Instituto Pacco

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N 272 Primera Quincena - Febrero 2013
Informes Laborales
Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad-
Ley N 29973. Especial referencia a la cuota de empleo en
las empresas privadas: Argumentos a favor (Parte I)
Ficha Tcnica
Autora : Graciela Hurtado Cruz
(*)
Ttulo : Nueva Ley General de la Persona con
Discapacidad- Ley N 29973. Especial
referencia a la cuota de empleo en las
empresas privadas: Argumentos a favor
(Parte I)
Fuente : Actualidad Empresarial, N 272 - Primera
Quincena de Febrero 2013
La promocin del pleno empleo, pro-
ductivo y libremente elegido... debera ser
considerada como un medio para lograr
en la prctica el cumplimiento del derecho
a trabajar.
Recomendacin de la OIT sobre la
poltica del empleo (disposiciones
complementarias), 1984 (nm. 169).
Todos los seres humanos, sin distincin
de raza, credo o sexo, tienen derecho a
perseguir su bienestar material y su desa-
rrollo espiritual en condiciones de libertad
y dignidad, de seguridad econmica y en
igualdad de oportunidades.
Declaracin de Filadelfa, Conferencia
Internacional del Trabajo, 1944.
1. Introduccin
El lunes 24 de diciembre del ao pasado
se public en el diario ofcial El Peruano
la Ley General de la Persona con Disca-
pacidad - Ley N 29973 (en adelante, la
Ley), habiendo sido reconsiderada por el
Congreso de la Repblica e insistiendo en
el texto que fuera aprobado en la sesin
del Pleno llevada a cabo el 14 de junio
de 2012. De esta manera, esta norma
deroga, entre otras, a su antecesora Ley
General de la Persona con Discapacidad
- Ley N 27050.
Ahora bien. Pese a los logros que se han
obtenido en los ltimos aos con una
serie de medidas implementadas por el
Estado y con las acciones promovidas de
propia iniciativa por algunas empresas
privadas (por ejemplo, Renzo Costa, De-
licias de Rolly y Vicky), las personas con
discapacidad en el Per siguen siendo
objeto de discriminacin y tropiezan a
diario con muchos obstculos que impi-
den, entre otros, el ejercicio de su derecho
al libre desarrollo de su personalidad y
consecuentemente a su plena participa-
cin en la vida social, econmica, poltica
y cultural de nuestro pas.
Ante esta realidad, sin lugar a dudas,
esta norma se da en cumplimiento del
plan de gobierno de inclusin social,
y en un marco de poltica pblica de
discriminacin positiva en atencin a las
condiciones dispares en las que las per-
sonas con discapacidad se ven obligadas
a desenvolverse da tras da.
A saber, la discriminacin positiva (o
affrmative action) es el trmino que se
le da a una accin que, a diferencia de la
discriminacin negativa, puede estable-
cer polticas que dan a un determinado
grupo social o que histricamente haya
sufrido discriminacin a causa de injus-
ticias sociales o causas no objetivas un
trato preferencial en el acceso o distri-
bucin de ciertos recursos o servicios,
as como acceso a determinados bienes.
Se trata de una poltica social dirigida
a mejorar la calidad de vida de grupos
desfavorecidos, proporcionndoles la
oportunidad de equiparar su situacin
de desventaja social. El trmino accin
positiva o afrmativa hace referencia a
aquellas actuaciones positivamente di-
rigidas a reducir o eliminar las prcticas
discriminatorias en contra de los sectores
histricamente excluidos
1
.
2. Marco nacional e internacio-
nal aplicable
1 (...). As tambin, a fn de lograr una igual aplicacin de la ley el
Estado en algunas oportunidades promueve el trato diferenciado de
un determinado grupo social, otorgndoles ventajas, incentivos o,
en general, tratamientos ms favorables. Esto es lo que en doctrina
constitucional se conoce como discriminacin positiva o accin posi-
tiva affrmative action. La fnalidad de esta accin afrmativa no es
otra que compensar jurdicamente a grupos marginados econmica,
social o culturalmente; persigue, pues, que dichos grupos puedan
superar la inferioridad real en la que se encuentran con acciones
concretas del Estado. (STC N 0048-2004-AI. FJ 63).
(*) Miembro del staff de asesores del rea laboral de la revista Actualidad
Empresarial. Miembro principal del Grupo de Estudios de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social, Luis Aparicio Valdez, de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Artculo 1.- La defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad son el
fn supremo de la sociedad y del Estado.
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
()
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquiera otra ndole.
Artculo 7.- Todos tienen derecho a la
proteccin de su salud, la del medio familiar
y la de la comunidad as como el deber de
contribuir a su promocin y defensa. La per-
sona incapacitada para velar por s misma
a causa de una defciencia fsica o mental
tiene derecho al respeto de su dignidad y
a un rgimen legal de proteccin, atencin,
readaptacin y seguridad.
Artculo 23.- El trabajo, en sus diversas
modalidades, es objeto de atencin prioritaria
del Estado, el cual protege especialmente a
la madre, al menor de edad y al impedido
que trabajan.
Constitucin Poltica del Per, 1993.
Todos los miembros de la OIT, aun cuando
no hayan ratifcado los convenios, tienen
un compromiso, que se deriva de su mera
pertenencia a la Organizacin, de respetar,
promover y hacer realidad, de buena fe y de
conformidad con la Constitucin, los princi-
pios relativos a los derechos fundamentales
que son objeto de esos convenios, incluyen-
do la eliminacin de la discriminacin en
materia de empleo y ocupacin.
Declaracin de la OIT relativa a los
principios y derechos fundamentales
en el trabajo, 1998.
Los Estados Partes reconocen el derecho de
las personas con discapacidad a trabajar, en
igualdad de condiciones con las dems; ello
incluye el derecho a tener la oportunidad de
ganarse la vida mediante un trabajo libremen-
te elegido o aceptado en un mercado y un
entorno laborales que sean abiertos, inclusivos
y accesibles a las personas con discapacidad.
Convencin de las Naciones Unidas
sobre los derechos de las personas con
discapacidad, 2006.
De conformidad con las condiciones, prctica
y posibilidades nacionales, todo Miembro for-
mular, aplicar y revisar peridicamente la
poltica nacional sobre la readaptacin profe-
sional y el empleo de personas invlidas (que)
estar destinada a asegurar que existan me-
didas adecuadas de readaptacin profesional
al alcance de todas las categoras de personas
invlidas y a promover oportunidades de em-
pleo para las personas invlidas en el mercado
regular del empleo (y que) se basar en el
principio de igualdad de oportunidades entre
los trabajadores invlidos y los trabajadores en
general. Artculo 3.- Dicha poltica estar
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destinada a asegurar que existan medidas ade-
cuadas de readaptacin profesional al alcance
de todas las categoras de personas invlidas
y a promover oportunidades de empleo para
las personas invlidas en el mercado regular
del empleo.
Artculo 4.- Dicha poltica se basar en el
principio de igualdad de oportunidades entre
los trabajadores invlidos y los trabajadores
en general. Deber respetarse la igualdad de
oportunidades y de trato para trabajadoras
invlidas y trabajadores invlidos. Las medi-
das positivas especiales encaminadas a lograr
la igualdad efectiva de oportunidades y de
trato entre los trabajadores invlidos y los
dems trabajadores no debern considerarse
discriminatorias respecto de estos ltimos.
Artculo 7.- Las autoridades competentes
debern adoptar medidas para proporcio-
nar y evaluar los servicios de orientacin y
formacin profesionales, colocacin, empleo
y otros afnes, a fn de que las personas inv-
lidas puedan lograr y conservar un empleo
y progresar en el mismo; siempre que sea
posible y adecuado, se utilizarn los servicios
existentes para los trabajadores en general,
con las adaptaciones necesarias.
Convenio de la OIT sobre la readapta-
cin profesional y el empleo (personas
invlidas), 1983 (nm. 159). Ratifca-
do por el Per el 16 de junio de 1986.
Artculo 27.- Trabajo y empleo
1. Los Estados Partes reconocen el derecho
de las personas con discapacidad a tra-
bajar, en igualdad de condiciones con las
dems; ello incluye el derecho a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante
un trabajo libremente elegido o aceptado
en un mercado y un entorno laborales que
sean abiertos, inclusivos y accesibles a las
personas con discapacidad. Los Estados
Partes salvaguardarn y promovern el
ejercicio del derecho al trabajo, incluso
para las personas que adquieran una
discapacidad durante el empleo, adop-
tando medidas pertinentes, incluida la
promulgacin de legislacin, entre ellas:
a. Prohibir la discriminacin por motivos
de discapacidad con respecto a todas
las cuestiones relativas a cualquier
forma de empleo, incluidas las con-
diciones de seleccin, contratacin y
empleo, la continuidad en el empleo,
la promocin profesional y unas condi-
ciones de trabajo seguras y saludables;
b. Proteger los derechos de las personas
con discapacidad, en igualdad de con-
diciones con las dems, a condiciones
de trabajo justas y favorables, y en
particular a igualdad de oportunida-
des y de remuneracin por trabajo
de igual valor, a condiciones de tra-
bajo seguras y saludables, incluida
la proteccin contra el acoso, y a la
reparacin por agravios sufridos;
c. Asegurar que las personas con disca-
pacidad puedan ejercer sus derechos
laborales y sindicales, en igualdad de
condiciones con las dems;
d. Permitir que las personas con dis-
capacidad tengan acceso efectivo a
programas generales de orientacin
tcnica y vocacional, servicios de
colocacin y formacin profesional y
continua;
e. Alentar las oportunidades de empleo
y la promocin profesional de las per-
sonas con discapacidad en el mercado
laboral, y apoyarlas para la bsqueda,
obtencin, mantenimiento del empleo
y retorno al mismo;
f. Promover oportunidades empresa-
riales, de empleo por cuenta propia,
de constitucin de cooperativas y de
inicio de empresas propias;
g. Emplear a personas con discapacidad
en el sector pblico;
h. Promover el empleo de personas con
discapacidad en el sector privado me-
diante polticas y medidas pertinentes,
que pueden incluir programas de accin
afrmativa, incentivos y otras medidas;
i. Velar por que se realicen ajustes
razonables para las personas con
discapacidad en el lugar de trabajo;
j. Promover la adquisicin por las perso-
nas con discapacidad de experiencia la-
boral en el mercado de trabajo abierto;
k. Promover programas de rehabilitacin
vocacional y profesional, mantenimiento
del empleo y reincorporacin al trabajo
dirigidos a personas con discapacidad.
2. Los Estados Partes asegurarn que las
personas con discapacidad no sean
sometidas a esclavitud ni servidumbre
y que estn protegidas, en igualdad de
condiciones con las dems, contra el
trabajo forzoso u obligatorio.
Convencin sobre los derechos de la per-
sona con discapacidad, 2006. Ratifcado
por el Per el 30 de enero de 2008.
3. Principales disposiciones de
naturaleza laboral de la Ley
N 29973
Sinceramente, son muchos los benefcios
que nos trae la Ley que, de cumplirse a
cabalidad, propiciarn un pas ms acce-
sible para nuestros connacionales disca-
pacitados. Nos encantara mencionar en
detalle cada uno de los aportes que hace
la Ley desde diversas aristas (entre ellas,
accesibilidad en infraestructura para el
fcil desplazamiento de las personas
con discapacidad, educacin en institu-
ciones educativas pblicas y privadas en
todos los niveles del sistema educativo
nacional, promocin del deporte, nivel
de vida adecuado y proteccin social a
travs del acceso a programas sociales;
as como el benefcio tributario que pro-
pone en favor de las empresas privadas,
entre otros), pero no ser posible por
cuestiones de espacio. Sin embargo, lo
invitamos, estimado lector, a revisar la
norma in extenso, y estamos seguros de
que, una vez hecho ello, se habr abona-
do el terreno para el atento y merecido
saludo a esta Ley, que ha contado con el
papel activo y ha sido impulsada desde el
Consejo Nacional para la Integracin de
la Persona con Discapacidad (Conadis).
Ahora bien, por ser de nuestra materia,
pasaremos a sealar las principales dis-
posiciones normativas con trascendencia
de orden laboral.
a. Defnicin de persona con disca-
pacidad
El artculo 2 de la Ley defne a la per-
sona con discapacidad como aquella
que tiene una o ms defciencias fsicas,
sensoriales, mentales o intelectuales de
carcter permanente que, al interactuar
con diversas barreras actitudinales y del
entorno, no ejerza o pueda verse impedi-
da en el ejercicio de sus derechos y su in-
clusin plena y efectiva en la sociedad, en
igualdad de condiciones que los dems.
Se aprecia que el legislador peruano ha
adoptado la defnicin planteada por la
Convencin sobre los Derechos de las Per-
sonas con Discapacidad (segundo prrafo
del artculo 1).
El concepto de discapacidad ha sido mo-
tivo, durante muchos aos, de gran con-
troversia a nivel nacional e internacional,
lo que ha generado diversas opiniones
sobre cul debera ser el rtulo que mejor
identifque a estos colectivos. Quizs valga
preguntarse si esas disquisiciones hechas
hasta la fecha han sido productivas o
han infuenciado en gran medida sobre
la proteccin o apreciacin social que se
tengan de las personas con alguna difcul-
tad psquica, fsica o sensorial.
Fuente: http://discapacidadaccion.blogspot.com/
Recordaremos que hace un buen tiempo
generaron revuelo en la opinin pblica
los debates sobre los siguientes opuestos:
discapacitados vs. incapacitados, minus-
vlidos vs. discapacitados; sin embargo,
el principal de los debates ha girado en
torno a los trminos persona con discapa-
cidad y persona con capacidades diferentes.
Aunque no es el propsito del presente
informe abordar de lleno esta discusin,
quisiramos de todos modos detenernos
a apuntar lo siguiente:
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Informes Laborales
Segn un interesante informe elaborado
por la asociacin Civil Libre Acceso
2
,
1
es
correcto el trmino de persona con discapa-
cidad y no el de personas con capacidades
diferentes, por cuanto ello se haya en con-
sonancia con los Acuerdos Internacionales
(en el tiempo: primero, la Clasifcacin In-
ternacional de Defciencias, Discapacidades
y Minusvala-CIDDM
3
,
2
establecida por la
Organizacin Mundial de la Salud en 1980;
luego, la Clasifcacin Internacional del
Funcionamiento, de la Discapacidad y de
la Salud- CIF
4
,
3
aprobada por la Asamblea
Mundial de la Salud en mayo de 2001; y
fnalmente, la Convencin Internacional
Amplia e Integral para Promover y Proteger
los Derechos y la Dignidad de las Personas
con Discapacidad de las Naciones Unidas
adoptada en el ao 2001), y porque el
trmino capacidades diferentes no cuenta
con fundamento etimolgico, mdico,
acadmico, o de otro tipo que lo sustente.
Es as que, sobre este ltimo trmino,
referen que el diccionario de la Real Aca-
demia Espaola seala que el trmino ca-
pacidad proviene del latn capacitas, -atis;
el mismo que tiene varios signifcados,
entre los que, segn el informe, destacan:
- Aptitud, talento, cualidad que
dispone alguien para el buen
ejercicio de algo
45
.
- Aptitud para ejercer personalmente
un derecho y el cumplimiento de una
obligacin
56
.
Y que, por lo tanto, todas las personas
cuentan con cualidades nicas y diferentes
a otra, de manera que el trmino personas
con capacidades diferentes califca a cual-
quier persona, tenga o no una discapacidad.
Culminan diciendo que () no se puede
echar a la borda, el trabajo que han reali-
zado por aos la Organizacin Mundial de
la Salud, los mdicos, lingistas, rehabili-
tadores, organizaciones de personas con
discapacidad y diversas instituciones por
acuar el trmino que mejor califque la
condicin de discapacidad. Y superar as,
las aseveraciones negativas o peyorativas
que se han utilizado para referirse a este
grupo de personas
7
.6
2 Libre Acceso es una asociacin civil de Mxico impulsada por todos
sus miembros, tanto personas con discapacidad, como las que no la
presentan. Todas trabajan para eliminar las barreras fsicas, sociales y
culturales, siendo las dos ltimas las que ms afectan a las personas con
discapacidad. Puede revisarse su portal en <http://libreacceso.org/>.
3 Clasifcacin Internacional en la que se introdujeron los conceptos de
defciencia, discapacidad y minusvala; y que fueron defniciones
que fueron criticadas por los especialistas en la materia, pidiendo
que se hiciera una revisin a este documento. Este proceso dio como
resultado la Clasifcacin Internacional del Funcionamiento, de la
Discapacidad y de la Salud (CIF).
4 En la nueva conceptualizacin de la CIF, se estableci el trmino
de discapacidad como un trmino genrico que barca las distintas
dimensiones:
- Defciencias de funcin y defciencias de estructura.
- Limitaciones de las actividades.
- Limitaciones en la participacin.
5 Revisar: <http://lema.rae.es/drae/?val=capacidad>.
6 Aqu, esta segunda defnicin que se toma del diccionario de la RAE
se refere al trmino jurdico capacidad de obrar, y que no lo dice
expresamente el informe referido. Tan es as que luego de la defnicin
de capacidad de obrar que hace la RAE, luego se seala la defnicin
de capacidad de ejercicio en los siguientes trminos: Aptitud legal
para ser sujeto de derechos y obligaciones. Valga la aclaracin.
7 Puede revisarse el citado informe en: <http://www.libreacceso.org/
biblioteca-articulos-discapacidad.html>.
Por nuestra parte, apoyamos la idea
de evitar en lo posible todo atisbo de
dispersin de nomenclaturas con que se
puedan definir los hechos en general;
esto, a efectos de minimizar los riesgos
de confusin y desconcierto que pudiera
generar esta indeterminacin. Claro est
en que aquella denominacin que sea
adoptada y recogida por la legislacin de
un pas y del resto de naciones a travs de
los tratados internacionales tenga sustento
ya cientfco, mdico y/o doctrinal.
Asimismo, si bien es cierto el trmino con
que se nombren a las personas con alguna
difcultad fsica, psquica o sensorial es muy
importante, no deja de ser lo tambin el
que tanto el Estado como los privados
contribuyamos en el plano de los hechos- y
no slo en una declaracin formal- a que
todas las personas, con discapacidad o sin
ella, vivamos en un mundo cada da ms
inclusivo, con iguales oportunidades de
desarrollo para todos, y donde podamos
ejercer a plenitud los derechos que como
persona humana se nos reconoce.
b. Trabajo
b.1. Cuota de contratacin
i. En el sector pblico:
Como se sabe, ya exista una cuota
mnima de contratacin de personas
con discapacidad en las entidades
pblicas. Con la Ley, esa cuota ha
sido incrementada del 3 % al 5 % de
la totalidad de su personal.
El cumplimiento de esta obligacin ser
fscalizado por la Autoridad Nacional
del Servicio Civil, en coordinacin con el
Consejo Nacional para la Integracin de
la Persona con Discapacidad (Conadis).
Adicionalmente, se ha establecido para
el sector pblico que en el supuesto de
que existiera una vacante producida
por la conclusin del vnculo laboral
(por renuncia, despido justificado,
jubilacin o fallecimiento) con un
trabajador discapacitado, esta deber
ser cubierta por otra persona con dis-
capacidad, previo concurso.
ii. En el sector privado:
Todo lo contrario al caso anterior, es la
primera vez que se dispone respecto de
las empresas privadas una cuota laboral
mnima. De ese modo, se ha estableci-
do para ellas una cuota no inferior al 3
% del personal para las empresas que
cuenten con ms de 50 trabajadores.
El cumplimiento de esta obligacin
ser fscalizado en el mbito privado
por el Ministerio de Trabajo y Promo-
cin del Empleo.
iii. Sancin por incumplimiento de la
cuota laboral
La Sexta Disposicin Complementaria Final
de la Ley estipula que el incumplimiento
por parte de los empleadores privados de la
cuota de empleo establecida en la nor-
ma dar lugar al establecimiento de las
sanciones correspondientes recin luego
de 2 aos de la entrada en vigencia de la
Ley (esto es, desde el da siguiente de su
publicacin en el diario ofcial El Peruano,
llevada a cabo el lunes 24 de diciembre de
2012). De manera que las fscalizaciones
que se efecten sobre la materia tendrn
inicio desde el jueves 25 de diciembre de
2014, teniendo los empleadores estos 2
aos para las adecuaciones que resulten
necesarias con miras al cumplimiento de
la exigencia legal.
Ahora bien, se debe sealar aqu que
el artculo 81, numeral 4 considera al
incumplimiento de la cuota de empleo
de personas con discapacidad, ya sea por
parte de entidades pblicas o privadas,
como un tipo de infraccin muy grave.
Asimismo, la sancin de multa prevista
para las infracciones muy graves es ma-
yor a 10 UIT (S/.37,000.00) hasta 20 UIT
(S/.74,000.00).
Fechas importantes en relacin con
las personas con discapacidad
- El Da Internacional de los Impedi-
dos: 3 de diciembre
El 14 de octubre de 1992, al trmino del
Decenio de las Naciones Unidas para los Im-
pedidos (1983-1992), la Asamblea General
de la Organizacin de las Naciones Unidas
proclam, en su Cuadragsimo sptimo pe-
rodo de sesiones y mediante la Resolucin
47/3, el da 3 de diciembre como el Da
Internacional de los Impedidos.
El Decenio haba sido un periodo de toma
de conciencia y de medidas orientadas
hacia la accin y destinadas al constante
mejoramiento de la situacin de las personas
con discapacidades y a la consecucin de la
igualdad de oportunidades para ellas.
Posteriormente, mediante la Resolucin
47/88, la Asamblea hizo un llamamiento a
los Estados Miembros para que destacaran
la celebracin del Da, con miras a fomentar
una mayor integracin en la sociedad de las
personas con discapacidades.
- Nuevo Decenio de Asia y el Pacfco
de las Personas con Discapacidad
para el Periodo 2013 a 2022
En el ao 2012, la Comisin Econmica y
Social para Asia y el Pacfco (Cespap), en
su 68 periodo de sesiones, proclam el
periodo comprendido entre 2013 y 2022
Decenio de las Personas con Discapacidad
de Asia y el Pacfco (Resolucin 68/7 de
la Comisin).
Posteriormente, los Gobiernos de la regin
de la Cespap se reunieron en Incheon, Rep-
blica de Corea, del 29 octubre al 2 noviembre
del ao pasado para trazar el rumbo del
nuevo Decenio de Asia y el Pacfco de las
Personas con Discapacidad para el Periodo
2013 a 2022.
Continuar en la siguiente edicin.