UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica EL DERECHO Y LAS TECNOLOGAS DE LA INFORMACIN Informtica Jurdica y Derecho Informtico Carlos A. Pea, Docente de la Facultad de Ingeniera - UP
En los ltimos treinta aos se han planteado diversos problemas que relacionan el derecho con las tecnologas de la informacin, pero an no se ha logrado obtener un nivel terico satisfactorio que permita elucidar las principales cuestiones que surgen de esta relacin. La influencia de las primeras conceptualizaciones ha sido hasta ahora determinante en las maneras de comprender estos fenmenos que combinan cuestiones jurdicas con problemas socio-histricos y, si bien en un primer momento permiti realizar desarrollos interesantes desde el punto de vista de la investigacin, hoy resultan insostenibles desde una perspectiva terica, insuficientes para poder realizar aplicaciones efectivas y se constituyen en un obstculo inercial para el desarrollo de estas novedosas reas de conocimientos. Por lo tanto, es imprescindible repensar los fundamentos y postulados bsicos para el estudio de esta compleja relacin. En este trabajo realizar una breve crtica de estas concepciones a fin de sugerir posibles investigaciones futuras.
Una relacin equvoca Una primera forma de entender la relacin entre el derecho y las tecnologas de la informacin es interpretarla como la aplicacin de instrumentos tecnolgicos a las operaciones que realizan quienes actan en el mbito del derecho (abogados, jueces, peritos, etc.). A esta concepcin de la informtica como herramienta utilizada por los operadores del derecho se la llama usualmente con el nombre de Informtica Jurdica. Por contraposicin, se denomina Derecho Informtico a la universalidad de problemas que surgen de las transformaciones que el derecho ha ido realizando como imposicin de ciertas actividades novedosas que se desarrollan en el mbito social y que requieren nuevas regulaciones o una reinterpretacin de las regulaciones ya existentes a fin de dar respuestas en el sentido de la justicia.
Informtica Jurdica Tradicionalmente se ha diferenciado entre: Informtica Jurdica de Gestin Informtica Jurdica Documental Informtica Jurdica Decisoria La Informtica Jurdica de Gestin es la aplicacin de la informtica a las tareas cotidianas de abogados, jueces, peritos, etc. a travs del uso de computadoras y programas para realizar tareas de procesamiento de textos, de almacenamiento de datos, para efectuar comunicaciones mediante redes, etc. Sin embargo, no se encuentran caractersticas propiamente jurdicas que puedan diferenciar estas metodologas del anlisis, programacin y aplicaciones utilizadas en otros mbitos administrativos. En consecuencia, resulta impropio hablar de una Informtica Jurdica de Gestin cuando los elementos jurdicos que hay en ella son irrelevantes y en consecuencia insuficientes para categorizarla. La Informtica Jurdica Documental, por su parte, pretende dar solucin a las dificultades en el trabajo de recuperar documentos en amplios repositorios jurdicos. Desde la invencin de la escritura, tanto las leyes como las sentencias y los artculos de doctrina se expresan mediante documentos escritos. En los ltimos aos, la cantidad de estos documentos
Informtica Jurdica UB | Derecho Informtico UBA-FCE Ctedra Miguel Sumer Elas - Version12 UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica jurdicos ha crecido de manera tan elevada que ha hecho imprescindible la utilizacin de potentes motores de bsqueda. Bsicamente, los motores de bsqueda actuales utilizan combinaciones de distintos mtodos de ordenacin: clasificacin temtica, bsqueda por palabras incorporadas y bsqueda por palabras del propio texto. Asimismo hacen uso de operadores lgicos y sintcticos (conjuncin, disyuncin, negacin, adyacencia, proximidad, etc.). Se puede demostrar empricamente que en sistemas de bases de datos jurdicas -dadas ciertas condiciones- existe un umbral mximo a partir del cual el aumento de complejidad de la expresin de bsqueda no mejora la respuesta. Estos sistemas trabajando sobre universos documentales enormes- son esencialmente de respuesta aproximada y por lo tanto ineficaces en caso de requerirse una respuesta exacta. Por tal razn, son tiles para tareas de bsqueda de jurisprudencia en donde no es necesaria la precisin y es suficiente obtener algunos (y no todos) los fallos que sirven para defender la postura del abogado o para fundamentar la decisin judicial. En cambio, son muy poco confiables en la bsqueda de leyes o de proyectos de ley ya que en este caso lo importante es que no haya indeterminacin sobre los resultados buscados. Pero an cabe realizar una crtica ms profunda: los elementos esenciales del sistema normativo son proposiciones lgicas condicionales y la Informtica Jurdica Documental trata documentos, no normas. Cada documento jurdico (por ejemplo, una ley) suele abarcar una pluralidad de proposiciones condicionales combinadas con multitud de otros elementos que no tienen este carcter. Esto lleva a desaprovechar las posibilidades de la tecnologa informtica relegada a cumplir una funcin muy inferior a sus posibilidades. La Informtica Jurdica Decisoria, a su vez, consiste en la aplicacin al derecho de tcnicas y modelos de inteligencia artificial con el objeto de lograr sistemas expertos que simulen el razonamiento jurdico. Esta disciplina s tiene en consideracin las estructuras lgicas normativas y trabaja a partir de sistemas inferenciales. La mayora de los proyectos de Inteligencia Artificial aplicada al derecho que se han desarrollado en la Argentina y en el mundo han carecido de continuidad y hoy no existen, lamentablemente, aplicaciones ni estudios de la envergadura que se podra haber esperado. El diseo de estos sistemas expertos requiere un trabajo de investigacin muy arduo para que pueda tener alguna utilidad en la prctica del derecho. Pero, a pesar de ello, el potencial de la Informtica Jurdica Decisoria es tal que se puede considerar que en el futuro tendr el papel de mayor relevancia en el campo de la Informtica Jurdica.
Derecho Informtico A partir del uso generalizado de sistemas informticos y muy especialmente con la utilizacin de las redes masivas, comenzaron a surgir controversias jurdicas que no se prestaban a soluciones clsicas. Las dificultades son, esencialmente, la caracterizacin jurdica de los hechos que suceden en Internet, la determinacin del lugar donde se producen (ley aplicable y tribunal competente) y del tiempo en que suceden (en los casos en que ste sea un elemento de configuracin). As surgen dos puntos fundamentales a considerar: el dictado de nuevas normas especficas y la reinterpretacin de las normas existentes para ser aplicadas a las nuevas situaciones. Estos problemas han surgido en todas las ramas del derecho: cuestiones de responsabilidad civil (violacin de la propiedad intelectual, relacin entre marca y nombre de dominio, responsabilidad de los administradores de redes y de los programadores), de derecho constitucional (conflicto entre la proteccin de la intimidad y el derecho a la informacin necesariamente influido por los nuevos
Informtica Jurdica UB | Derecho Informtico UBA-FCE Ctedra Miguel Sumer Elas - Version12 UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica parmetros temporales-), de derecho penal (violacin de correspondencia /correos electrnicos, prcticas de hackeo, injurias y amenazas por la red). A causa del anonimato que predomina en las relaciones por Internet se plantean tambin problemas de derecho tributario (por la dificultad de fiscalizar las operaciones), de interpretacin de los contratos (en los cuales puede desconocerse la identidad de la contraparte, incluso si tiene capacidad para ser contratante), adems de enormes dificultades probatorias en los procesos judiciales de cualquier ndole. La dificultad mayor para el desarrollo del Derecho Informtico estriba en que el sistema jurdico no ha podido asimilar la nueva realidad social ya que an no se ha logrado comprender la profundidad de los cambios introducidos por las tecnologas de informacin. El sistema jurdico no ha podido acoplarse correctamente al sistema social. Por este motivo las modificaciones que se han hecho han sido, en su mayora, parciales, desordenadas y no han contado con una metodologa clara. Diariamente, aumentan los delitos, los daos no resarcidos, la suplantacin de identidad, etc. Para poder dar solucin a estos problemas es necesario introducir una reforma integral que afecte todo el orden jurdico, para que as el derecho pueda asimilar el nuevo paradigma comunicacional.
Un ejemplo de Informtica Jurdica: Hipertexto y Argumentacin Cuando una tecnologa de la comunicacin es incorporada al sistema social, la tecnologa dominante anterior no desaparece por completo, pero s sufre un proceso de reubicacin. Tambin puede comprobarse que la potencialidad de la nueva tecnologa demora bastante tiempo en ser aprovechada en todas sus dimensiones. As, la televisin, en sus primeros tiempos, cumpli funciones de radio con imagen sin desarrollar en estas sus primeras pocas todas las potencialidades expresivas que luego tuvo. Se puede estimar que en los procesos judiciales el reemplazo de las piezas escritas en papel por documentos informticos tendr un primer perodo en que el contenido ser similar al anterior. Es decir, el cambio estar dado por la velocidad de la comunicacin, el ahorro de espacio, la disminucin del costo de almacenamiento, la facilidad de consulta, etc. Pero el contenido, los modos expresivos, las formas argumentales que se usarn no sufrirn en este primer perodo- cambios fundamentales. Estos modos argumentales fueron desarrollados en la tradicin occidental de la oratoria judicial a partir de la tecnologa de la palabra y luego de la escritura y esa tecnologa implic, entre otras cosas, la secuencialidad argumental. Entonces, los retricos clsicos se plantearon el siguiente problema: si para defender una posicin ante un tribunal se cuenta con varios argumentos de distinto valor en qu orden deben expresarse? A esta cuestin se dan variadas respuestas que suelen coincidir en que nunca el argumento ms dbil debe exponerse al final. Este interesante tema parte del supuesto de la secuencialidad a que obliga la tecnologa hasta hace poco disponible. Pero en el caso de poder argumentar a travs de documentos informticos ese supuesto desaparece. La tecnologa del hipertexto disocia las estructuras de la escritura de las de la lectura, tanto en secuencia como en caractersticas fsicas. De este modo merced al cambio de tecnologa- desaparecen muchos de los supuestos de la teora de la argumentacin (y no slo el mencionado ahora como ejemplo) por lo que puede plantearse el problema: cmo se debe argumentar mediante escritura hipertextual? Lo cierto es que este tema an espera a ser tratado tericamente.
Un ejemplo de Derecho Informtico: el derecho de cita
Informtica Jurdica UB | Derecho Informtico UBA-FCE Ctedra Miguel Sumer Elas - Version12 UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica En el mbito del derecho de la propiedad intelectual existen, en las diversas legislaciones, normas sobre el uso parcial de obras ajenas. A ello llamamos derecho de cita, es decir, el derecho de copiar pequeas piezas de texto a las que queremos hacer referencia en nuestras propias obras. El derecho argentino exige como condiciones: no copiar ms que el mnimo indispensable, que no se sobrepasen las 1.000 palabras y que se encuentre en contexto de cita, es decir, dentro de otra obra intelectual que justifique su transcripcin. Es obvio que esta norma jurdica (y las similares de los sistemas jurdicos extranjeros) fue pensada para su aplicacin respecto los libros de papel, en los que resulta trivial verificar la cantidad de palabras y el contexto. Pero cmo aplicaremos este derecho de cita en internet? cmo determinaremos dnde se ha realizado la transcripcin? cmo evaluaremos los enlaces para saber si forman parte de la obra nueva o slo son referencias externas? La conclusin es que en internet resultar imposible verificar el cumplimiento de los requisitos exigidos por normas creadas en un contexto tecnolgico distinto.
Conclusiones La tecnologa de la informacin puede permitir cambios esenciales en la labor jurdica permitiendo que se cumplan las aspiraciones de celeridad, precisin, mayor conocimiento, transparencia, etc. Pero para lograrlo se necesita realizar un cambio difcil. Quiz la mejor estrategia consista en efectuar aplicaciones parciales, efectivas y de menor resistencia. As, la informtica jurdica, que hace treinta aos constitua una esperanza vuelva a retornar a una senda provechosa. Por su parte, el derecho informtico debe replantearse sus problemas generales. En un camino inverso a la informtica jurdica, requiere una concepcin general del sentido y la significacin que en la sociedad han producido las tecnologas de la informacin, entendidas no como conjunto de medios para realizar las mismas tareas sino como productoras de transformaciones profundas en las posibilidades funcionales de la sociedad. Pero en ambos casos, tanto en la aplicacin de la tecnologa en la labor jurdica como en las transformaciones jurdicas necesarias para asumir los nuevos problemas lo que es claro es que slo se conseguirn resultados exitosos a travs del pensamiento y la educacin.
Informtica Jurdica UB | Derecho Informtico UBA-FCE Ctedra Miguel Sumer Elas - Version12 UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica LOS RESULTADOS DEL PROYECTO DIGESTO JURIDICO ARGENTINO Apenas el 15 por ciento de las leyes sancionadas estaran en vigencia
Desde 1853 se promulgaron ms de 26.000, pero muchas fueron derogadas por otras o ya cumplieron su propsito. Un equipo de abogados que las clasific dice que slo rigen plenamente unas 4.000.
Mientras an siguen calientes los rescoldos de la polmica por la existencia y el uso de leyes y decretos secretos en tiempos democrticos, durante 150 aos Argentina puli un mecanismo mucho ms sofisticado y eficaz para velar el conocimiento y embrollar la aplicacin de las leyes: escribirlas, superponerlas y derogarlas parcial o implcitamente hasta fabricar una maleza anrquica que nadie puede conocer ni mucho menos administrar; ni siquiera los jueces. Para eliminar esta feroz "contaminacin legislativa", un equipo de 200 abogados y especialistas que trabaja desde 1999 ley, estudi y clasific unas 120.000 leyes y decretos sancionados desde 1853. Este jueves se presentarn los resultados, que incluyen la sugerencia de eliminar miles de normas y reenumerar desde cero las que siguen vigentes.
Segn el coordinador ejecutivo del proyecto Digesto Jurdico Argentino, Daniel Ricardo Altmark, el resultado de esta limpieza es que de las ms de 26.000 leyes sancionadas hasta hoy slo quedarn firmes unas 4.000, y de los 81.000 decretos no sobrevivirn ms de la mitad.
El jueves a las 19 en el Aula Magna de la Facultad de Derecho, los miembros del proyecto tambin entregarn al gobierno un informe sobre todas las leyes secretas, cuyo contenido no conocieron: slo las clasificaron por el ttulo. Tampoco accedieron al texto de los decretos secretos, cuya cantidad se desconoce y que fueron frecuentemente utilizados por los presidentes democrticos desde 1983 para mantener ocultas ciertas decisiones. "Estos decretos ni siquiera estn anunciados en el boletn oficial o los anales de la legislacin, por lo tanto no tuvimos cmo contarlos. Slo estn registrados en la secretara Legal y Tcnica de la Presidencia", explica Altmark.
Un principio democrtico elemental dice que "nadie puede ampararse en el desconocimiento de la ley para infringirla". Pero esta verdad de perogrullo no puede aplicarse del todo en Argentina: la controversia por el supuesto pago de sobresueldos en el gobierno de Carlos Menem reinstal el debate por la existencia de 141 leyes secretas, cuyo contenido revel ayer Clarn en un informe exclusivo.
El proyecto del Digesto Jurdico fue pergeado en 1998 por Carlos Menem, quien con ligereza lo calific como "la obra ms importante de mi gobierno". La facultad de Derecho de la UBA junto a dos editoriales jurdicas gan la licitacin para llevar adelante el trabajo, que deba estar terminado en 30 meses. El trabajo comenz en junio de 1999, cuando 200 abogados y especialistas pusieron manos a la obra. Por poco tiempo: la crisis econmica, el cambio de inquilino en la Casa Rosada y el huracn poltico del 2001 no los removieron slo por la perseverancia de los integrantes del proyecto, que en ms de una ocasin subsanaron con imaginacin y dinero propio los ninguneos a los que fueron sometidos desde el poder. Un detalle? La comisin bicameral de seguimiento del Digesto, contemplada en la ley 24.967, no se form jams.
"Fue una tarea colosal, complicada y fascinante", sintetiza hoy Altmark. Para llevarla a cabo, la Facultad de Derecho construy 300 metros cuadrados de oficinas, se fotocopiaron unas 120.000
Informtica Jurdica UB | Derecho Informtico UBA-FCE Ctedra Miguel Sumer Elas - Version12 UNIDAD 1 Relaciones entre la Informtica y el Derecho Derecho Informtico Informtica Jurdica leyes y decretos desde los primeros boletines oficiales de 1853 hasta hoy y un ejrcito de tipiadores digitaliz los textos. Despus, se formaron 26 equipos de especialistas para trabajar en cada una de las ramas del derecho reconocidas, a quienes les fue asignada la siguiente tarea: Estudiar las leyes clasificadas bajo esa especialidad del derecho. Detectar entre ellas a aquellas que fueron derogadas explcitamente por otra ley. Detectar las que tenan su objeto cumplido (por ejemplo la ereccin de un monumento). Localizar las que tenan su plazo vencido. Separar las normas particulares (referidas a cuestiones especficas o a personas). Analizar minuciosamente y descubrir todas aquellas leyes que contenan derogaciones implcitas, la tarea ms difcil de todas: una de las prcticas legislativas ms nocivas y cuyos efectos son los ms difciles de "limpiar" es la costumbre habitual de incluir en las leyes un artculo que anuncia "queda derogada toda norma que se oponga a la presente", sin otra aclaracin.
"Por supuesto, todo esto estar debidamente fundamentado con una serie de documentos", explica Altmark. "Este jueves doce das antes del plazo acordado en el ltimo relanzamiento del Proyecto, hace tres aos vamos a entregarle al ministro de Justicia un ndice temtico con toda la normativa clasificada en las 26 reas; otros 26 documentos con la fundamentacin jurdica de las derogaciones implcitas que detectamos para que el Congreso las convierta en derogaciones explcitas; otro documento con la lista y la fundamentacin de las leyes con objeto cumplido y plazo vencido; y otro con las tablas de contenidos y los textos reordenados de las leyes vigentes".
Segn la propuesta del Digesto Jurdico, las leyes pasarn a identificarse con una letra que sealar a la rama del derecho a la que corresponde esa ley y un nmero correlativo. Habr normas identificadas como "D 249", por ejemplo. Si el Presidente acepta la idea, todo el trabajo deber convertirse en un proyecto de Ley de Consolidacin Legislativa, que de aprobarse por el Congreso terminar la tarea. O casi: los miembros del Digesto tambin escribieron un manual de tcnica legislativa, para ensear a los diputados y senadores a redactar las futuras leyes sin las confusiones y repeticiones que se acaban de eliminar. Pero por ahora su aplicacin no es obligatoria. Y entonces volveramos a borrar con el codo lo que la mano acaba de escribir.
EL DEBATE POR LAS LEYES SECRETAS: SEGUNDA PARTE: PRIMERA NOTA Qu dicen las leyes secretas Un informe exclusivo publicado ayer por Clarn revel el contenido de las 141 leyes secretas sancionadas en Argentina desde 1891. La mayora de ellas corresponde a las dos ltimas dictaduras, y aunque varias responden a temas de seguridad nacional como la ley 22.559 del 30 de marzo de 1982, que dos das antes del desembarco en las islas Malvinas autorizaba al Ejecutivo a "constituir teatros de operaciones y gobernaciones militares", o la que establece pensiones vitalicias para argentinos acusados de espionaje por el dictador chileno Augusto Pinochet muchas otras se refieren a asuntos variados, y hasta pueriles: desde el remate pblico de 5.000 fusiles Mauser en 1894 hasta la donacin de caballos de carrera a los presidentes de Per y Paraguay o la eximicin de impuestos a la compra de cristalera y vajilla de porcelana para la quinta de Olivos en 1971. Y por supuesto, tambin figura la polmica ley 18.302 de 1969, que reglamenta el uso de fondos reservados y a la que habra apelado Carlos Menem para pagarle sobresueldos a sus ministros y secretarios.