EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DA_____VARA DA FAZENDA PBLICA MUNICIPAL DA COMARCA DE GOINIA GOIS.
CONTM PEDIDO DE LIMINAR
GERALDO DONIZETE MARTINS, brasileiro, solteiro, desempregado, portador do RG n. 438.368 SSP-GO e do CPF n. 117.579.141-53, residente e domiciliado na Rua T-64, n. 250, apartamento 902, Setor Bela Vista, Goinia Gois, CEP: 74.823-350, por meio de seu advogado e bastante procurador, DR. HUGO FERNANDES DE OLIVEIRA, brasileiro, casado, advogado regularmente inscrito na OAB-GO sob o n. 31.859, com endereo profissional apontado no ttulo desta exordial, onde recebe as comunicaes forenses de praxe, vem presena de V. Excelncia, interpor a presente AO ANULATRIA DE SANO ADMINISTRATIVA cumulada com PEDIDO DE LIMINAR e INDENIZAO POR DANOS MORAIS, em desfavor da AGNCIA MUNICIPAL DO MEIO AMBIENTE DE GOINIA, situada na Rua 75 esq. c/ 66, n 137, Centro - CEP: 74055-110 e da PREFEITURA MUNICIPAL DE GOINIA GOIS, situada no endereo Palcio das Campinas Venerando de Freitas Borges (Pao Municipal), Av. do Cerrado n 999 - Park Lozandes - Goinia - GO CEP 74.884-900, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas:
Do pedido de assistncia jurdica gratuita
Nobre Magistrado, primeiramente vem o autor requerer humildemente e com fundamento nas Leis 1.060 de 1950 e Lei 7.115 de 1983, o benefcio da assistncia gratuita, uma vez que no pode arcar com as despesas processuais sem o prejuzo de sua sobrevivncia, haja vista que esta desempregado, no auferindo renda, passando atualmente por dificuldades financeiras, fazendo a comprovao de tal situao com a juntada de declarao de pobreza com pedido de assistncia judiciria gratuita, juntamente com sua CTPS sem vnculo empregatcio, a qual poder ser a qualquer tempo apresentada em juzo.
Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
Nesse sentido, este simples patrono ainda junta para comprovao da situao financeira do autor, declarao de que a presente ao, ou melhor, servio advocatcio gratuito, ante a impossibilidade do Sr. Geraldo Donizete, pagar honorrios advocatcios e ainda arcar com custas processuais sem o prejuzo de sua sobrevivncia.
Do Resumo dos Fatos
O autor ao chegar dos Estados Unidos no final do ano de 2009, aps 9 (nove) anos morando no exterior, constatou que sua propriedade localizada na Rua 1038, esquina com Rua 1035, Qd. 78, lote 12, Setor Pedro Ludovico, estava correndo srio risco de ser atingida por qualquer das trs rvores existentes no passeio pblico de sua propriedade, fazendo-se assim necessria e urgente extirpao, no sentido de se evitar tragdias de grandes e irreparveis propores, urgncia esta que entristeceu o requerente, pois as mesmas foram plantadas pelo mesmo antes de ir morar nos Estados Unidos.
Agindo conforme a lei e motivado por questes de segurana, o requerente, direcionou-se no dia 25/02/2010 a Agncia Municipal do Meio Ambiente (AMMA), rgo fiscalizador da prefeitura municipal de Goinia e solicitou, pagando inclusive a taxa pertinente de R$ 46,74 (Quarenta e Seis Reais e Setenta e Quatro Centavos), a retirada das trs rvores, que, como j mencionado, inegvel era a constatao de que as mesmas estavam colocando em risco a integridade de sua propriedade como tambm, de sua prpria vida e de outras pessoas como vizinhos e pedestres, automveis e qualquer objeto ou coisa que se encontrasse no permetro das referidas rvores.
Aps a data do mencionado requerimento, a Agncia Municipal do Meio Ambiente, na pessoa da Fiscal de Posturas Sra. Mayra Lydia P. V. Rodrigues, Matrcula 887048, dirigiu-se at o local e lavrou o auto de infrao de n. 5795, na data de 23/06/2010, s 20:00 horas, relatando que o autor tinha danificado e lesado as rvores em questo. Foi feita a lavratura do referido auto de infrao sem o ciente do autuado e muito menos de qualquer testemunha que pudesse comprovar tais afirmaes. Podendo atestar o dito acima atravs da simples anlise do auto de infrao em anexo, que possui campo para cincia do autuado ou de testemunha e de forma clara e evidente esto todos em branco.
Dias depois da autuao a prpria Prefeitura esteve no local e extirpou as referidas rvores, que atendendo ao pedido do autor, sinalizou com a concordncia de que a existncia das mesmas colocava em risco a vida de pessoas, casas e automveis. Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
Mais a frente, aps apresentao de defesa em processo administrativo, o requerente foi informado via correspondncia de que havia sido condenado ao pagamento de multa no valor de R$ 1.500,00 (Mil e Quinhentos Reais) referente ao auto de infrao mencionado.
Tal condenao no pode ser aceita, uma vez que tal processo administrativo foi incapaz de comprovar autoria e prejudica pessoa inocente, honesta, de boa ndole e de reputao ilibada, que no deve nada, ferindo assim sua dignidade, como tambm o Estado Democrtico de Direito em que vivemos e a Constituio Federal que repudia acima de tudo qualquer tipo de injustia e de desigualdade.
Da Falta de Comprovao da Autoria
Nbile Julgador, para Regis Fernandes Oliveira 1 , a infrao administrativa conceituada como o comportamento tpico e antijurdico, cuja sano aplicada por rgo administrativo.
Se ao definir infrao administrativa falamos em comportamento, isso nos remete sem sombra de dvida a um autor, ou seja, aquele que por ao ou omisso pratica o comportamento tido como delituoso.
Assim temos que a Lei n. 9.605/98 em seu artigo 70 definiu o conceito de infrao administrativa ambiental da seguinte forma:
Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
Desta forma, ilustre julgador, a infrao pressupe a existncia de um comportamento antijurdico por parte do agente, sendo a funo da sano puni-lo pelo ato, alertando-o para a no reincidncia.
Temos ainda de modo bastante claro que a norma ambiental taxativa ao considerar objetiva a responsabilidade civil pelos danos ao meio ambiente, obrigando o infrator a recuperar o dano independentemente da
1 OLIVEIRA, Regis Fernandes. Infraes e Sanes Administrativas. 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. pg. 19. Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
existncia de culpa ou dolo. Essa previso est expressa no 1 do artigo 14 da Lei que estabeleceu a Poltica Nacional de Meio Ambiente n. 6.938/85.
O fundamento da adoo desse tipo de responsabilidade evidentemente derivado da teoria do risco da atividade, onde o indivduo se responsabiliza pela reparao de dano independentemente de dolo ou culpa, apenas fundado pelo risco atrelado atividade desenvolvida. Porm, exmio conhecedor do Direito, salvo melhor juzo, tal responsabilizao objetiva sempre prescinde de autoria e se refere nica e exclusivamente ao exame subjetivo de existncia de dolo ou culpa, ou seja, esses elementos subjetivos no so analisados e independem para a aplicao das penas, portanto essa objetividade no se aplica ao critrio da autoria, uma vez que dele prescinde no somente normas de direito penal e ambiental, mas fundamentos constitucionais, como o princpio da inocncia e do devido processo legal. Sendo assim, tal processo administrativo que condenou o inocente requerente deve ser anulado uma vez que:
1. As referidas rvores se encontravam em passeio pblico, ou seja, em local fora da propriedade e da responsabilidade do requerente, sendo sabido que qualquer um tem livre acesso e permisso de ir e vir, inclusive vizinhos e vndalos, ou seja, todo tipo de gente.
2. No existia e nunca existiu atividade desenvolvida pelo requerente que atrelasse a este a adequao da responsabilidade objetiva a crimes cometidos contra o meio ambiente. No h como adequar a teoria do risco da atividade condenao injustamente imposta ao autor pela absoluta inexistncia de tal atividade e absoluta inexistncia de comprovao de autoria.
Desta forma, no merece prosperar de forma alguma a AUTO DE INFRAO COMBATIDO e a pretenso da requerida, lembrando ainda que:
a) O autor foi quem as plantou. b) Que este (o autor) agindo corretamente e em conformidade com a lei, procurou a prefeitura para que a mesma autorizasse e posteriormente realizasse a extirpao das mesmas por motivo de segurana j mencionado anteriormente. (Doc. J) c) Que as mesmas (rvores) no se encontravam em propriedade sua, localizavam-se em passeio pblico conforme pode se ver do auto de infrao e do parecer jurdico elaborado pelo rgo competente. Ou seja, impossvel se faz obrigar o mesmo pela responsabilizao por fato que ocorre em Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
passeio pblico, onde todos tm livre acesso e podem ir e vir durante vinte e quatro horas por dia.
Enquanto a responsabilidade civil pela reparao de dano se funda na necessidade de manuteno da vida, a responsabilidade administrativa sancionatria penalidade com vistas a desestimular a prtica de ilcito, por isso deve ser direcionada quele que a praticou.
Comunga desse entendimento o jurista Fabio Medina Osrio 2 para quem: A pena somente pode ser imposta ao autor da infrao penal. A norma deve acompanhar o fato. Igual exigncia acompanha o Direito Administrativo Sancionatrio. Incabvel responsabilidade objetiva, eis uma das conseqncias do princpio da pessoalidade da sano administrativa.
Na mesma linha de raciocnio pode destacar as palavras de Vladimir Passos Freitas 3 , citando Geraldo Ataliba: ...a multa se reconhece por caracterizar-se como sano por ato ilcito. Para que algum seja devedor de multa, necessrio que algum comportamento anterior seu tenha sido qualificado como ato ilcito ao qual a lei atribuiu a conseqncia de dar nascimento obrigao de pagamento de dinheiro ao Estado, como punio ou conseqncia desfavorvel daquele comportamento.
Excelncia, imperioso se faz declarar que o requerente no autor do que ora foi relatado no auto de infrao combatido e que a autoridade autuadora no provou a autoria do crime.
Em segundo, o auto de infrao que se combate ato administrativo que no merece prosperar, uma vez que sua existncia no mundo jurdico representa uma afronta a Constituio, no que tange a direitos fundamentais defendidos no somente na Carta Magna, mas tambm na Declarao Universal dos Direitos Humanos, ferindo ainda, princpios administrativos que foram esquecidos e ignorados pela fiscal de postura do meio ambiente no momento da lavratura do auto de infrao que se pretende fulminar ante o j exposto e pelo que se tem a seguir.
Declarao Universal dos Direitos Humanos
2 OSRIO, Fbio Medina. Direito Administrativo Sancionador. So Paulo:Editora Revista dos Tribunais, 2005. Pg. 463 e 464. 3 FREITAS, Vladimir Passos. Crimes contra a Natureza, 8 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. Pg. 360. Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
Artigo X Toda pessoa tem direito, em plena igualdade, a uma audincia justa e pblica por parte de um tribunal independente e imparcial, para decidir de seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusao criminal contra ele. Artigo XI Toda pessoa acusada de um ato delituoso tem o direito de ser presumida inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas, todas as garantias necessrias sua defesa. Artigo XVIII Toda pessoa tem direito a uma ordem social e internacional em que os direitos e liberdades estabelecidos na presente Declarao possam ser plenamente realizados. O requerente suplica pelo direito de audincia justa por parte de um tribunal imparcial para decidir sobre a fundamentao da acusao imposta a ele injustamente. Pretende ainda ser considerado inocente at que se prove de forma justa e legal o cometimento de tais crimes impostos de forma absurda a sua pessoa e para tal, procura a Justia para fazer valer os direitos protegidos na Declarao Universal dos Direitos Humanos essenciais para a ordem social e para a garantia de liberdades e direitos tambm existentes na Constituio Federal. Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil Art. 5 - LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Art. 5 - LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. O direito de tornar-se membro das Naes Unidas cabe a todas as naes amantes da paz que aceitarem os compromissos da Carta e que, a critrio da Organizao, estiverem aptas e dispostas a cumprir tais obrigaes. Nosso pas, conforme afirmamos no somente membro da ONU, como tambm pas fundador da mesma. Ou seja, Excelncia, os direitos universais humanos mencionados merecem guarida e aplicao (CF, art. 5, 2 e 3). Em contrapartida as declaraes inverdicas da autoridade autuadora so inadmissveis pois, obtidas por meio de invenes e mentiras, viciando todo o processo que ao final merece ser anulado, tratando-se de ato administrativo desprovido de elementos essenciais a sua prpria validao (CF, art. 5, LVI). de se considerar que a lavratura do auto de infrao trousse implicaes srias ao autuado que neste caso traz ao requerente pavor e abalo moral, uma vez que foi condenado por algo que no fez e esta sendo obrigado a pagar quantia que no tem, pois se encontra desempregado e lutando diariamente pela sua subsistncia. De ndole ilibada e conduta irrepreensvel, tem o requerente sua moral e imagem abaladas pela injusta perseguio.
A constatao da infrao ambiental deve ser absolutamente criteriosa, dada a natureza jurdica da infrao administrativa e dos seus efeitos que devem ser levados em considerao ante a injustia que esta sendo cometida para com o requerente, principalmente no que tange a autoria da ilicitude, pois, se mostra demasiadamente penoso impor a indivduo alheio, fato e obrigao de responder por processo ao qual no deu causa, gerando a o dever de indenizar por parte do Estado que age de qualquer maneira, da forma como bem entende, sem atrelar as suas atitudes o que manda a Constituio e os Princpios Administrativos Constitucionais.
O que se observa pelos causdicos que limitam na rea ambiental que os rgos ambientais integrantes do SISNAMA, aqui destacados o IBAMA e a Secretaria Estadual de Meio Ambiente de Gois e a Agncia Municipal do Meio Ambiente de Goinia, ao emitir autos de infrao dispensam anlise mais acurada acerca da autoria, limitando-se basicamente a relatar o fato e a relacionar a pessoa mais provvel, em regra o proprietrio do imvel envolvido ou mais prximo, diante de tamanha preguia em comprovar a autoria e pela negligncia ao Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
condenar inocentes e apontar culpados sem nenhuma comprovao de autoria, merece os rgos responsveis e envolvidos indenizar as pessoas que injustamente so condenadas por atos que no cometeram, sofrendo preocupaes de toda ordem, como no presente caso concreto em que o autor pessoa inocente e esta sendo impelido a pagar com o que no tem por ato que no cometeu.
Como de fato, ao presente caso no houve qualquer constatao da interveno de terceiros no evento, tampouco na poca do acontecimento, sendo descabida, incompleta, inventada e tardia (aps a lavratura do auto) a necessria identificao da testemunha alegada pelo rgo autuador, muito menos colheu assinatura deste e do autuado.
Percebe-se nas autuaes feitas pelos rgos ambientais citados, que basta o autuado ser o proprietrio ou estar prximo do acontecido para que esteja satisfeita a condio de legitimidade ativa da infrao. Em outras palavras, seria esse o requisito que torna o indivduo responsvel pelo evento danoso tido como fato tpico e antijurdico punvel com as sanes contidas na norma ambiental. E no presente caso em que as referidas rvores se encontravam em passeio pblico, qual o requisito utilizado pela fiscal do meio ambiente para imputar tal crime ao requerente? A proximidade de sua propriedade?
Estando no comprovada a autoria do crime ambiental, tal autuao se mostra absolutamente precria e inadequada ante o entendimento e todos os conceitos j apresentados sobre os requisitos para a ocorrncia de infrao administrativa ambiental. Restando claro, que tal responsabilizao pessoal e a punio no se transfere.
Essa concluso, no entanto, no quer dizer que se faz necessrio a verificao da culpa ou do dolo. O que se defende que deve haver comprovao da participao do agente acusado no evento, por ao ou omisso, conforme exige a j citada Lei de Crimes e Infraes Ambientais, alm disso, defende- se tambm a impossibilidade de se adequar a responsabilizao objetiva dos crimes ambientais ao presente caso, uma vez que a teoria do risco no se adqua a todo o j relatado e no tem o condo de ignorar a comprovao da autoria da infrao, lembrando que inexistia atividade desenvolvida pelo requerente que colocava em risco o meio ambiente e que as referidas rvores se encontravam em passeio pblico, ou seja, fora da responsabilidade do requerente ante a impossibilidade de se vigiar e proteg-las.
Impossvel se faz responder atravs do processo administrativo e do auto de infrao respectivo se o autuado autor das Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
infraes uma vez que absoluta a inexistncia de provas para tal; E voltando aos conceitos legais acerca da infrao percebe-se nitidamente que no existe autoria de ilcito por parte do requerente.
No restou comprovada por parte das requeridas, ao ou omisso do requerente que o ligue infrao cometida. No se podendo admitir a transferncia da punibilidade administrativa por infrao cometida em passeio pblico sem comprovar criteriosamente a autoria da mesma, o contrrio disso aceitar a promulgao da injustia e celebrar o retorno da Santa Inquisio!
A autoria capaz de romper o nexo causal da infrao administrativa, pois, para a configurao dessa, imprescindvel a pessoalidade. Essa interpretao , pois, lgica e sistemtica se analisado os termos em que foi prescrita a lei de crimes ambientais n 9.605/98, que ao conceituar infrao administrativa o faz exigindo que exista uma ao ou omisso por parte do agente. Nessa linha destaca deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
TJ/RS APELAO CIVEL 400909 Processo: 2001.04.01.012962-9 Data da Deciso: 25/06/2002 DJU DATA:17/07/2002 PGINA: 500 Relator: JUIZA TAIS SCHILLING FERRAZ 1. O art. 27 da lei n 4.771 /65, probe o uso de fogo nas florestas e demais formas de vegetao. A norma descreve a conduta vedada, sem indicar a penalidade administrativa a ser imposta ao infrator, o que impede a imposio de multa pelo IBAMA. 2. Demonstrado que o dono da rea no foi negligente no trato de sua propriedade, e que sequer h nexo causal entre sua conduta e a QUEIMADA identificada pelo IBAMA em ponto especfico de suas terras, invivel a imposio de multa fundada exclusivamente na condio de proprietrio. 3. Remessa oficial e apelao desprovidas. Com isso a caracterizao da infrao depende da comunho de dois fatores: i. A existncia de um fato antijurdico; ii. Decorrente de uma ao ou omisso ligada ao agente acusado. No basta a condio de proprietrio, preciso que fique configurada Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
TJ/Mato Grosso APELAO N 84653/2006 APELANTE: ESTADO DE MATO GROSSO APELADA: AGROPECURIA SANTA SILVIA S.A. Numero: 84653 Ano: 2006 Ementa: RECURSO DE APELAO CVEL - EMBARGOS A EXECUO FISCAL - REALIZAO DE QUEIMADA - IMPOSIO DE MULTA AMBIENTAL NO COMPROVAO DO AGENTE CAUSADOR DO DANO - DESCONSTITUIO DA CERTIDO DA DVIDA ATIVA -RECURSO IMPROVIDO - SENTENA SINGULAR MANTIDA. Embora indubitvel a responsabilidade objetiva do poluidor e do predador relativamente aos bens tutelados no art. 225 da CF/88, no se prescinde da comprovao da existncia do dano, da identificao do agente causador e do nexo causal, pois somente dispensada a anlise do elemento subjetivo - dolo ou culpa. No havendo provas suficientes nos autos que demonstrem ter a Apelada praticado a conduta lesiva discriminada no auto de infrao, alm de restar evidenciado a prtica pela mesma de medidas preventivas incndios florestais, a desconstituio da certido da dvida ativa e, por conseguinte, o improvimento do Apelo medida que se impe. (grife nosso)
Comungando desse entendimento, leciona Edis Milar 4 : A conduta pode ser imputada pessoa fsica ou jurdica de direito, de direito pblico ou privado, que tenha concorrido, por ao ou omisso, para a prtica da infrao. certo, portanto, que a responsabilizao administrativa, ao contrrio do que ocorre na esfera civil e analogamente ao que se d em mbito penal (igualmente de ndole repressiva), absolutamente pessoal, no
4 MILAR, Edis. Direito do Ambiente. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
podendo o rgo administrativo punir uma pessoa pelo evento danoso causado por outra, que o que nem sequer restou comprovado no caso em tela.
Diante de tais posicionamentos, pode-se afirmar sem sombra de dvida que a infrao administrativa no pode ser imposta com base nos mesmos critrios da responsabilidade civil. Na infrao administrativa faz-se imprescindvel a pessoalidade dada a sua absoluta semelhana a sano imposta no direito penal, eis que sua natureza punio e no reparatria.
Tanto assim que o legislador exigiu a presena de ao ou omisso por parte do agente para a caracterizao da infrao, ou seja, estabelece a norma o critrio da pessoalidade para imposio de multa.
E neste caso, nobre julgador, no restou comprovada em momento algum a autoria e de conseqncia a ao ou omisso do requerente no suposto dano causado a tais rvores. Aceitar toda a histria inventada no processo administrativo celebrar a arbitrariedade e a falta de segurana jurdica, que se concluiu de forma medonha, abusiva e ilegal, montada sem provas e de forma irresponsvel e indenizatria condenando pessoa inocente.
Desta forma, merece o combatido auto de infrao ser considerado nulo, em respeito s garantias processuais conquistadas e existentes em nosso ordenamento jurdico e como medida da mais pura e ldima Justia, uma vez que no comprovada autoria a deciso recorrida se mostra injusta, ilegal e desprovida de bom senso.
Excelncia, nem no auto de infrao muito menos em todo o processo administrativo, foi juntado aos autos prova que confirmasse tal imputao. Ou seja, condenaram sem ter certeza da autoria. Falaram de um Sr. Francisco, que no assinou o auto de infrao, que se disse funcionrio do requerente, porm o autor nunca teve funcionrio, falaram que o mesmo trabalhava no estacionamento em pleno funcionamento, porm nunca existiu estacionamento no local mencionado e o autor nunca possuiu tal negcio. Diante de tantos absurdos, constitui o processo administrativo em fato grave que merece repdio em um pas democrtico de direito e que possui como fundamento a dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III) e a construo de um pas livre, justo e solidrio (CF, art. 3, I) .
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Da Constituio Federal, Art. 1, III Da dignidade da pessoa humana.
fundamento da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a dignidade da pessoa humana. Fundamento este que esquecido todas as vezes que um inocente condenado e que o que aconteceu no caso em questo.
A condenao de um inocente em qualquer esfera seja ela, cvel, penal, administrativa etc. provoca no mesmo abalo moral e emocional, pois se v injustiado por aqueles em que deposita confiana e respeito e que deveriam agir com bom senso e certeza, pois, tratam com a vida e com os bens das pessoas. Sendo o requerente perseguido e condenado por nada ter feito constata- se verdadeiro absurdo e cristalino ataque a segurana jurdica de nosso pas e a paz dos indivduos, sendo tal atitude repreendida e reparadora por meio de indenizao por danos morais. Da Constituio Federal, Art. 5, LIV Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Imputar a algum a autoria de atos que no cometeu crime, tanto o que tal conduta esta tipificada no cdigo penal por meio dos artigos 138 e 139 (Calnia e Difamao).
E o que se percebe, nobre julgador, a tentativa irresponsvel e temerosa por parte da Fiscal Mayra Lydia P. V. Rodrigues, aliada a todo o conjunto de procedimentos ilegais e desprovidos de verdade que resultaram na inaceitvel condenao do requerente que pessoa inocente, seno vejamos:
1. A fiscal de posturas relata de forma sucinta em seu auto de infrao que, esteve em tal dia e em tal hora ao local j mencionado e que constatou a olho nu e sem nenhuma outra evidncia ou prova crimes ambientais e a autoria dos mesmos, imputando-os ao requerente, demonstrando de forma clara a falta de sabedoria na elaborao de autos de infrao, abstendo-se at mesmo de colher assinatura do autuado ou de testemunha em campo prprio do auto de infrao destinado para tal, ante a ausncia destes no momento da lavratura. Documento este que deve ser redigido de forma coerente e criteriosa uma vez que atravs dele que se dar todo o desenrolar do processo administrativo.
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2. Aps a lavratura do auto de infrao, a fiscal de posturas envolvida, comeou a tecer uma seqencia de afirmaes inventadas e a elaborar documentos contraditrios no sentido de vislumbrar xito em sua obsessiva e particular perseguio do inocente requerente. Seno vejamos:
a) Redigiu uma certido afirmando que no estava no local, no momento da autuao, o proprietrio e nem outra pessoa que pudesse dar cincia ao auto.
b) Logo aps, realiza um relatrio circunstanciado afirmando que ao chegar no local deparou com um estacionamento em pleno funcionamento e que o funcionrio que ali trabalhava, Sr. Francisco, afirmou que era funcionrio do autor e que o mesmo havia danificado tais rvores.
Ora, Excelncia, em primeiro lugar se existia mesmo uma pessoa no lugar e na hora da autuao porque a fiscal de posturas no colheu a assinatura da mesma no auto de infrao no campo destinado as testemunhas?
E em segundo lugar, porque a fiscal de posturas redigiu certido dizendo que no lugar e na hora da autuao no se encontravam presentes nem o proprietrio e nenhuma outra pessoa?
Vale informar Excelncia, que o requerente nunca contratou ningum para trabalhar para si e muito menos foi proprietrio de estacionamento e que tambm no conhece nenhuma pessoa com o nome de Francisco.
A mesma ainda declarou que as rvores se encontravam em passeio pblico e de fato se encontravam, sendo assim, acreditamos que a concluso da autoria se deu atravs do inventado depoimento do suposto Sr. Francisco, ou seja, na sua obsessiva vontade de autuar a mesma tinha que buscar explicao para o impossvel conhecimento da autoria do referido crime que poderia ter sido praticado por qualquer um, uma vez que as referidas rvores se encontravam em passeio pblico, onde todos podem ir e vir a qualquer hora do dia e da noite.
O pior de tudo, que aps a lavratura do auto de infrao e da elaborao forjada dos documentos apresentados, certido e relatrio Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
circunstanciado, a SEMMA (Secretaria Municipal do Meio Ambiente) decidiu pelo andamento do referido auto e promoveu parecer jurdico assinado por estagiria e advogada, que ignorando princpios e direitos j firmados e defesa apresentada pelo requerente, concluiu pela condenao e aplicao da multa, provando que a falta de bom senso para instruir processos atinge tambm a interpretao e aplicao das respectivas leis que regem o assunto, deixando cristalino que a inteno da fiscal e do rgo envolvido, foi, neste caso, no a defesa do meio ambiente e sim a condenao de um inocente a qualquer custo, o que de fato, nos remete a clara necessidade do requerente de no ter a privao de seus bens por meio de um processo administrativo ilegal e abusivo.
De fato, sem a comprovao da autoria que elemento essencial da sano administrativa, o respectivo ato administrativo se mostra nulo de pleno direito. DA AFRONTA AO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, DO PRINCPIO DA INOCNCIA E DA ANULAO DO ATO ADMINISTRATIVO.
Excelncia, a anulao do referido auto de infrao se mostra justa e neste caso, tal medida se adqua perfeitamente aos princpios do devido processo legal e ao princpio da inocncia. Lembrando ainda que o referido ato administrativo que se objetiva fulminar esta eivado de vcio que aos olhos do Direito Administrativo merece ser igualmente exterminado. Para o bem da verdade bom que se traga a baila, o artigo 5, LVII, da CF/88 que claro ao afirmar que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. At ento, Meritssimo Juiz, o autor se faz inocente, estamos diante de um processo administrativo que no logrou xito em comprovar autoria, ou seja, os agentes fiscalizadores e tambm julgadores, demonstram total desrespeito a tal princpio e de forma imparcial e inadmissvel inventam informaes e forjam uma situao que no existiu. DA AFRONTA AO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.
Outro princpio basilar, decorrente do Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
Estado Democrtico de Direito (art. 1 da Constituio Federal), a presidir rigidamente a atuao do aparelho estatal na punio e sancionamento de eventuais infraes administrativas o princpio da proporcionalidade, vale dizer, da correspondncia entre a conduta infratora e a sano aplicada. Esse princpio de forma unnime acolhido na doutrina e na jurisprudncia e decorre da prpria finalidade das sanes administrativas. Significa que sanes desproporcionais implicam em desvio de finalidade, comportamento vedado pela Constituio Federal.
Vejamos o magistrio do Prof. Celso Antonio Bandeira de Mello sobre o tema (ob. cit. pp. 744/745):
"Evidentemente, a razo pela qual a lei qualifica certos comportamentos como infraes administrativas, e prev sanes para quem nelas incorra, a de desestimular a prtica daquelas condutas censuradas ou constranger ao cumprimento das obrigatrias. Assim, o objetivo da composio das figuras infracionais e da correlata penalizao intimidar eventuais infratores, para que no pratiquem os comportamentos proibidos ou para induzir os administrados a atuarem na conformidade de regra que lhes demanda comportamento positivo. Logo, quando uma sano aplicada, o que se pretende com isto tanto despertar em quem a sofreu um estmulo para que no reincida, quanto cumprir uma funo exemplar para a sociedade.
No se trata, portanto, de causar uma aflio, um "mal", objetivando castigar o sujeito, lev-lo expiao pela nocividade de sua conduta. O direito tem como finalidade unicamente a disciplina da vida social, a conveniente organizao dela, para o bom convvio de todos e bom sucesso do todo social, nisto se esgotando seu objeto. Donde, no entram em pauta intentos de "represlia", de castigo, de purgao moral a quem agiu indevidamente. claro que tambm no se trata, quando em pauta sanes pecunirias caso das multas -, de captar proveitos econmicos para o Poder Pblico, questo radicalmente estranha natureza das infraes e, conseqentemente, das sanes administrativas."
Em outro trecho, diz o mestre (ob. cit. p.752):
"As sanes devem guardar uma relao Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
de proporcionalidade com a gravidade da infrao. Ainda que a aferio desta medida inmeras vezes possa apresentar dificuldade em ser caracterizada, em inmeras outras, perfeitamente clara; ou seja: h casos em que se pode ter dvida se tal ou qual gravame est devidamente correlacionado com a seriedade da infrao ainda que se possa notar que a dvida nunca se propor em uma escala muito ampla, mas em um campo de variao relativamente pequeno -, de par com outros casos em que no haver dvida alguma de que a sano proporcional ou desproporcional. impossvel no direito fugir-se a situaes desta compostura, e outro recurso no h para enfrentar dificuldades desta ordem seno recorrendo ao princpio da razoabilidade, mesmo sabendo-se que tambm ele comporta alguma fluidez em sua verificao concreta. De todo modo, certo que, flagrada a desproporcionalidade, a sano invlida."
O nunca assaz pranteado Hely Lopes Meirelles preleciona no mesmo sentido ("Direito Municipal Brasileiro", 9 ed., Malheiros, pp. 342/343):
"A proporcionalidade entre a restrio imposta pela Administrao e o benefcio social que se tem em vista, sim, constitui requisito especfico para validade do ato de polcia, como, tambm, a correspondncia entre a infrao cometida e a sano aplicada, quando se tratar de medida punitiva. Sacrificar um direito ou uma liberdade do indivduo sem vantagem para a coletividade invalida o fundamento social do ato de polcia, pela desproporcionalidade da medida. Desproporcional tambm o ato de polcia que aniquila a propriedade ou a atividade a pretexto de condicionar o uso do bem ou de regular a profisso. O poder de polcia autoriza limitaes, restries, condicionamentos; nunca supresso total do direito individual ou da propriedade particular, o que s poder ser feito atravs de desapropriao. A desproporcionalidade do ato de polcia ou seu excesso equivale a abuso de poder e, como tal tipifica ilegalidade nulificadora da ordem ou da sano."
Celso Antonio Bandeira de Mello fala, inclusive, do carter confiscatrio da multa exageradamente fixada (ob. cit. p. 756):
"Tal como as demais sanes administrativas, as multas tm que atender ao princpio da Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
proporcionalidade, sem o qu sero invlidas. Alm disto, por muito grave que haja sido a infrao, as multas no podem ser "confiscatrias", isto , de valor to elevado que acabem por compor um verdadeiro confisco. Nisto h aprazvel concrdia tanto na doutrina como na jurisprudncia."
DA TUTELA ANTECIPADA E/OU MEDIDA LIMINAR
Do quanto dito at aqui, fica patente a presena dos requisitos para a concesso do efeito suspensivo, bem como o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil.
De fato, a verossimilhana das alegaes percebida de plano, "prima facie", apenas da anlise dos documentos carreados aos autos, tendo como mais chocante e revoltante a falta de comprovao de autoria, figurando assim ataque direito ao princpio da inocncia e do devido processo legal. As outras incongruncias e afrontas aos princpios da Constituio Federal supra demonstrados tambm so importantes e reforam a inequvoca presena do requisito da verossimilhana, ou "fumus boni juris".
O risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou "periculum em mora", tambm se desenha com contornos fortes. Se no houver a concesso da tutela antecipada pretendida, poder prosseguir o draconiano processo fiscalizatrio iniciado pela Prefeitura, sem prova da infrao, sem respeito ao princpio da legalidade, da proporcionalidade, sem ampla defesa e sem devido processo legal!!!!! Pior ainda, poder haver a propositura de inqua ao de execuo fiscal, obrigando o autor a tornar seguro o Egrgio Juzo fiscal, em valores exorbitantes e dissonantes da realidade, o que lhe seria invivel e impossvel ante a sua situao financeira, para que possa opor embargos execuo! S uma medida liminar pode impedir essa Execuo Fiscal draconiana, nos termos do art. 151, inciso IV do Cdigo Tributrio Nacional.
Por tudo isso, requer o autor a concesso de tutela antecipada e/ou medida liminar de natureza cautelar Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
(art. 273, 7 do Cdigo de Processo Civil), para que seja determinada, de imediato e "inaudita altera partes" a suspenso da cobrana da multa sancionatria objeto dos presentes autos, bem como a suspenso de qualquer outro ato punitivo, em razo da suposta (e inexistente, bom frisar) comprovao da autoria da infrao que originou a multa "sub examine".
DO PEDIDO
Face a todo o supra articulado, so os termos da presente para respeitosamente requerer a V. Excelncia:
a) A concesso de tutela antecipada ou medida liminar de natureza cautelar, nos termos do tpico anterior; para que seja determinada, de imediato e "inaudita altera partes" a suspenso da cobrana da multa sancionatria objeto dos presentes autos, bem como a desconstituio de eventual certido de dvida ativa, bem como a suspenso de qualquer outro ato punitivo, em razo da falta de comprovao da autoria da infrao que originou a multa "sub examine".
B) Seja a Prefeitura de Goinia, situada no endereo Palcio das Campinas Venerando de Freitas Borges (Pao Municipal), Av. do Cerrado n 999 - Park Lozandes - Goinia - GO CEP 74.884- 900 e a Agncia Municipal do Meio Ambiente, situada na Rua 75 esq. c/ 66, n 137, Centro - CEP: 74055-110, na pessoa de seus representantes legais, citados para, no prazo legal, responder os termos da Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
b) Ao final, seja a mesma julgada procedente, para o fim de:
c.1) Declarar nulo o auto de infrao combatido e todas as medidas judiciais e administrativas derivadas do mesmo, como tambm da multa objeto desses autos, declarando, em definitivo, a inexigibilidade da mesma, bem como de todo e qualquer ato de carter punitivo estribado na mesma suposta infrao e tornando definitivo o pedido antecipatrio da tutela;
d.3) Condenar as requeridas no pagamento de danos morais no importe de R$ 20.000,00 (Vinte Mil Reais) cada uma, custas processuais, e honorrios advocatcios a serem estipulados por Vossa Excelncia, sem prejuzo das demais cominaes legais.
Protestando-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, d-se causa, para efeitos legais, o valor de R$ 20.000,00 (Vinte Mil Reais).
Nestes termos e com os documentos juntos;
P. e espera deferimento.
Goinia, 17 de abril de 2011.
___________________________________ Dr. Hugo Fernandes de Oliveira Av. Gois, n. 759, Ed. Flvia, 5. Andar, Sala 501, Centro, Goinia - Gois OAB-GO 31859
Documentos: Parte 1: Procurao, Documentos Pessoais do Autor (RG e CPF), Comprovante de endereo do autor, Comprovante da Solicitao para poda das rvores. Parte 2: Pedido de Assistncia Judiciria Gratuita, Declarao de Servios Advocatcios na forma gratuita, e Carteira de Trabalho do Requerente. Parte 3: Atestado de Residncia do Consulado. Parte 4: Auto de Infrao at a defesa. Parte 5: Parecer Jurdico e deciso administrativa da auto de infrao.