciones, va desapareciendo el v&nculo de parentesco
y se 'ace m$s determinante el criterio territorial. K poco a poco, el v&nculo de propiedad junto con
un poder que se va centrali(ando con fines pol&ticos de dominio, va confi!urando un centro pol&tico
que va imponi4ndose. .puntan a esta 'ip"tesis autores como + L. 9ain, =. 9or!an, =. /oDie, G.
Balander.
-. 1e da un proceso de estratificaci"n de la sociedad. Es un lar!o proceso en el que las sociedades
)inicialmente no diferenciadas* se van jerarqui(ando )aparece la autoridad individuali(ada*, y lle!a
el momento cuando se necesita poner orden entre tantas jerarqu&as, propiedades e intereses. 1ur!e
entonces la autoridad central estatal. El Estado or!ani(ado es el resultado de una lar!a evoluci"n de
luc'as y conflictos sociales )/.GumploDic(*. Es 4sta qui($s la forma m$s frecuente de aparici"n del
estado en la 'istoria de lo pueblos+ BEl Estado primitivo nace del pillajeC.
0bs4rvese c"mo la divisi"n de la sociedad en clases prepara y anuncia, as&, el sur!imiento del
Estado, dando ra("n a la tesis marxista, se!n la cual Bel Estado es la forma de institucionali(aci"n
de la desi!ualdadC. El Estado sur!e de la luc'a de clases, es decir, es el resultado de unas falseadas
y alienantes relaciones de producci"n. Cuando 4stas desapare(can, en una sociedad sin clases, el
Estado tambi4n desaparecer$ )9arx y En!els*. 5avorece esta 'ip"tesis un autor reciente como
9orton 5ried.
II. El Estado res!lta de !-a i&posici(- e1ter-a
El Estado 'a sur!ido de la !uerra, en cuanto or!ani(aci"n social impuesta por un !rupo vencedor a
un !rupo vencido. 1in embar!o la conquista, por s& s"la, no es suficiente si no se apoya en una
estratificaci"n social previa )casta, clase social, !rupo de poder* con la que se al&a o ne!ocia el
poder exterior. /a violencia interna es anterior a la violencia externa. 1on varios lo ejemplos
'ist"ricos que lo confirman. El nuevo Estado de 94xico se construye tras la conquista de la
avan(ada civili(aci"n de los a(tecas y mayas, asimismo %er sobre las ruina de los incas. 9$s
recientemente, el nuevo Estado democr$tico del :ap"n sur!e tras la derrota at"mica que le infli!i"
Estados Enidos de Norteam4rica, que le dict" adem$s su actual Constituci"n )5. 0ppen'eimer*.
III. El Estado res!lta de !- pacto social
El contrato social ser&a el verdadero fundamento de la sociedad, y, por lo mismo, del Estado. /a
situaci"n natural del 'ombre es la situaci"n feli( del Bbuen salvajeC. #espu4s comien(a la !ente a
poner en comn sus personas y su libertad, bajo la suprema direcci"n de la voluntad !eneral, que
comien(a a or!ani(arse y a tomar formas diversas. %or ello, se!n =ousseau, el acto por el cual un
pueblo es un pueblo, es necesariamente anterior al acto por el cual un pueblo eli!e a su rey+ aquel
acto es el verdadero fundamento de la sociedad.
IV. El Estado res!lta de !- co&ple2o proceso e*ol!ti*o
El Estado es un fen"meno muy reciente y complejo. =esulta de la me(cla de varios factores,
conju!ados en varias etapas anteriores, de desarrollo social y pol&tico. .s& lo sostenemos con
=./inton, =amosM:im4ne(, y otros autores. El Estado es el resultado de una evoluci"n, a la ve(
continua y discontinua, con sus avances y retrocesos, que me(cla las otras tres 'ip"tesis anteriores.
BTodo poder central obedece a una necesidad, una de orden interno y otra de orden externoC
)Balandier*. Como la evoluci"n de las especies biol"!icas, la evoluci"n de las instituciones
'umanas no es una evoluci"n lineal sino en forma de $rbol ramificado, con un tronco comn y una
savia ascendente que va buscando lo mejor y lo posible. Es una evoluci"n arborescente de formas
sociales, de formas pol&ticas y de ideas pol&ticas. El Estado es una creaci"n evolutiva que resulta de
la fermentaci"n 'ist"rica, donde actan varias causas y no una sola.
#C!3-do -ace el Estado &oder-o'
%uede, con fundamento, afirmarse que el Estado moderno comien(a a despuntar con la
=estauraci"n in!lesa ),??8* y nace propiamente con la =evoluci"n francesa ),FNO*, cuando la clase
bur!uesa consolida y or!ani(a constitucionalmente su poder. Influyen como condiciones+
,a. /a econom&a capitalista, que requiere de un "r!ano de poder centrali(ado, que cobre impuestos,
ten!a para el control social un ej4rcito permanente y otras instituciones.
-a. En aparato pol&tico central al servicio de la clase bur!uesa contra desuetas estructuras feudales.
7a. /a formaci"n y puesta en marc'a de una burocracia !enerali(ada.
#C(&o 4a *e-ido e*ol!cio-a-do el Estado &oder-o '
En nuestro si!lo @@I se evidencia una transformaci"n de ese primer Estado liberal manc'esteriano,
con su ideal de no intervencionismo y su lema de Plaisse( faire, laisse( passerQ. #e ,O78 en
adelante, el Estado se 'a 'ec'o cada ve( m$s intervencionista, y 'ubo pa&ses donde se implant" un
Estado absorbente y totalitario. 1in embar!o, la tendencia del Estado del futuro es 'acia una mayor
participaci"n y un menor estatismo. Como utop&a estar&a la desaparici"n de las formas coercitivas
del Estado, qued$ndole solo su papel de administrador pblico, de coordinador o planificador de la
comunidad.
TEMA 5. EL ESTADO 6 LAS INSTITUCIONES 7UR8DICAS EN LA ETAPA COLONIAL
VENE9OLANA :;<=>?;>;@A.
.ntecedentes del sistema le!al vene(olano colonial+ el derec'o espa6ol )derec'o consuetudinario de
castilla, /ey de las #oce Tablas, ordenamiento de .lcal$, /eyes de Toro*. El derec'o
'ispanoamericano y las instituciones coloniales vene(olanas. #efinici"n y fuentes+ bulas,
capitulaciones, ordenan(as, reales c4dulas y provisiones. /as /eyes de Indias. /os "r!anos de
!obierno y administraci"n de las indias. /a administraci"n de justicia 3los :uicios de =esidencia3. El
derec'o privado indiano. /as instituciones coloniales vene(olanas+ los cabildos, la =eal Lacienda,
el =eal Consulado, la =eal .udiencia.
;. A-tecede-tes del siste&a le.al *e-eBola-o colo-ial el derec4o espaol :derec4o
co-s!et!di-ario de castillaC Le+ de las Doce Ta)lasC orde-a&ie-to de Alcal3C Le+es de
ToroA.
El sistema jur&dico en 2ene(uela naci" producto de su coloni(aci"n y de la expansi"n de las leyes e
instituciones imperiales sobre nuestro continente. 1e reali(" una proyecci"n del sistema jur&dico
espa6ol sobre .m4rica, del cual existe un basto le!ado de fuentes que parten del derec'o espa6ol
como tal 'asta la aplicaci"n del mismo en las anti!uas provincias que inte!raron nuestro actual
territorio. El derec'o indiano es fuente de diversas interpretaciones acerca de su vi!encia y su
eficacia en .m4rica y 2ene(uela.
.l lle!ar los espa6oles al Nuevo 9undo, una de las dificultades mayores que deb&an superar era la
de 'acer que los indios trabajaran en las actividades de producci"n. Entraban en contacto -
civili(aciones distintas, - sistemas de vida cuya armon&a no era f$cil de lo!rar. %ara los ind&!enas, el
salario nada representabaA estimularlos fue la primera idea, obli!arlos fue la alternativa, porque no
estaban acostumbrados como los espa6oles a la luc'a dura con la naturale(a, a una a!ricultura
sedentaria y a la cr&a de !anado. .l lle!ar Crist"bal Col"n al Nuevo 9undo, se le ocurri" repartir las
tierras y los 'abitantes entre los descubridores+ de all& sur!ieron los primeros repartimientos. /os
impulsos de reducir a la esclavitud a los indios fueron rec'a(ados por los juristas y por los
!obernantes espa6oles+ los reyes declararon que los indios eran sus vasallos pero no sus esclavos.
/a pol4mica suscitada en torno a la situaci"n de los ind&!enas deriv" en una serie de
acontecimientos que los 'istoriadores 'an denominado Rla luc'a por la justiciaR, que trajo como
consecuencia la emisi"n de disposiciones le!ales emitidas por la Corona protectoras de los
naturales.
%odr&amos describir al derec'o Indiano como ese conjunto de leyes, normas y disposiciones
dictadas por los reyes y, en nombre de 4stos, por las dem$s autoridades y "r!anos de !obierno
sometidos que confi!uraron el sistema jur&dico especial que ri!i" en el Nuevo 9undo. El derec'o
Indiano es %ol&tico, ya que comprende un sistema or!$nico de instituciones constituidas en Espa6a
para Espa6a que lue!o tuvieron que trasladarse a las nuevas tierras. En los primeros decenios el
#erec'o Indiano fue una mera prolon!aci"n del #erec'o de Castilla, merced a que fue
precisamente la Corona de Castilla la que impuls" y soport" las car!as del descubrimientoA sin
embar!o, pronto se advirti" que los problemas del territorio descubierto eran muy diferentes de los
europeos o espa6oles y, en consecuencia, resultaba dif&cil que la le!islaci"n castellana solventara
los conflictos que se planteaban en la realidad indiana. Todo ello propici" que las autoridades
castellanas elaborasen, casu&sticamente, nuevas normas concebidas de manera especial para
solucionar los concretos problemas de que ten&an conocimiento los le!isladores, sur!iendo as& un
#erec'o nuevo el Indiano.
%ero el derec'o no fue aplicado con la eficacia que este exi!&a por parte del monarca, y no en todos
los lu!ares de las Indias se aplic" de manera uniforme.
En el caso 2ene(olano, no se aplic" completamente todas las disposiciones universales del derec'o
Indiano, siendo lo m$s funcionable aquellos que se aplic" al r4!imen municipal. 0tra cosa que el
derec'o indiano en 2ene(uela permaneci" 'asta muc'o despu4s de lo!rada la independencia, qui($s
la inexistencia de verdaderos juristas 'i(o posible que el sistema espa6ol de derec'o permaneciese
como al!o intocable o m$s bien perdurable.
D. El derec4o 4ispa-oa&erica-o + las i-stit!cio-es colo-iales *e-eBola-as
Derec4o 4ispa-o a&erica-o
El primer 'ec'o que condiciona el nacimiento y desarrollo 'ist"rico de un derec'o
'ispanoamericano fue el descubrimiento y la posterior conquista y coloni(aci"n el nuevo mundo. /a
circunstancia de que fueran los reyes cat"licos los patrocinadores de las empresas de
descubrimiento, 'ace que los territorios descubiertos por colon, sean incorporados pol&ticamente a
la corona de castilla. K que sea el derec'o castellano el que ri!iera las vidas jur&dicas de las indias
occidentales.
/as realidades sociales, econ"micas y !eo!r$ficas encontradas en el mundo, no pudieron ser
enmarcadas dentro de los r&!idos preceptos del derec'o castellano peninsular. 1e tuvieron que dictar
normas jur&dicas nuevas para re!ular las situaciones de 'ac'o desconocidas 'asta entonces. .s&
naci" un derec'o propiamente indiano, de aplicaci"n preferente al derec'o castellano tradicional.
Definicin: est$ formado por aquellos preceptos jur&dicos dictados para su aplicaci"n especial en
los territorios de indias. Este derec'o est$ inte!rado por las instituciones del derec'o castellano, del
propiamente indiano y por las costumbres ind&!enas.
Caracter/sticas
a* marcado casuismo y profusi"n+ las disposiciones eran dictadas para casos concretos y para re!ir
en determinadas circunscripciones de .m4rica
b* tendencia asimiladora y uniformistaA se trat" de 'acer un derec'o m$s semejante al derec'o
peninsular a la ve( se trat" que todo .m4rica tuviera las mismas leyes.
c* !ran minuciosidad+ /as leyes indias re!lamentaban los peque6os detalles.
d* profundo sentido espiritual y reli!ioso+ estas leyes fueron muy cuidadosas pero poco respetables.
I&pla-taci(- de la i-stit!cio-alidad colo-ial e- Ve-eB!ela
A?. E*ol!ci(- de las i-stit!cio-es colo-iales.
/a implantaci"n de las instituciones que ri!ieron la vida pol&tico3administrativa de 2ene(uela pas"
por tres etapas+
,* Etapa del descubrimiento ),;ON 3 ,<-<*+ Caracteri(ada por la ausencia de instituciones pol&ticas.
El instrumento de poder fue la Capitulaci"n y el funcionario principal el .delantado.
-* Etapa del ordenamiento definitivo ),<-< 3 ,FF?*+ 0curre cuando se or!ani(an las !obernaciones
o provincias. Esta etapa se inici" con el otor!amiento, mediante capitulaci"n, de amplios poderes
pol&ticos a los !obernadores, quienes or!ani(aban y financiaban la empresa de conquista.
%osteriormente, el poder se fue centrali(ando en !obernadores nombrados por la Corona, con el
objetivo de ejercer control directo del poder.
7* Etapa de Inte!raci"n. =eformas Borb"nicas ),FF? 3 ,N8;*+ Tiene lu!ar a partir de fines del si!lo
@2III, cuando se reor!ani(a el !obierno para alcan(ar la unificaci"n de las provincias. 1e cre" la
intendencia )unidad econ"mica y fiscal*, la =eal .udiencia )unidad judicial*, el =eal Consulado
)unidad administrativa* y el .r(obispado de Caracas )unidad reli!iosa*.
/a lle!ada a .m4rica proporcion" a la Corona de Castilla la posibilidad de conquistar y explotar
amplios territorios. /as nuevas tierras fueron incorporadas a la Corona de Castilla, que financi" la
empresa del descubrimiento y que control" su coloni(aci"n mediante el establecimiento de un
monopolio sobre la inmi!raci"n y el comercio. .l ser vinculadas a la Corona de Castilla, las Indias
copiaron su or!ani(aci"n institucional, instaur$ndose el municipio, los cabildos, del que formaban
parte s"lo los coloni(adores, los virreinatos, como or!ani(aci"n territorial superior, o las
.udiencias, para ejecutar funciones judiciales y de !obierno.
1e fundaron dos virreinatos, el de Nueva Espa6a al norte, que comprend&a Centroam4rica y las islas
caribe6asA y el del %er, que se extend&a por .m4rica del 1ur, 'asta la %ata!onia, a excepci"n de
Brasil, que era colonia portu!uesa. Tambi4n se crearon !obernaciones como unidades pol&tico 3
administrativas, dentro de los virreinatos, !eneralmente otor!adas al jefe del ej4rcito conquistador.
Tanto virreyes como los !obernadores tuvieron atribuciones de !obierno y justicia y capacidad para
beneficiarse de los productos de la (ona a su car!o. #e esta forma, la incorporaci"n a la Corona de
los territorios descubiertos como provincias de la misma fue en parte meramente te"rica
E?. Las pri&eras "or&as de or.a-iBaci(-.
/as !obernaciones vene(olanas fueron %rovincias 9enores dependientes de una .udiencia.
2ene(uela s"lo alcan(" su condici"n de %rovincia 9ayor cuando se cre" la =eal .udiencia de
Caracas en ,FN? y ya las distintas provincias estaban inte!radas pol&ticamente bajo el nombre de
Capitan&a General de 2ene(uela.
.l frente de cada !obernaci"n 'ab&a un funcionario pol&tico y militar que pose&a el t&tulo de
Gobernador y Capit$n General de la provincia. Era un car!o desi!nado por el =ey con car$cter
temporal y poderes limitativos. El control de sus acciones era efectuado mediante las visitas durante
el ejercicio de su !obierno, y los juicios de residencia, a los cuales deb&an someterse todos los
funcionarios al finali(ar su mandato.
F. De"i-ici(- + "!e-tes )!lasC capit!lacio-esC orde-a-BasC reales c%d!las + pro*isio-es.
Las E!las Papales.
1on una fuente primordial del derec'o indiano, son de naturale(a contractual, pese a la apariencia
le!al. /a bula es una ley que dicta el %apa, pero en este caso se combina con la naturale(a
contractual porque aqu& 'ay una #onaci"n con car!o. /as ; bulas dictadas por el %apa .lejandro 2I
en ,O;7 )INTE=C.ETE=. I, INTE=C.ETE=.II*. Con estas bulas el %apa le dona /as Indias a
los =eyes Cat"licos y a sus sucesores en la Corona de Castilla y lo 'ace como m$xima autoridad en
el orden espiritual cristiano, a favor de la conversi"n de los naturales. El car!o que tiene esta
donaci"n es que los =eyes Cat"licos promuevan la evan!eli(aci"n. El %apa les otor!a soberan&a al
Estado, si!nificando un cmulo de funciones de !obierno, de justicia, de 'acienda y de !uerra.
Capit!lacio-es.
1on la primera fuente del derec'o indiano ya que son anteriores al propio descubrimiento,
concretamente Capitulaciones de 1anta 5e, firmado en esa ciudad Espa6ola en ,;O- por Crist"bal
Col"n y los =eyes Cat"licos antes de que Colon (arpara en su viaje. . estas capitulaciones le
si!uieron documentos complementarios de ella. B$sicamente se re!ulaba el !obierno que ejercer&a
Col"n en una tierra desconocida. Co6"n obtiene una serie de t&tulos+ almirante, 2irrey, Gobernador.
Naturaleza Jurdica: es contractual, se trata de un contrato, para su confecci"n jur&dica se tomaba
como base al derec'o comn y para el contenido f$ctico se tomaba como base la experiencia de las
Islas Canarias.
/as capitulaciones se presentaban como una concesi"n unilateral de la comarca al Capitulante. %ero
en realidad son contratos Bilaterales por que !eneran obli!aciones para ambas partes.
1on consensuales y conmutativas, le van a se!uir muc'as capitulaciones m$s que van a permitir la
lle!ada de los adelantados en el 1@2II.
<. Las Le+es de I-dias.
%ara sostener le!almente estas entidades, la Corona emiti" las /eyes de Indias, mediante las cuales
se re!ulaba la vida social, econ"mica y pol&tica de las colonias. =especto a las /eyes de Indias,
caben destacar las revisiones a las que fueron sometidas las /eyes de Bur!os, las primeras aplicadas
en .m4rica, las cuales establec&an el trato que deb&a recibir el nativo, estipulando que los indios son
libres, pero son sbditos de los =eyes Cat"licos, que deb&an trabajar en condiciones 'umanas, pero
que su salario pod&a ser pa!ado en especie, y que en caso de que se resistiesen a las evan!eli(aci"n,
estaba autori(ado el uso de la fuer(a contra ellos. Estas leyes, adem$s, permit&an el sistema de
encomiendas, siempre y cuando se diera prioridad a la evan!eli(aci"n de los nativos y se les tratase
de una manera 'umana.
%ero la realidad era distinta. /a pol4mica se suscit" a partir de las denuncias reali(adas por el obispo
dominico Bartolom4 de las Casas, con respecto a los malos tratos que recib&an los abor&!enes con el
sistema de encomiendas. %ara solucionar esta situaci"n, Carlos 2 convoc" una junta de juristas que
elaboraron las /eyes Nuevas, las cuales fueron promul!adas el -8 de noviembre de ,<;-.
Estas leyes, intentaron mejorar las condiciones a las que estaban sometidos los nativos, mediante la
pro'ibici"n de la esclavitud de los abor&!enes, protecci"n de la Corona, y la pro'ibici"n de la
creaci"n de nuevas encomiendas. Este ltimo punto, la pro'ibici"n de la creaci"n de nuevas
encomiendas, provocar&a que este sistema de trabajo desapareciese, lo cual cre" fuertes recelos
entre los encomenderos lime6os, quienes se revelaron contra el virrey lle!ando incluso a derrocarlo.
El orden fue restablecido por las autoridades y se decidi" permitir la creaci"n de nuevas
encomiendas, ya que su ausencia perjudicaba !ravemente a los colonos espa6oles.
/as /eyes de Indias sufrieron numerosas modificaciones a trav4s de los a6os. Estas modificaciones
se reali(aban en funci"n de los cambios a los que se ve&a sometida la administraci"n y las
necesidades de la metr"poli.
5. Gr.a-os de .o)ier-os + ad&i-istrati*os de la i-dia
El derec'o pol&tico indiano, constituye un sistema or!$nico de instituciones metropolitanas,
provinciales y territoriales, destinadas al !obierno de las indias. /os "r!anos centrales estaban
representados por la corona, la casa de contrataci"n de 1evilla, el real y supremo consejo de indias y
la secretaria del despac'o universal de indias.
La casa de co-trataci(- este or!anismo creado en ,<87, fue en principio el "r!ano rector del
comercio peninsular con las indias. .ntes, en ,;O7, se 'ab&a creado en C$di(, con tal car$cter, una
aduana especial. En ,<,8, se le dan atribuciones jurisdiccionales, con facultades para resolver
asuntos relacionados con el tr$fico entre Espa6a y am4rica.
/a casa de contrataci"n fue al mismo tiempo una instituci"n de !obierno con atribuciones pol&ticas
en el orden fiscalA pie(a importante en la administraci"n de justicia, un factor poderoso en el estudio
se la !eo!raf&a colonial y de la ciencia n$utica de la 4poca, en ,<8N, fue creado el car!o de piloto
mayor y am4rico 2espucio es desi!nado para 'acerlo.
Ena de las cuestiones m$s debatidas de la casa fue en asuntos judiciales. En ,<7O, una ordenan(a
especial puntuali(a su jurisdicci"n en materia civil y criminal. En lo civil, sus jueces conocen en
primera instancia en manera de real 'acienda, contrataci"n y nave!aci"n de indias. En lo criminal,
conoc&a de los delitos cometidos de ida o re!res" a las indias. Cuando las pernas impuestas eran de
muerte o mutilaci"n, las causas eran revisadas por el consejo de indias.
Con la constituci"n dentro de la casa, de una sala de justicia en ,<N7, y con el a!re!ado en,<O?, de
un tercero oidor, adquiere la casa la cate!or&a de real audiencia.
/as reformas pol&ticas y administrativas introducidas por los monarcas borbones en el si!lo @2III,
precipitaban su decadencia y desaparici"n en ,F88.
El co-se2o real + s!pre&o de las i-dias.
Este "r!ano que en principio solo tuvo funciones administrativas, su creaci"n parece de,<,,.
=ese6a otscaptequi, que en ,<,O, se cre" dentro del consejo de castilla, una secci"n especial con el
nombre de consejo de indias. Entre sus atribuciones fi!uraban+
,* El conocimiento en ltima instancia de los asuntos procedentes de las audiencias delas
indias.
-* El nombramiento de funcionarios.
7* /a presentaci"n de obispados.
;* El apresto de las flotas.
<* /as expediciones de descubrimiento.
?* /a 'acienda colonial y el buen tratamiento de los indios.
/os ltimos a6os del si!lo @2I, se confiaron a la junta de 'acienda ),<O<* y a la junta de !uerra
),<OF*, al!unos de los ne!ocios de las indias. En ,N7;, queda extin!uido el real y supremo consejo
de las indias, como alto or!anismo !ubernativo y judicial.
La secretaria del despac4o !-i*ersal de i-dias.
Este despac'o, creado por 5elipe v, en ,F,F, y por el cual asume el monarca por mediaci"n de
secretario de estado, el !obierno directo de las indias, menoscabando las facultades del supremo
consejo de indias. %ero la precisa delimitaci"n entre el consejo de indias y la secretaria del despac'o
universal de indias, no fue cosa f$cil de mantener en la pr$ctica. El volumen de ne!ocios en que
'ab&an de mantener los secretarios del despac'o, determina la creaci"n por el monarca, en ,FNF, de
dos secretarias de estado y el despac'o de indias+
Ena de !racia y justicia y otra !uerra y 'acienda, que conoc&a tambi4n de materias eclesi$sticas y de
comercio y de nave!aci"n respectivamente. . pesar de la disminuci"n de facultades del consejo de
indiasA este si!ui" conociendo en asunto contencioso de car$cter administrativo, de comercio y =eal
'acienda, de tierras y encomiendas y sobre patronato eclesi$stico de indias.
/as instituciones del derec'o pblico indiano establecidas en las indias estuvieron representadas
principalmente por los funcionarios y or!anismos que en estos territorios ejerc&an funciones de
!obierno y administraci"n.
La Real A!die-cia.
Era el m$ximo tribunal de apelaci"n y jerarqu&a en la .m4rica colonial y actuaban al mismo tiempo
como Consejo consultivo del 2irrey, constitu&an un freno contra su arbitrariedad, estaban ubicadas
en las ciudades principales de cada una de las provincias m$s importantes del imperio. /a audiencia
fue la instituci"n m$s importante y m$s interesante en el !obierno de las Indias, fue arma
administrativa y freno de opresi"n e ile!alidad de los virreyes.
#esempe6aban funciones judiciales, pol&ticas y administrativas, el nmero de miembros de estos
tribunales depend&a de su ubicaci"n en importancia, estaba compuesto por+ %residente y oidores,
alcaldes del crimen, fiscales de la corona, cancilleres, al!uaciles. /as decisiones jur&dicas en torno a
materia criminal no ten&an vuelta atr$s una ve( decidida la sentencia por la audiencia, pero en los
casos civiles si se pod&a apelar ante el =eal Consejo. /a protecci"n de los abor&!enes era tarea
primordial de la audiencia.
Como tribunal de justicia la audiencia decid&a en las apelaciones de los corre!idores, !obernadores,
y de los tribunales administrativos. Tambi4n pod&a intervenir contra el abuso de autoridad de los
jueces eclesi$sticos. Tambi4n se desempe6aba como tribunal de primera instancia en cuestiones
eclesi$sticas internas, como tambi4n pod&a condenar delitos cometidos por el clero bajo la ley civil.
Tambi4n se subdividi" la audiencia entre pretorial y subordinada. /a primera era presidida por el
2irrey y la se!unda por un presidente.
H. La ad&i-istraci(- de 2!sticia ?los 7!icios de Reside-cia?.
/a administraci"n superior de justicia colonial, al i!ual que en Castilla, se or!ani(" en derredor de
las .udiencias y C'anciller&as, pero tambi4n en torno a los jueces que deb&an aplicar la recta
justicia. #esde 'ace varios a6os, tanto los 'istoriadores sociales como los 'istoriadores del derec'o,
se 'an propuesto llevar adelante la importante tarea de dar a conocer las trayectorias de vida y la
actuaci"n profesional de aquellos ma!istrados que operaron a lo lar!o y anc'o de la .m4rica
espa6ola. 1in dudas, el 'istoriador del derec'o 2&ctor Tau .n(o$te!ui instaur" el interro!ante al
sentenciar 'ace varios a6os+

BSTU el !obierno y la justicia dependen de estos personajes )los letrados* Hqui4nes sonI HC"mo
actanI Hqu4 poder ejercenI Hqu4 influjos y resistencias sociales se percibenI 1on estos
interro!antes !enerales que exi!en un considerable desplie!ue. 1i el #erec'o Indiano es formado
por ellos, podemos estimar que su estudio no podr$ cumplir el cometido sin insertar en su pro!rama
de trabajos una amplia 'istoria de juristas, que abarque los m$s diversos enfoques, tanto los
provenientes de su esfera estricta como del dilatado contorno social en que actan.C

El paradi!ma jur&dico de los si!los @2I al @2III !ir" en derredor de una Bjusticia de juecesC y no
de leyes, 'aciendo imprescindible entonces el conocimiento de aquellos que impartieron justicia y
elaboraron el derec'o durante el .nti!uo =4!imen. El jue( fue un personaje muy influyente,
contaba con abundantes prerro!ativas para decidir su sentencia utili(ando, adem$s de la ley real,
una multiplicidad de fuentes, tanto escritas como consuetudinarias. 5ue por ello, que muc'os
autores definieron a estos ministros como los Bse6ores del procesoC judicial, y numerosos ensayistas
de aquellos a6os los lle!aron a denominar como Bministros de #iosC sobre la tierra.
/a !arant&a de esta justicia de jueces radicaba, no tanto en las decisiones que los ma!istrados
tomaran, sino en la calidad de su persona. %or ello se buscaba que el ma!istrado fuera un 'ombre
Bbueno, prudente, con experiencia y conocedor de la tradici"n jur&dicaC lo!rando entonces
sentencias imparciales y 'onestas.
. fin de alcan(ar este ideal, se llev" adelante una fluida tarea de control sobre los jueces, la cual era
parte fundamental y responsabilidad del buen !obierno que deb&a !aranti(ar todo monarca. En
cuanto a los actos privados que los ministros reali(aban en el lu!ar donde cumpl&an funciones, los
particulares pod&an elevar una recusaci"n, instancia que permit&a apartar o revocar el voto de un
ma!istrado ale!ando mltiples causas. Esta era la forma m$s comn y f$cil de !aranti(ar a los
sbditos que no 'abr&a intromisi"n entre la vida pblica y la vida privada de los jueces en la
aplicaci"n de la recta justicia.
Tambi4n se llev" acabo, sobre los letrados, el denominado juicio de residencia, que consist&a en
investi!ar los a6os que ejercieron la funci"n ministerial y corroborar si cumplieron con las
normativas reales. %or ltimo, las .udiencias y sus ministros pod&an verse sujetos a la visita, en
donde un funcionario desi!nado por el rey y el Consejo de Indias examinaba el comportamiento de
toda la instituci"n en su conjunto.
Con estos mecanismos de control, la 9onarqu&a se ase!uraba que sus ma!istrados cumplieran
debidamente sus obli!aciones, de lo contrario se les sancionaba y 'asta se los pod&a destituir de sus
oficios.
El 2!icio de reside-cia + s! estr!ct!ra i-ter-a

El juicio de residencia se aplic" en Castilla solo a los inte!rantes de la justicia de primera instancia
)alcaldes, corre!idores, etc.*, procedimiento que no se extend&a a los ministros de las .udiencias. /a
residencia se tomaba cuando el funcionario en cuesti"n terminaba su per&odo y era reempla(ado por
el sucesor. 1e efectuaba en cuatro instancias+ las pesquisas secretas, los cap&tulos, las demandas y
las querellas de los particulares. El proceso duraba alrededor de cincuenta d&as, que inclu&an las
declaraciones de los vecinos del lu!ar, quienes concurr&an a declarar sobre el comportamiento y
buen uso del oficio. 5inali(ada la parte de averi!uaciones, se elevaban los car!os, tras lo cual el
residenciado ten&a quince d&as para contestarlos y posteriormente se dictaba sentencia. Todo el
procedimiento se estructuraba a partir de los Cap&tulos para corre!idores y jueces de residencia que
otor!aron los =eyes Cat"licos en la ciudad de 1evilla el O de junio de ,<88. #urante trescientos
a6os no se modific" esta re!lamentaci"n, que ser$ la base tambi4n para su traslado posterior 'acia
.m4rica.
En las colonias americanas, la corona castellana increment" el control sobre sus funcionarios, sobre
todo por las enormes distancias con la metr"poli y el temor a que se crearan fuertes autonom&as
locales. #e all& que el juicio de residencia fuera la 'erramienta central para supervisar el buen
desempe6o de sus oficios. .l i!ual que en Castilla, el juicio constaba de dos partes+ una secreta y
otra pblica. En la parte secreta, el proceso se actuaba de oficio, estipulando las faltas y delitos en
los que 'ubiera incurrido el residenciado. En la parte pblica, se recib&an las quejas de los vecinos y
se confeccionaban los interro!atorios. El Consejo de Indias era responsable de ele!ir los jueces que
llevaban adelante los procesos, pero a medida que se fue ampliando el Imperio, las autoridades
residentes en .m4rica quedaron a car!o de seleccionar dic'os jueces. El 7 de diciembre de ,<?<, se
resolvi" que las residencias de oficios provistos por consulta del Consejo de Indias las tomasen
jueces desi!nados por el presidente del
ConsejoA las restantes ser&an provistas por los virreyes. =$pidamente las .udiencias americanas
criticaron la norma, ale!ando una notoria complicidad entre virreyes y corre!idores, ya que las
infracciones y los abusos de los se!undos pocas veces eran ju(!ados por los primeros.
.nte el juicio de residencia deb&an comparecer todos los funcionarios coloniales+ virreyes,
!obernadores, intendentes, corre!idores, oidores, fiscales, alcaldes, al!uaciles, entre otros. Nin!n
oficial colonial pod&a, se!n la re!lamentaci"n, acceder a un nuevo car!o si primero no ten&a
sentencia favorable del oficio que dejaba. /as .udiencias tuvieron la responsabilidad de velar por
las residencias de los car!os a los !obernadores y virreyes.
/os oidores, como representantes m$ximos del monarca en .m4rica, ten&an la obli!aci"n de ser
residenciados al finali(ar sus funciones. #e esta manera se !aranti(aba la correcta aplicaci"n de la
justicia real. Lasta el a6o ,<F<, el Consejo de Indias visit" y residenci" a sus ministros to!ados
cuando lo consideraba oportuno, pero desde aquel a6o, y por una =eal C4dula, se estipul" que
deb&an residenciarse una ve( que dejaban sus pla(as )fuera por traslado o jubilaci"n*.
El juicio de residencia se llevaba a cabo en el lu!ar en donde el ma!istrado 'ab&a desempe6ado sus
funciones, debiendo permanecer all& 'asta que se terminara el proceso. . fin de que la comunidad
local estuviera enterada de la investi!aci"n, el jue( encar!ado del proceso reali(aba un pre!"n
pblico anunciando cu$ndo comen(ar&a la etapa de averi!uaci"n de pruebas. Generalmente, el
edicto quedaba a la vista pe!ado en la puerta del cabildo o de la i!lesia principal, y se reali(aban
traslados del mismo a los pueblos m$s cercanos para recolectar car!os adicionales. Tambi4n se
procur" que las comunidades ori!inarias pudieran aportar sus testimonios desi!n$ndose un cierto
nmero de int4rpretes, los cuales se despla(aban 'acia las principales comunidades para informar
del comien(o del juicio.
Labitualmente se elaboraban las mismas pre!untas, copiadas de las anteriores residencias de la (ona
o de los manuales de pr$ctica forense. /as consultas fueron muy variadas, e inclu&an desde buenas
costumbres, moral, trato 'acia los indios, relaci"n con los vecinos, aptitudes como funcionario, etc.
Cuando los oficios a residenciar )como los de virreyes o !obernadores* eran muy importantes, el
Consejo de Indias )o el propio 9onarca* pod&an mandar una lista de car!os preestablecidos desde
Castilla. 1in embar!o esta pr$ctica no fue muy frecuente en .m4rica.
#urante el per&odo denominado B1ecretaC, el jue( visitador llevaba adelante pedidos de informes a
distintas instituciones coloniales y revisaba los libros de la =eal Lacienda local y del Cabildo. Era
una pr$ctica muy comn, aunque no oficial, que los jueces recibieran memoriales y cartas con
acusaciones an"nimas. /a re!lamentaci"n pro'ib&a esta pr$ctica an"nima, debido a que fomentaba
las difamaciones y muy pocas veces pod&an probarse los car!os.
/ue!o del proceso de averi!uaci"n institucional, el jue( comen(aba a llamar a los testi!os del caso.
/os jueces no deb&an inda!ar detalles superfluos, sino pre!untar lo sustancial. /os ma!istrados
ten&an la obli!aci"n de cerciorarse que los testi!os no fueran enemi!os del residenciado ni que
'ubieran recibido casti!o por parte del oficial que se estaba ju(!ando. /os testi!os deb&an ser
concisos en sus declaraciones, especificando dentro de lo posible 'ora, lu!ar y personas
involucradas en sus testimonios. Generalmente, los residenciados entre!aban a los jueces una lista
de personas observadas o que ten&an animosidad contra ellos, a fin de que fueran recusados en el
juicio. Tambi4n se deb&a velar porque los testi!os fueran de distintas corporaciones y estratos
sociales, evitando as& reducir los interro!atorios a la elite de la (ona, muc'as veces en connivencia
con corre!idores, alcaldes y oficiales de la =eal Lacienda. .l no existir una cantidad fija de testi!os
a quienes llamar, la decisi"n de su cantidad quedaba a voluntad de cada jue(. En !eneral, el m&nimo
era de -; testi!os )se!n un auto de la .udiencia de 94xico*, pero sin nin!n m$ximo establecido.
Terminada la averi!uaci"n secreta, el ma!istrado estaba en condiciones de elaborar los car!os que
deb&a entre!ar al residenciado para que procediera a presentar su defensa.
/as acusaciones siempre se redactaban en un len!uaje moderado, refer&an a circunstancias concretas
y detallaban los participantes, el lu!ar y la 'ora de los 'ec'os.
No se pod&an 'acer imputaciones !enerales o parciales, todas deb&an estar justificadas.
Exist&a tambi4n una parte pblica en la residencia, en donde el pueblo en !eneral pod&a interponer
cap&tulos contra los residenciados. En este caso, a diferencia de la BsecretaC, no era necesario 'aber
sido perjudicado por el funcionario en cuesti"n.
Con toda la informaci"n recolectada, el jue( de residencia estaba en condiciones de preparar la
sentencia. El ma!istrado deb&a ce6irse a declarar si el funcionario en cuesti"n 'ab&a obrado bien o
mal en el uso de su oficio. No se pod&a adicionar en la sentencia pleitos pendientes en otros
tribunales o actos cometidos con anterioridad al oficio que se residenciaba. /a culpabilidad o la
inocencia se deb&an declarar a partir de las informaciones recolectadas a lo lar!o de todo el proceso.
Ena ve( comunicado el fallo al imputado, el jue( de residencia daba por concluida su tarea y
enviaba una copia de todo lo actuado al Consejo de Indias. 9uy tempranamente, por c4dula del -8
de a!osto de ,<-N, se dispuso que los juicios que se enviaran al Consejo para ser arc'ivados deb&an
estar concluidos en todas sus partes, ya que aquel cuerpo no actuaba como c$mara ju(!adora.
I. I-stit!cio-es de derec4o pri*ado i-dia-o.
Fa&ilia en el derec'o de familia, estuvieron vi!entes en las indias los mismos preceptos que
re!ularon esta instituci"n y la del matrimonio en el derec'o de Espa6a. 1in embar!o, al aplicarse la
doctrina del consentimiento paterno para el matrimonio, esta experimento modificaciones
importantes. 1e exceptu" de la licencia paterna para celebrarlo, a los mulatos, ne!ros y dem$s
individuos de casta semejantes. /os indios deb&an cumplir con ese requisito, pero los tributarios
pod&an suplir el consentimiento paterno, o con la licencia de sus doctrineros si no se conocieran sus
padres o vivieran en lu!ares lejanos.

/a licencia jur&dica supl&a en consentimiento paterno paro los espa6oles en indias, cuyos padres o
tutores se encontraran en Espa6a o en otras provincias.
En materia de capacidad jur&dica, ri!ieron en la india los mismos preceptos contenidos en las
partidas. 1in embar!o, la condici"n jur&dica del indio y de la mujer tuvo que ser re!ulada de manera
especial. El indio fue considerado como vasallo de la corona. K sobre el sexo se dictaron nuevos
preceptos modificativos de la capacidad jur&dica de la mujer.
/a mujer solo ven&a a la .m4rica en condici"n de esposa de los coloni(adores o con sus padres
tutores. En ,<;;, se ordena a la casa de contrataci"n, no dejar pasar mujeres solas en las indias sin
licencia expresa.
/a incapacidad de la mujer en la vida pblica del estado era evidenteA sin embar!o, al!unas mujeres
lo!raron desempe6ar car!os pblicos de importancia. /a capacidad de la mujer para suceder en las
encomiendas a sus padres o marinos, fue resuelta por v&a consuetudinarias a favor de la mujer.
Propiedad la re!ulaci"n jur&dica del derec'o de propiedad sobre la tierra en las colonias 'ispano
americanas, fue considerado como una re!al&a de la corona. Todo el dominio privado sobre ellas
'ab&a de derivar de una !racia o merced real.
/as capitulaciones fi!uran como instrumentos le!ales para poseer la tierra en la 4poca de la
conquista. El descubridor o nuevo poblador estaba facultado para repartir tierras entre quienes le
acompa6aban. /a propiedad de tierras, a si repartida, se adquir&a por la residencia, es decir, por un
periodo de tiempo entre cuatro, cinco y 'asta oc'o a6os.
%osteriormente, la c4dula de !racia o merced constituyen los instrumentos m$s eficaces para la
incorporaci"n de la tierra al dominio privado.
/a composici"n o los remates de tierras, fueron otras de las formas jur&dicas puestas en pr$ctica
para re!ulari(ar la tenencia de tierras. Lasta ,<O,, las mercedes tuvieron car$cter !ratuito, pero
desde aquella fec'a comen(aron a venderseA sur!ieron as&, las adjudicaciones en pblicas subastas y
las composiciones como instrumentos para le!ali(ar la situaci"n de las tierras usurpadas y se orden"
la restituci"n de aquellas, cuyos poseedores no justificaran su dominio.
/a composici"n si!nifico el pa!o al fisco de una determinada cantidad de dinero.
Estas formas de adjudicaci"n de la tierra fueron desarrolladas a fines del si!lo @2I, y estaban
destinadas a le!ali(ar la ocupaci"n de tierras bald&as o realen!as por particulares y 'asta por los
propios cabildos.
/os res!uardos, eras tierras de los pueblos o reducciones de indios, que pertenec&an en propiedad a
la comunidad ind&!enaA declarada inalienable, solo por excepci"n pod&a el !obierno permitir la
enajenaci"n de una parte de ella cuando los propios indios as& lo solicitasen, y se acreditase que
dado el nmero de 'abientes, quedaban siempre cubiertas las necesidades econ"micas de la
comunidad ind&!ena.
El derec'o de propiedad sobre las mismas, durante la colonia, estuvo sustentado en los si!uientes
principios+
,* Todo yacimiento minero que se encontrara en tierras bald&as o realen!as o de propiedad
particular, deb&a ser considerado como una re!al&a de la corona.
-* El dominio del suelo no daba nin!n derec'o al subsuelo. Como consecuencia de estos
principios, el derec'o de los particulares a la posible explotaci"n de un yacimiento minero,
ten&a que derivar de una merced real. Vsea, que en t4rminos modernos, equival&a a una
verdadera concesi"n.
S!cesi(- con motivos de la sucesi"n por causa de muerte, de las encomiendas, se tuvo que
elaborar nuevas normas para entender esta instituci"n de inter4s jur&dico econ"mico.
En ,<7?, por real provisi"n se establece que, a la muerte de un encomendero que estuviera !o(ando
del disfrute de su encomienda en primera vida, se 'ab&a de 'acer merced de esta encomienda al
mayor de sus 'ijos le!&timos Bcon car!o de 'asta tonto sea edad para tomar armas, ten!a un
escudero que nos serv&a en las !uerras con la costa que su padre, serv&a y era obli!ado, y si al estar
casado no tuviere 'ijos de le!itimo matrimoni" nacido, encomendareis los dic'os yndios a su mujer,
dar4is uno de los dic'os repartimientos que quisiere, y sino los tuviere, encomendareisle los yndios
que as& la mujer viuda tuviereC de esto se desprenden los si!uientes principios.
,* Wue la sucesi"n de la encomienda en una se!unda vida, no alteraba la naturale(a jur&dica de
la instituci"n. /a encomienda se!u&a siendo una merced real, indivisible e inalienable. %or
eso el primer encomendero no podr$ disponer mortis causa, de la encomienda. El orden de
sucesi"n queda r&!idamente establecido por el propio monarca.
-* Wue este posible desfrute de las encomiendas en se!unda vida, solo se permit&a cuando el
primer encomendado fuera casado y en favor nicamente, del mayor de los 'ijos le!&timos,
y a falta de estos, la mujer.
/a duda sobre si las 'ijas podr&an ser llamadas al disfrute de las encomiendas, fueron resueltas por
el real Cedula de ,<<-, el determinar que Bcuando falleciere al!uno y dejase dos, tres o m$s 'ijos o
'ijas, y el mayor que se!n los previsto precedentemente debiese suceder en los indios, entrase en
reli!i"n o tuviese otro inmediato, deber$ pasar al se!undo y as& consi!uientemente, 'asta acabar los
varonesA sucediendo lo mismo en las 'ijas por falta de aquellos, y por la de unos y otras, la mujerC.
Eran incapaces para suceder en las encomiendas+ los 'ijos ile!&timos, los nietos le!&timos y los 'ijos
adoptivos. Tambi4n loa reli!iosos )de ambos sexos* y los cl4ri!os. Tampoco pod&an suceder, los que
ya poseyera otra encomienda.
>. Las i-stit!cio-es colo-iales *e-eBola-as los ca)ildosC la Real 0acie-daC el Real Co-s!ladoC
la Real A!die-cia.
Los Ca)ildos
/os conquistadores implantaron en .m4rica las instituciones municipales que exist&an en Castilla
desde la edad media. En estas instituciones, cabildos o ayuntamientos, se 'ab&a encarnado el
esp&ritu profundamente democr$tico del pueblo espa6ol.
.penas fundaban una ciudad, los conquistadores formaban Cabildos, lo que a los vecinos les daba
todos los derec'os y franquicias de Castilla. .s& se sent&an m$s se!uros, m$s libres para obrar, m$s
atrevidos y consientes, de sus derec'os, frente a la corona. .s&, el Cabildo de 2eracru(, confi" en la
autoridad de Cort4s, y los ma!n&ficos y muy nobles se6ores del cabildo de 1antia!o nombraron a
2aldivia Gobernador, Capit$n General y :usticia 9ayor.
En los Cabildos actuaba la soberan&a popular y sobre todo en los Cabildos .biertos. En efecto, en
casos !raves, los cabildos convocaban a todo el pueblo y comn para deliberar y resolver. /os
primeros Cabildos .biertos celebrados en 1antia!o fueron los que en ,<;,, eli!ieron !obernador a
%edro de 2aldivia. El m$s importante para C'ile, fue el que desi!no la primera junta de Gobierno, el
,N de septiembre de ,N,8.
Co&posici(- de los Ca)ildos
/a composici"n de los Cabildos, vari" se!n el tiempo y las ciudades. 0rdinariamente constaban de
seis re!idores, y de dos alcaldes ordinarios, uno de encomendero y otro de moradores.
.lcaldes y re!idores formaban el ncleo principal del Cabildo, aunque tambi4n pertenec&an a la
Corporaci"n de los si!uientes miembros+ el procurador de la ciudad, que representaba a los vecinos
ante el CabildoA el mayordomo, que ten&a a su car!o los caudales de la corporaci"nA el escribano o
secretario, que levantaba actas de las sesionesA el al!uacil mayor, que era el jefe de polic&a y alcaide
de c$rcelA el alf4re( real, que ten&a a su car!o las !uardas del estandarte de la ciudadA el fiel ejecutor
que velaba por el cumplimiento de los precios os aranceles que estaban sujetos a los comerciantes y
artesanosA el alarife o director de obras pblicas de la ciudad, encar!ado del tra(ado de calles y del
reparto de las a!uas.
.uxiliaban es sus funciones al cabildo otros individuos, como el pre!onero que !ritaba en la pla(a y
en ciertas esquinas los acuerdos del CabildoA el portero , que llamaba a los cabildantes a sesi"nA el
verdu!o o ejecutor de la justicia, que actuaba en la pla(a de armas o en la calle pblica.
1olo ten&an vo( y voto en el cabildo, los alcaldes, los re!idores, el al!uacil mayor, el alf4re( real, y
el fiel ejecutor.
La Real 0acie-da E- Ve-eB!ela
=eal Lacienda fue una instituci"n encar!ada de recaudar y controlar los in!resos metropolitanos
provenientes de las colonias.
Creaci(- /a =eal Lacienda se cre" el N de diciembre de ,FF? como consecuencia de una serie de
reformas llevadas a cabo por la Corona espa6ola, con miras a mejorar la administraci"n.
F!-cio-es Eran los encar!ados de la recolecci"n de los in!resos eran las re!al&as y los impuestos.
/as re!al&as eran los bienes que por derec'o espa6ol le pertenec&an al =ey )tierras, bosques, perlas,
a!ua, etc.* y que le pod&an ser cedidos a un particular. /os impuestos se derivaban del usufructo de
las re!al&as, los cuales se destinaban, sobre todo, a las actividades vinculadas con la industria y el
comercio, al!unos de estos impuestos eran el Wuinto =eal )-8 X por la explotaci"n de las minas* y
el almojarifa(!o )pa!ado sobre el valor de las mercanc&as que entraban y sal&an de las colonias*.
/a Capitan&a General de 2ene(uela fue una entidad administrativa, inte!rante del Imperio espa6ol,
establecida por la Corona espa6ola durante su periodo de dominio americano, que abarcaba un
territorio similar al de la actual 2ene(uela. 5ue !obernada por distintos capitanes !enerales
exceptuando un breve per&odo cuando !obern" la :unta 1uprema de Caracas tras la renuncia de
Emparan 'asta mar(o de ,N,,.
El Real Co-s!lado
El =eal Consulado, creado el 7 de junio de ,FO7, sur!i" como consecuencia del crecimiento
econ"mico evidenciado por las provincias de la actual 2ene(uela a lo lar!o del si!lo @2III. Este
crecimiento impuls" a la Corona a crear una instituci"n que velara, prote!iera y fomentara el
comercio entre las colonias y la metr"poli. Con el establecimiento del =eal Consulado de Caracas
se consolid" la unidad de las provincias, ya que este or!anismo no s"lo vino a complementar las
funciones !ubernativas, judiciales y de fomento econ"mico, sino que incorpor" a los criollos a la
diri!encia pol&tica a la que tanto aspiraban desde el Cabildo.
La Real A!die-cia
El -? de febrero de ,FNF, siendo Capit$n General don :uan de Guillelmi, se constituy" la =eal
.udiencia de Caracas. /a presid&a el mismo Capit$n General, pero 4ste no era m$s que un car!o
'onor&fico, pues dic'a autoridad no ten&a vo( ni voto.
Este or!anismo se comport" meritoriamente, a tal punto que L. Garc&a C'uecos lo elo!ia Ypor sus
lecciones de civismo, de inte!ridad y decoroZ. K %arra %$e( dice que YEn principio puede afirmarse
que la =eal .udiencia prolon!aba en 2ene(uela la !ran tradici"n judicial espa6ola y aplicaba
justamente las leyesZ.
ANTECEDENTES 6 CREACION DE LA REAL AUDENCIA DE CARACAS
/as provincias vene(olanas no tuvieron .udiencia propia 'asta fines del si!lo @2III, a6o ,FNF,
fec'a en que fue creada la =eal .udiencia de Caracas. .ntes de esa fec'a, cada provincia depend&a
en asuntos judiciales de al!una audiencia situada fuera de 2ene(uela. En los primeros a6os del
per&odo colonial, las provincias vene(olanas depend&an de la .udiencia de 1anto #omin!o. . partir
de ,F,F, quedaron sujetas as&+ las de Caracas, 9aracaibo y Guayana, a la .udiencia de 1anta 5e de
Bo!ot$A las de Cuman$, 9ar!arita y Trinidad, a la .udiencia de 1anto #omin!o. Cuando el
!obernador de la provincia de Caracas dictaba una sentencia y se quer&a apelar del fallo, 'ab&a que
'acerlo ante la .udiencia de Bo!ot$. #e la misma manera 'ab&a que proceder si se trataba de
sentencias dictadas en 9aracaibo o Guayana. Cuando la sentencia ocurr&a en Cuman$, 9ar!arita o
Trinidad, entonces la apelaci"n deb&a 'acerse ante la .udiencia de 1anto #omin!o.
Este sistema ocasionaba retardos en la administraci"n de justicia, debido a la distancia, lo tard&o de
las comunicaciones y los !astos de las apelaciones. En el si!lo @2III, la Corona trat" de remediar la
situaci"n, modificando la dependencia de al!unas provincias o 'aciendo que todas ellas
dependieran de una misma .udiencia, como se dispuso en ,FFF, a6o en que se orden" que todas
dependieran de la .udiencia de 1anto #omin!o. 1in embar!o, esta medida. Tampoco fue
satisfactoria. /a situaci"n qued" definitivamente resuelta por decreto del =ey Carlos III, del ?
dejulio de ,FN?, por el cual se cre" la =eal .udiencia de Caracas, con jurisdicci"n en el territorio de
la Capitan&a General de 2ene(uela. . partir de entonces, las provincias vene(olanas de Caracas,
Cuman$, Guayana, 9aracaibo, Barinas y 9ar!arita pudieron resolver sus problemas judiciales
dentro del pa&s, sin tener que recurrir a .udiencias situadas fuera de su territorio.
TEMA H. EL ESTADO COMO INSTITUCIGN 7UR8DICA
Estado
.ntes de elaborar un concepto de Estado, se 'ace menester enunciar los ras!os que 'icieron posible
su aparici"n. En este orden de ideas, cabe destacar la anarqu&a e irre!ularidades que se suscitaban y
que lamentablemente se desarrollan en las comunidades, donde lo que prevalec&a era la B/ey del
m$s fuerteC, del m$s fuerte en el aspecto pol&tico, en lo social, econ"mico, 'asta en el contexto
f&sico del cuerpo 'umano, en desmedro siempre de aquellos que aun cuando le asistiera la ra("n,
tendr&a el sabor de la derrota, para dar un ejemplo lo que fue y 'a sido considerado como la B/ey de
Tali"nC+ ojo por ojo, diente por diente.
/as continuas desavenencias del ser 'umano en cada una de las comunidades 'icieron repensar y
observar el comportamiento de los denominados clanes, tribus y familias, donde apreciaban la
or!ani(aci"n, las competencias, atribuciones, consejos y responsabilidades de cada miembro, el alto
&ndice de solidaridad, amor y educaci"n reinante, para lue!o crear un tercero )Estado* a quien se le
otor!" y dele!", entre otras, la potestad de administrar justicia y de asumir las diversas
competencias en lo administrativo que posibilitaran y posibiliten la vida en concordia. 1ur!e
entonces el Estado como la sociedad or!ani(ada de manera permanente en lo pol&tico y jur&dico con
el prop"sito de alcan(ar para todos y todas la prosperidad nacional.
Estado #e acuerdo a la concepci"n cl$sica del Estado podemos definirlo como+ B)T* la estructura
de poder que se asienta sobre un territorio determinado, junto a su poblaci"nC.
Los Ele&e-tos del Estado
El Estado posee tres elementos indispensables para su existencia+ )a* poblaci"nA )b* territorioA y, )c*
poder. En este orden de ideas, la poblaci"n, es entendida como el conjunto de seres 'umanos que
'abitan y que se inte!ran armoniosamente en la concepci"n del Estado, el cual resulta ser el objeto
fundamental de la actividad del Estado, a quien se le diri!ir$n los beneficios. El territorio, como el
elemento material que permite el asentamiento preciso del ejercicio del poder a trav4s de sus
diversas y abultadas competencias. El poder o autoridad que dirija la actuaci"n de todos los
miembros del Estado.
Caracter/sticas del Estado
Componentes que siempre deben estar presente para que el Estado exista como tal+
El elemento Lumano +
En este aspecto se considera la Naci"n y se define como un conjunto de personas que se encuentran
unidas por v&nculos materiales y espirituales comunes, como una misma cultura, len!ua, etnia o
reli!i"nA comparten una serie de costumbres y tradiciones que van conformando una 'istoria.
El elemento Territorio+
Comprende tanto el espacio 'abitado por la poblaci"n como aquel donde 4ste ejerce su soberan&a.
1e 'ace necesario, entonces, distin!uir entre el territorio !eo!r$fico, constituido por el espacio
terrestre y mar&timo enmarcado por sus fronteras o l&mites, m$s el espacio a4reo que le corresponde,
y el territorio le!al constituido por un espacio situado fuera de las fronteras del pa&s. . este ltimo
corresponde los aviones y barcos de !uerra de un pa&s en cualquier parte del mundo.
El elemento de Gobierno+
%ara que la naci"n pueda existir como tal y constituirse en Estado, es necesario que sus 'abitantes
recono(can un !obierno que re!ule las relaciones entre ellos. El Gobierno se constituye as& en el
poder pol&tico que le!isla, administra y resuelve los conflictos jur&dicos al interior de la sociedad.
Existen diferentes tipos de r4!imen de !obiernos+
3 /a 9onarqu&a+ Es un r4!imen de !obierno en el cual el jefe de Estado es un =ey, %r&ncipe o
Emperador que !o(a de un poder vitalicio y 'ereditario, las monarqu&as pueden ser absolutas,
constitucionales o parlamentarias.
3 /a =epblica+ Es el r4!imen de !obierno mas extendida en el mundo. En ella el jefe de Estado y
las dem$s personas que ejercen el poder, son mandatarias que 'an recibido el ejercicio de la
soberan&a por parte de la naci"n, se reconocen las repblicas parlamentarias repblicas
presidenciales.
3 .utoritarios y Totalitarios+ Estos se desarrollan cuando la democracia se torna inefectiva y se
debilita internamente. En ambos re!&menes se sobredimensiona el rol del Estado, privile!iando los
intereses de este por sobre el derec'o de las personas.
5in 1ocial+
Es el que aspira al beneficio de todos y de cada uno de los miembros del conjunto social y es el
componente que le da sentido al Estado. Este fin social es lo que podemos denominar Bien comn.
/a 1oberan&a+
Es cuando un Estado se !obierna y conduce sus relaciones exteriores sin estar subordinado a otro
Estado o autoridad externaA describe la situaci"n de autonom&a e independencia frente a otros
estados.
/os Estados pueden clasificarse de acuerdo a diversos criterios .#e acuerdo a quien posea la
capacidad de resolver los asuntos internos y de manejar los asuntos de pol&tica internacional en un
determinado Estado, se pueden distin!uir dos tipos de Estado+
-. /os Estados 1oberanos+ 1on aquellos capaces de manejar sus asuntos internos y externos con
plena autonom&a .%or lo tanto pueden determinar su forma de !obierno, formular sus propias leyes y
'acerlas respetar dentro de su territorio, ejemplo+ C'ile
7. /os Estados 2asallos+ No est$n capacitados para ejercer su soberan&a ni interna ni externa, est$n
sometidos a otro Estado, por ejemplo+ /as Islas Bermudas que dependen del =eino Enido.
Le.iti&idad + le.alidad
1e entiende que le.alidad es todo aquello que ocurre dentro del marco le!al dado como v$lido por
el conjunto del cuerpo social. En acto es le!al cuando no incumple una normaA de este modo, cru(ar
el sem$foro en verde, tirar la basura se!n la 'ora estipulada por la normativa municipal o no robar
al vecino, son comportamientos le!ales en tanto que no incumplen nin!una ley.
Como vemos, es sencillo explicar lo que es le!al, muc'o m$s complejo es saber lo que es la
le!itimidad. En ocasiones entendemos que ciertos comportamientos son le!ales pero ile!&timosA por
ejemplo, puede ser que criticar a los vecinos no sea un delito y, por tanto, no es un acto Bile!alCA sin
embar!o, entendemos que no es un acto le!&timo 'ablar mal de al!uien a sus espaldas. 2emos que la
moral no est$ contenida por lo le!al sino que m$s bien parece lo contrarioA adem$s, la cosa se
complica cuando descubrimos que, en ocasiones, lo le!al se opone a lo que sentimos como le!&timo.
/a le!itimidad es un t4rmino que si!ue planteando muc'as dificultades definitorias, conceptuales y
operativas. %or una parte se le si!ue considerando en exceso car!ado de connotaciones valorativas y
poco apropiado para las condiciones de la investi!aci"n emp&rica. %ero, por otro lado, la le!itimidad
es considerada como un elemento esencial para el buen funcionamiento de las instituciones pol&ticas
y jur&dicas.
E- la Filoso"/a 2!r/dica :perspecti*a i!s"ilos("icaA
En la 5ilosof&a jur&dica, el t%r&i-o le.iti&idad alude a los principios de justificacin del Derecho
)el Derecho como punto de vista sobre la justicia* )/e!a( /acambra, ,O<N+ N*. /a le!itimidad o
justicia de las normas jur&dicas expresa concordancia o discordancia de esas normas con un
determinado sistema de valores )Bobbio, ,O<N+ 7<*. %ara quienes defienden la necesidad de valorar
las normas jur&dicas desde la perspectiva de su justicia o injusticia no basta con que un determinado
sistema de le!alidad posea autojustificaci"n, lo que se entiende por valide(, sino que es preciso
plantearse su le!itimidad, su justicia. Como en el caso de la le!itimidad pol&tica, el problema vuelve
a ser aqu& el de determinar cu$l sea ese sistema de valores con el que las normas deben concordar
para ser valoradas como le!&timas o justas.
Le.iti&idad si!nifica que la pretensi"n que acompa6a a un orden pol&tico de ser reconocido como
correcto y justo, no esta desprovista de buenos ar!umentos.
1olo los "rdenes pol&ticos pueden tener y perder le!itimidad y solo ellos requieren de le!itimaci"n.
Le.alidadC en el m$s amplio y !eneral de los sentidos, si!nifica existencia de leyes y conformidad a
las mismas de los actos de quienes a ellas est$n sometidos )/e!a( /acambra, ,O<N+ ?*. /a le!alidad
es, pues, una forma manifestativa del #erec'o, la forma precisamente por la que se reconoce su
existenciaA si!nifica que el #erec'o se manifiesta a trav4s de normas, que es un sistema normativo.
Le.iti&idad + le.alidad
/a le!itimidad, frecuentemente, se 'a planteado y se plantea en oposici"n a la le!alidad, lo que
supone contraponer la valide( de "rdenes pol&ticos o de normas jur&dicas y su justicia. 1e!n Carl
1c'mitt el ori!en de esta oposici"n se encuentra en la 5rancia mon$rquica de la =estauraci"n, a
partir de ,N,<, en la que se manifiesta de modo a!udo la oposici"n entre la le!itimidad 'ist"rica de
la dinast&a restaurada y la le!alidad del C"di!o napole"nico todav&a vi!ente )1c'mitt, ,O<N+ ;;<
ss.*. 2amos a examinar aqu& dos de las m$s importantes manifestaciones de la relaci"n entre ambos
conceptos.
1e!n Bobbio ambos se refieren al poder, pero indican dos distintos requisitos del poderA
le!itimidad como requisito de titularidadA le!alidad como requisito del ejercicio del poder. /a
le!itimidad es la perspectiva en la que se suele poner el titular del poderA la le!alidad es la
perspectiva en la que se suele poner el sbdito. Wue el poder sea le!itimo es inter4s del soberanoA
que sea le!al es inter4s del sbdito. =especto al soberano, la le!itimidad es lo que funda su derec'o
y la le!alidad lo que establece su deberA por el contrario, respecto al sbdito, la le!itimidad del
poder es el fundamento de su deber de obediencia y la le!alidad del poder es la principal !arant&a de
su derec'o para no ser oprimido.
/as consecuencias que la distinci"n permite establecer depende de considerar a uno y otro
requisitos como necesarios, pero no suficientesA como suficientes, pero no necesariosA como
necesarios y suficientes a la ve(.
/a consideraci"n de los dos requisitos como necesarios, pero no suficientes, deriva de la teor&a de
que un poder, para ser justo, debe ser a la ve( le!itimo respecto al titulo y le!al respecto al ejercicio.
#e la consideraci"n de los dos requisitos como suficientes, pero no necesarios, deriva la teor&a de
que un poder puede ser le!itimo sin ser le!al o le!al sin ser le!itimo. #e la consideraci"n de los dos
requisitos como necesarios y suficientes a la ve(, derivan las llamadas tesis reduccionistas. /a teor&a
se!n la cual el poder, por el solo 'ec'o de ser le!al, es tambi4n le!itimo y la teor&a se!n la cual el
poder, por el solo 'ec'o de ser le!itimo, es tambien le!al.
Esc!ela del "or&alis&o 2!r/dico de Jelse-
9ientras decrec&a la influencia de la escuela del derec'o natural y declinaba su aspiraci"n de
aparecer como respuesta !lobal y nica a la problem$tica jur&dica, aparec&a y se expand&a
verti!inosamente )r$pidamente* una visi"n puramente formalista del derec'o. El normativismo
jur&dico se afirma como la soluci"n a los juristas.
El formalismo adquiri" presti!io y una amplia difusi"n con la escuela de la ex4!esis, para la cual
Blo jur&dicoC se 'allaba totalmente contenido en su expresi"n normativa. #e la exe!esis derivase el
positivismo, para el cual derec'o es sin"nimo de norma escrita.
El positivismo alcan(" su punto cimero con la ri!urosa construcci"n teorica de L.N1 JE/1EN
que deslumbro a los juristas en el tratamiento de la dimensi"n formal M normativa del derec'o.
%ara JE/1EN el objeto de estudio de la ciencia jur&dica se contrae solo en el ordenamiento
normativo, con prescindencia )omisi"n, exclusi"n* de la vida 'umana. /os valores resulta ser dentro
del planteamiento Jelseniano, elementos de la naturale(a meta M jur&dica.
1e afirma que la vida 'umana y los valores no pueden ser mar!inados de la experiencia jur&dica. No
cabe extra6arlos o exiliarlos del derec'o calific$ndolos de BimpurosC. En jurista de nuestros d&as
como es el caso de %ietro %erlin!ieri, corroboraba ese aserto cuando expresa que el el formalismo es
una interpretaci"n unilateral de la juridicidad.
Estado Polic/a
%or Estado %olic&a se entiende la dictadura y[o el Estado totalitario en el que se reprime cualquier
oposici"n al r4!imen, y la polic&a se dedica, como principal cometido, a detener y poner en la c$rcel
a los disidentes por motivos pol&ticos. En estos estados no 'ay reconocimiento ni !arant&a de
derec'os, ni existe el 'abeas corpus. En realidad, la mayor parte de las dictaduras sean o no
totalitarias son, en cierta medida, estados polic&as.
Estado de Derec4o
. finales del si!lo @2III sur!i" este modelo de Estado, como una reacci"n frente a los abusos
cometidos por las monarqu&as del Estado absoluto. 1e consolid" a lo lar!o de todo el si!lo @I@ y,
desde entonces, permanece vi!ente 'asta nuestros d&as. =espondi" al movimiento filos"fico de la
Ilustraci"n y representa el triunfo del liberalismo frente al absolutismo y el despotismo ilustrado.
Estado de #erec'o si!nifica la sujeci"n del Estado al #erec'o. El profesor espa6ol El&as #&a( lo
define as&+
El Estado de #erec'o es el Estado sometido al #erec'oA es decir, el Estado cuyo poder y actividad
vienen re!ulados y controlados por la ley. El Estado de #erec'o consiste as& fundamentalmente en
el Bimperio de la leyC+ #erec'o y ley entendidos en este contexto como expresi"n de la Bvoluntad
!eneralC.
Se.K- LiMipedia.
En Estado de derec4o es aquel que se ri!e por un sistema de leyes e instituciones ordenado en
torno de una constituci"n, la cual es el fundamento jur&dico de las autoridades y funcionarios, que se
someten a las normas de 4sta. Cualquier medida o acci"n debe estar sujeta o ser referida a una
norma jur&dica escrita. . diferencia de lo que sucede ocasionalmente en muc'as dictaduras
personales, donde el deseo del dictador es la base de una !ran medida de acciones sin que medie
una norma jur&dica, en un estado de derec'o las leyes or!ani(an y fijan l&mites de derec'os en que
toda acci"n est$ sujeta a una norma jurdica previamente aprobada y de conocimiento pblico
)en ese sentido no debe confundirse un estado de derec'o con un estado democr$tico, aunque ambas
condiciones suelan darse simult$neamente*. Esta acepci"n de estado de derec'o es la llamada
Racepci"n d4bilR o RformalR del estado de derec'o.
Este se crea cuando toda acci"n social y estatal encuentra sustento en la normaA es as& que el poder
del Estado queda subordinado al orden jur&dico vi!ente por cumplir con el procedimiento para su
creaci"n y es efica( cuando se aplica en la realidad con base en el poder del Estado a trav4s de sus
"r!anos de !obierno, creando as& un ambiente de respeto absoluto del ser 'umano y del orden
pblico.
Si se "i2a- !-a serie de re,!isitos co&o los si.!ie-tes
,.#eben crearse diferentes "r!anos del cuerpo del Estado y cada uno de ellos debe asumir una de
las funciones de estado.
2.Esos "r!anos de poder del Estado deben actuar aut"nomamente. Es decir, sus dict$menes o
decisiones no pueden ser invalidados, modificados o anulados por otro "r!ano.
7.#ebe estar establecida la forma en que se nombran los titulares del respectivo "r!ano, y las
solemnidades y procedimientos para poner t4rmino a sus car!os.
4.El poder debe estar institucionalizado y no personali(ado, vale decir, debe recaer en
instituciones jur&dico3pol&ticas y no en autoridades espec&ficas, las cuales tienen temporalmente el
poder en sus manos mientras revisten su car!o.
5.Tal ve( el requisito m$s importante tiene que ver con que tanto las normas jurdicas del
respectivo Estado como las actuaciones de sus autoridades cuando aplican dic'as normas jur&dicas,
deben respetar, promover y consa!rar los derec'os esenciales que emanan de la naturale(a de las
personas y de los cuerpos intermedios que constituyen la trama de la sociedad.
Estado Co-stit!cio-al
El estado constitucional de derec'o no es cualquier estado, sino aquel que se identifica por el
car$cter vinculante de la constituci"n pol&tica, la supremac&a o superioridad jer$rquica de la
constituci"n en el sistema de fuentes del derec'o, la eficacia y aplicaci"n inmediata de la
constituci"n, la !arant&a jurisdiccional de la constituci"n, su denso contenido normativo y la
ri!ide( constitucional.
Estado De&ocr3tico + Social de Derec4o + de 7!sticia
/a necesidad de adaptar las leyes de manera que los estados !aranti(aran mejores condiciones de
vida a sus ciudadanos y una aplicaci"n le!al m$s justa llevaron a la creaci"n del Estado
#emocr$tico y 1ocial de #erec'o y de :usticia.
El bienestar social y la reali(aci"n de justicia aparecen como funciones prioritarias del estado,
manteniendo el principio de le!alidad establecido en el estado de derec'o.
Este nuevo sistema esta al servicio del 'ombre, y debe ser !arante del bien comn, basado en los
principios de justicia social y di!nidad 'umana. El estado debe crear, conservar y comprometerse a
materiali(ar esos derec'os para satisfacer las necesidades de sus 'abitantes, lo!rando as& un
bienestar !eneral. %or ello la justicia, la educaci"n, la salud, la se!uridad social, el desarrollo
inte!ral del individuo y de la sociedad y la protecci"n de sus derec'os 'umanos, se transforman en
funciones prioritarias del Estado.
El estado social de derec'o y de justicia persi!ue la armon&a entre las clases, evitando que la clase
dominante abuse o subyu!ue a otra clase de !rupos sociales, impidi4ndoles el desarrollo y
someti4ndolas a la pobre(a y a la i!noranciaA a la cate!or&a de explotados y sin posibilidad de
avance.
El Estado Social de Derec4o + de 7!sticia se soporta e- los pri-cipios de
E,!idad constituye un componente del desarrollo 'umano donde la i!ualdad en los bienes o
servicios necesarios permite !o(ar de una adecuada calidad de vida.
Solidaridad Implica el reparto or!$nico de la rique(a de un pa&s, con la intenci"n de crear rique(a
comn en materia de infraestructura de bienes de servicios considerados para el buen
funcionamiento y desarrollo de la solidaridad, pudiendo ser desde un punto de vista altruista o
mutualista.
Eie- co&K- obedece al conjunto de principios, re!las, instituciones y medios q permiten promover
y !aranti(ar la existencia de todos los miembros de luna comunidad 'umana en el plano inmaterial.
Es decir, el reconocimiento, el respeto y la tolerancia en las relaciones con el otro. %or otra parte, en
el plano material, el bien comn representa la materiali(aci"n de los bienes y servicios como+
.limentaci"n, vivienda di!na, ener!&a, educaci"n, salud, transporte, informaci"n, democracia y
expresi"n art&stica.
Respo-sa)ilidad social 1e refiere !eneralmente al da6o causado a la sociedad por acciones de otro
individuo o !rupo. Es el compromiso de cada persona con su sociedad.
Co-*i*e-cia Social desde un punto de vista abstracto son todos esos aspectos formales como la
4tica, moral, siner!ia y respeto al otro. En cambio, desde un punto de vista concreto se refiere a la
no discriminaci"n, la aceptaci"n de la diversidad cultural, social e ideol"!ica, es decir el respeto a
los derec'os y a las diferencias de todos los valores que comprenden vivir en sociedad.
7!sticia Social 1e refiere a las nociones fundamentales de i!ualdad y derec'os 'umanos, a la
inclusi"n social de manera que todos los ciudadanos ten!an las mismas oportunidades de un buen
desarrollo inte!ral, desarrollo 'umano y la pa( inte!ral, y q a su ve( pueda cumplir con sus deberes.
No puede considerarse justicia social si al!uno de estos atributos es excluido.
TEMA ;<. 7USTIFICACIGNC FINES 6 FUNCIONES DEL ESTADO
De"i-ici(- de "i-es + "!-cio-es del estado
Los "i-es del Estado son los principios que orientan sus acciones, es decir los !randes prop"sitos
que este se 'a tra(ado. Estos fines se encuentran establecidos en la Constituci"n de la =epblica.
Fi-es pri&arios
0bjetivos o prop"sitos que el estado debe cumplir para ser Estado. No puede dejarlos en manos de
particulares.
9antenimiento del orden interno )%olic&a*
1e!uridad Exterior )#efensa, ej4rcito*
=elaciones exteriores )9inisterio de relaciones exteriores*
0rden y creaci"n de normas
.dministraci"n de justicia )%oder :udicial*
.ctividad 5inanciera )9in. de econom&a y finan(as*
Fi-es Sec!-darios
No son imprescindibles para la existencia del estado. /os reali(an+
,. el estado
-. los particulares
7. ambos
Comunicaciones
a!ua potable
actividad bancaria
construcci"n y financiamiento de viviendas
ense6an(a
Las "!-cio-es del Estado se establecen para responder al bien de toda la sociedad a la que
representa.
Con esto favorece el bienestar comn sin prote!er a !rupos minoritarios en perjuicio de las
mayor&as sociales.
Cuando se 'abla de las funciones del Estado, se 'ace referencia al ejercicio real y efectivo del
poder, pueden definirse como las direcciones de la actividad del Estado para cumplir sus fines. #e
modo simple podemos afirmar que las funciones equivalen a lo que 'ay que 'acer para reali(ar los
fines del Estado.
Clasi"icaci(- de "!-cio-es de !- estado
F!-ci(- co-stit!+e-te
%uede definirse como la actividad creadora de la norma fundamental, el ras!o m$s esencial de la
Constituci"n es que es un conjunto de normas fundamentales que sirven para RconstituirR el Estado.
F!-ci(- le.islati*a
%or una parte se trata de la misi"n de decidir en relaci"n con el contenido de la actividad estatal, es
decir formular a partir de la Constituci"n, cu$les son los cometidos del Estado y por otra, consiste
en re!ular de modo !eneral las conductas. /a funci"n le!islativa se caracteri(a por el poder de
iniciativa que traduce y la fuer(a jur&dica que el resultado de dic'o poder implica.
F!-ci(- 2!risdiccio-al
Es la funci"n relativa a la decisi"n de cuestiones jur&dicas controvertidas mediante
pronunciamientos que adquieren fuer(a de verdad definitiva.
Como se desprende de su nombre Ra la jurisdicci"n le corresponde decir el derec'o, esto es,
constatar la existencia de la norma jur&dica, se6alar su alcance y decidir su aplicabilidad a casos
concretos, con Rfuer(a de verdad le!alR que da base entonces para otor!arles a sus decisiones la
autoridad de cosa ju(!adaR
.
F!-ci(- ad&i-istrati*a
.ctividad concreta, pr$ctica, desarrollada por el Estado para la inmediata obtenci"n de sus
cometidos. RTiende a concretar en 'ec'os la actividad estatalR.
Tiene un objeto perfectamente definido+ reali(ar concretamente determinadas tareas que el derec'o
'a puesto a car!o de las entidades estatales. .dministrar es 'acer, traducir en 'ec'os los mandatos
contenidos en las normas cuando necesitan ejecuci"n material.
%odemos definirla como lo 'ace 1aya!u4s /aso, se trata de una actividad estatal que tiene por
objeto la reali(aci"n de los cometidos estatales en cuanto requieren ejecuci"n pr$ctica, mediante
actos jur&dicos y operaciones materiales
<
.
Re"ere-cia Co-stit!cio-al
Fi-es .e-%ricos del Estado
N!estra Co-stit!ci(- e- s! Art/c!lo F esta)lece los "i-es del Estado Ve-eBola-oC este dice El
Estado tiene como fines esenciales la defensa y el desarrollo de la persona y el respeto a su
di!nidad, el ejercicio democr$tico de la voluntad popular, la construccin de una sociedad justa y
amante de la pa(, la promocin de la prosperidad y bienestar del pueblo y la !arant&a del
cumplimiento de los principios, derec'os y deberes reconocidos y consa!rados en esta Constituci"n.
/a educacin y el trabajo son los procesos fundamentales para alcan(ar dic'os fines.
$!e es !-a le+ + co&o se "or&a'
/a le+ )del latn lex, legis* es una norma jurdica dictada por el le!islador, es decir, un
precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o pro'&be al!o en
consonancia con la justicia cuyo incumplimiento conlleva a una sanci"n.
El poder le!islativo es el encar!ado de crear las leyes y se deben cumplir una serie de etapas para la
formaci"n de leyes. Entre ellas+
,. /a iniciativa )tramitaci"n de un proyecto de ley*
-. #iscusi"n del proyecto de ley
7. 1anci"n del proyecto
;. %romul!aci"n
<. %ublicaci"n
?. Er!encia
TEMA ;5. FUNCIONES DE CREACION DE NORMAS 6 FUNCIONES DE E7ECUCION
/a pir$mide de Jelsen, es un m4todo jur&dico estricto, mediante el cual quiere eliminar toda
influencia psicol"!ica, sociol"!ica y teol"!ica en la construcci"n jur&dica, y acotar
la misi"n de la ciencia del derec'o al estudio exclusivo de las formas normativas posibles y a las
conexiones esenciales entre las mismas. /a pir$mide \elsiana, es cate!ori(ar las diferentes clases de
normas ubic$ndolas en una forma f$cil de distin!uir cual predomina sobre las dem$s, ej.
Constituci"n, ley, decreto ley, ordenan(a etc.
/a pir$mide \elseniana representa !r$ficamente la idea de sistema jur&dico escalonado. #e acuerdo
con Jelsen, el sistema no es otra cosa que la forma en que se relacionan un conjunto de normas
jur&dicas y la principal forma de relacionarse 4stas, dentro de un sistema, es sobre la base del
principio de jerarqu&a. 0 sea, las normas que componen un sistema jur&dico se relacionan unas con
otras de acuerdo con el principio de jerarqu&a. Ima!inemos una pir$mide escalonada+ pues en la
cspide de la pir$mide se situar&a la Constituci"n de un Estado, en el escal"n inmediatamente
inferior las leyes, en el si!uiente escal"n inferior los re!lamentos y as& sucesivamente 'asta lle!ar a
la base de la pir$mide, compuesta por las sentencias )normas jur&dicas individuales*.
Cuanto m$s nos acercamos a la base de la pir$mide, el escal"n es m$s anc'o, es decir, 'ay un mayor
nmero de normas jur&dicas. .s&, el escal"n superior es muy peque6o, pues Constituci"n s"lo 'ay
una, el escal"n por debajo es m$s anc'o )porque 'ay m$s leyes que RconstitucionesR*, el si!uiente
m$s anc'o que el anterior )porque 'ay m$s re!lamentos que leyes* y as& sucesivamente. .'ora bien,
por encima de la Constituci"n y, por ende, fuera de la pir$mide, se encontrar&a la Grundnorm
)norma b$sica o fundamental*. /a pir$mide sirve para reflejar la idea de valide( )cada escal"n es
una especie de eslab"n de la cadena de valide(* dentro del sistema, pero quien otor!a valide( al
sistema en s& es la norma fundamental. ]sta no es una norma positiva, sino una norma 'ipot4tica,
una norma presupuesta o, en ltima instancia, una norma ficticia. Es una ficci"n para evitar que la
cadena de valide( produ(ca una re!resi"n 'asta el infinito )de otra manera cabr&a la pre!unta RHy
qu4 'ay por encima de la norma fundamentalI*. Esta norma presupuesta vendr&a a decir+ R/a
Constituci"n y el resto de normas emanada de ella son obli!atoriasR
En el caso de la aplicaci"n de la pir$mide Jelsiana al ordenamiento jur&dico en 2ene(uela
podr&amos mencionar tres niveles, los cuales son el 5undamentalA /e!al y 1uble!al.
En el nivel fundamental tenemos a la Constituci"n de la =epblica Bolivariana de 2ene(uela, que es
la cristali(aci"n del acto constituyente, en este nivel podemos destacar tres partes trascendentales ,
el %re$mbulo que se refiere a los principios que ri!en la constituci"n, la #o!matica que se refiere a
la forma del Estado y los re!&menes de los derec'os, deberes y las !arant&as constitucionales y
la0r!$nica que establece la or!ani(aci"n del Estado, %oderes %blicos, los entes que los
representan, la funci"n de 4sos "r!anos, protecci"n de la constituci"n y modalidades para su
reforma. En este nivel es importante se6alar que se encuentran los Tratados Internacionales en
materia de derec'os 'umanos, puesto que ellos a trav4s del art&culo -7 de la C=B2 adquieren ran!o
constitucional.
En el nivel /e!al ubicamos lo que conocemos como leyes formales, entre las cuales
est$n, las /eyes 0r!$nicas, que se!n lo dictamina la C=B2 en su art&culo -87 y la sentencia de la
sala constitucional del Tribunal 1upremo de :usticia que las que se dictan para or!ani(ar los poderes
pblicos o para desarrollar los derec'os constitucionales y las que sirvan de marco normativo a
otras leyes, Tratados Internacionales, es un instrumento jur&dico reconocido entre pa&ses u entes
internacionales, en 2ene(uela, se!n la C=B2 en sus art&culos ,<; y ,<<, dic'os tratados deben ser
aprobados por la .samblea Nacional, para as& ser ratificado por el %oder Ejecutivo, /eyes
Generales,Instrumentos :ur&dicos de ran!o le!al, sancionado por el %oder /e!islativo, representado
por la .samblea Nacional, de conformidad con la facultad de le!islar que le consa!ra la
constituci"n y cuya finalidad no es otra que la de re!ular o normar una determinada rama del
derec'o, C"di!os, 1on las leyes que renan sistem$ticamente las normas relativas a una
determinada materia se!n el .rt&culo -8- C=B2, decretos leyes, se!n la Constituci"n en su
art&culo -7? Numeral N plantea que son .ctos administrativos dictados por el poder ejecutivo
)%residente o presidenta* fundamentado y en el otor!amiento previo de una /ey Labilitante por
medio de la cual, la rama le!islativa dele!a temporalmente la potestad de le!islar sobre aquellas
materias establecidas en el marco normativo de la /ey )'abilitante* en virtud de al!una excepci"n
circunstancial o permanente, determinada,Constituciones Estadales, son las que re!ulan el %oder
%ublico Estadal se!n los plasmado en la C=B2, 0rdenan(as 9unicipales, 1on los actos
sancionados por las c$maras municipales o cabildos, cuya aplicaci"n son para re!ular las
actividades del municipio, entre otras.
K por ultimo encontramos el nivel suble!al que son todas aquellas normas jur&dicas que no tienen el
ran!o de una ley formal como son =e!lamentos, en el articulo -7? N^,8 se plantea que son .ctos
administrativos de efectos !enerales emanados por el "r!ano representativo de la rama ejecutiva de
cualquiera de los %oderes %blicos )Nacional, Estadal, 9unicipal* en ejercicio de su competencia y
cuya finalidad es de desarrollar los contenidos expresos en la ley sin alterar el esp&ritu, prop"sito y
ra("n del le!islador vene(olano, #ecretos Ejecutivos, 1on actos administrativos de efectos
!enerales dictados por los entes ejecutivos de cualquiera de las ramas del %oder %blico, en
atribuci"n de sus facultades le!ales, .cuerdos, .ctos administrativos de efecto particular, emanados
del "r!ano representativo de la rama /e!islativa del %oder %blico )Nacional, Estadal, 9unicipal*
en el ejercicio de sus competencias , =esoluciones, son actos administrativos de efectos particulares,
emanados del "r!ano representativo de la rama Ejecutiva del %oder %blico Nacional en el ejercicio
de sus competencias, Contratos, se!n el art&culo ,,77 del C"di!o Civil BEs un convenio celebrado
entre dos o m$s personas que permite constituir, re!lar, modificar o transmitir entre ellos un v&nculo
le!al. 1iempre tiene aplicaci"n preferente a la /ey, nunca pueden violar el contenido de la mismaC
entre otras. %ara culminar es importante se6alar que en este nivel no se puede re!lamentar nin!n
'ec'o que contraven!a al Nivel /e!al