Hart S.A. c/Gruckiel S.A.

y otros s/ejecucin hipotecaria

Buenos Aires, 3 de Agosto de 2000.AUTOS Y VISTOS:
I.- Se agravian los demandados de la sentencia de trance y remate de fs. 505 510, mediante la cual
se desestimaron la totalidad de los planteos que introdujeron en autos, a saber: a fs. 279/284, Grukiel
S.A., las excepciones de incompetencia e inhabilidad de ttulo; a fs. 356 bis/373, Camsho S.A., las
excepciones de inhabilidad de ttulo y prescripcin; a fs. 384/392, Latakia S.A., las mismas dos ltimas
excepciones, a fs. 407/412, Esther Korin, nulidad de la ejecucin y la excepcin de inhabilidad de ttulo.-

II.- De conformidad con lo dispuesto en el art. 545 del Cdigo Procesal, la nulidad de la ejecucin
podr fundarse nicamente en la circunstancia de no haberse hecho legalmente la intimacin de pago
(inc. 1) o en el incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la va ejecutiva (2),
supuesto, este ltimo que resulta extrao a las presentes actuaciones por cuanto el instrumento
base del reclamo formulado respecto de la presentante de fs. 407/412, cuyo primer testimonio se
encuentra agregado a fs. 29/34 de las presentes actuaciones es de aquellos que no requieren ocurrir
al trmite previo contemplado en el art. 525 y sgtes. del mismo Cdigo.Ahora bien, en la presentacin de fs. 407/412 no se impugn la regularidad como se llev a cabo la
diligencia prevista en el art. 531 sino el monto por el cual se practic la intimacin, por lo que el
cuestionamiento estuvo, en realidad, dirigido contra la habilidad de aquel instrumento para servir de
base a la pretensin impetrada en su contra por la sociedad actora, y no respecto al
procedimiento desarrollado a fs. 415.-

III.- Con la firma de las respectivas escrituras pblicas obrantes a fs. 4/11, fs. 13/18, fs. 19/26 y fs. 29/34,
Latakia S.A., Camsho S.A. y Esther Korin, gravaron con derecho real de hipoteca, en primer grado, hasta
las sumas indicadas en cada uno de los referidos instrumentos, diversos bienes de propiedad de los
nombrados, en garanta de los saldos deudores presentes y futuros que, en cualquier momento, pudiera
arrojar a favor de Hart S.A. la cuenta corriente de gestin abierta por sta en favor de Grukiel S.A..El art. 3121 del Cdigo Civil prev que "no es necesario que la hipoteca sea constituida por el que ha
contrado la obligacin principal", pues tal garanta real "puede ser dada por un tercero sin obligarse
personalmente"; en tal supuesto el hipotecante, que responde slo con la cosa hipotecada, se encuentra
en la misma situacin del tercer poseedor que ha adquirido el inmueble, debiendo procederse a su
respecto como si lo fuera (conf. CNCiv, sala I, "Hewlett Packard Arg. S.A c/Cinvar S.A. s/ejecucin
hipotecaria", 24.9.96, Sistema Argentino de Informtica Jurdica, Sumario C0039039), y as el art. 3163
del mismo Cdigo, seala que el acreedor "antes de pedir el pago de la deuda del tercer
poseedor, ... debe intimar al deudor el pago del capital y los intereses exigibles en el trmino de tercero
da, y si ste no lo verificare, cualquiera que fuese la excusa que alegare, podr recurrir al tercer poseedor,
exigindole el pago de la deuda, o el abandono del inmueble que la reconoce".Por ello, y a partir de que la hipoteca es una garanta accesoria que no autoriza, por s sola, la va ejecutiva,
pues en la figura se distingue, por un lado, la accin real derivada del derecho real hipotecario y, por el
otro, la personal correspondiente al crdito al que accede, cuando aqulla ha sido otorgada por un tercero
para garantizar por ese medio la deuda de otro, no es posible llevar adelante la ejecucin sin la citacin
del deudor de la relacin creditoria que le da sustento como tal (conf, CNCiv, sala I, "Banco Ro de la
Plata S.A. c/Santana, Cecilio s/ejecucin hipotecaria", 29.12.95, SAIJ, Sumario nro. C0012485; idem, id.,
"Hewlett Packard Arg. S.A c/Cinvar S.A. s/ejecucin hipotecaria", 24.9.96, SAIJ, Sumario nro. C0039040;
Ca.ApelCivCom, Minas, Paz y Tributario, Mendoza, "Banco Feigin S.A. c/Orestes N. Nomikos y otro
s/ejecucin hipotecaria", 27.7.93, SAIJ, Sumario nro. U0000788; Ca. Apel CivCom, San Nicols, "Banco

de la Provincia de Buenos Aires c/ Puyella, Hctor Daniel y otras s/ ejecucin hipotecaria", 20.10.98,
Sumario nro. B0855319; entre otros), pudiendo, incluso, incoarse la pretensin de cobro contra el deudor
de la obligacin en el mismo juicio de ejecucin de la hipoteca otorgada por el tercero arg. conf. CS,
"Caja Nacional de Ahorro y Seguro c/Asociacin Cooperadora de Permisionarios "Congreso", Feria
Municipal Modelo nro. 77 s/ ejec. hipotecaria", 02.8.88, SAIJ, Sumario nro.A0016842).En funcin de la directiva emanada del citado art. 3163 fue que la actora impetr su reclamo contra la
deudora de la cuenta corriente de gestin, Grukiel S.A., respecto de la cual -como resulta de las constancias
incorporadas al expediente- ha sido abierto su concurso preventivo, trmite en el cual se verific a favor de
Hart S.A. un crdito quirografario por la suma de $ 834.194,40.Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en el art. 21, incs. 1 de la ley concursal nro. 24.522, la apertura
del concurso preventivo produce la radicacin ante el juez del concurso de todos los juicios de contenido
patrimonial contra el concursado, otorgando al actor la opcin entre verificar su crdito conforme el
trmite previsto en el art. 32 y sgtes. o continuar el proceso de conocimiento hasta el dictado de la sentencia
por el juez del procedimiento universal, mientras que en el inc. 2 del mismo precepto, por un lado, se excluye
expresamente de tal fuero de atraccin a los procesos de expropiacin y los que se funden en cuestiones
de familia, y luego la norma prev que las ejecuciones de garantas reales se suspenden, o no podrn
deducirse, hasta tanto se haya presentado el pedido de verificacin respectivo; si no se inici la publicacin o
no se present la ratificacin prevista en los arts. 6 a 8, solamente se suspenden los actos de ejecucin
forzada. Finalmente, mediante el inc. 3 del art. 21, se prohbe deducir nuevas acciones de contenido
patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a la presentacin, excepto las que no sean
susceptibles de suspensin segn el inc. 1.-

Como se seal supra, Grukiel S.A. no reviste carcter de hipotecante, razn por la cual resultan plenamente
aplicables con relacin a la misma las directivas que emanan de los incs. 1 y 3 del citado art. 21 de la ley
24.522, y no las del inc. 2 del mismo precepto, y si bien la accionante se ajust a aqullas en cuanto se
present en sede comercial a verificar su crdito quirografario, luego en autos procedi a demandar a la
deudora y a intimarle el pago de la deuda reconocida en el concurso, cuando el art. 3 le vedaba la
posibilidad de promover tal accin de carcter patrimonial contra la fallida, y aunque -segn se explicit con
anterioridad- en el caso de hipoteca otorgada en resguardo de un crdito de un tercero debe citarse a la causa
al deudor de la obligacin principal as afianzada este temperamento no resulta aplicable cuando el sujeto
pasivo de tal relacin se encuentra concursado, pues carece de sentido intimarle un pago que se
encuentra imposibilitado legalmente de realizar (conf. art. 16 L.C.), y contra el cual, a su vez, se prohbe,
como principio, la formulacin de reclamos judiciales, sino que en tal supuesto la intimacin del art. 3163
se encuentra debidamente suplida por la presentacin en el concurso del pedido de verificacin del crdito,
mxime en el sub lite que ya haba sido verificado por el juez que entiende en el concurso preventivo de la
nombrada con anterioridad a la promocin de la ejecucin de fs. 128/136.Quiere decir entonces que, a criterio del Tribunal, no corresponda, en realidad traer a la causa a Grukiel S.A.,
con relacin a la cual los ttulos de fs. fs. 4 11, fs. 13/18, fs. 19/26 y fs. 29/34, resultan inhbiles a los efectos
de su ejecucin por la va regulada en el art. 597 y sgtes. del Cdigo Procesal, sino que la cancelacin del
crdito de que es titular Hart S.A. respecto de aquella sociedad debe ajustarse a las normas de la ley 24.522.-

IV.- Sabido es que la excepcin de inhabilidad de ttulo se limita a las formas extrnsecas del mismos, y slo
es viable en el caso de que se cuestione la idoneidad jurdica de aqul, sea porque no figura entre los
mencionados por la ley no rena los requisitos a que sta condiciona su fuerza ejecutiva, o porque el
ejecutante o el ejecutado carecen de legitimacin procesal en razn de no ser las personas que figuran en
el ttulo como acreedor o deudor (conf. Palacio, "Derecho Procesal Civil", T VII, pg. 424, n 1083). En otras
palabras, dicha defensa slo puede referirse a que:
a) el ttulo no encuadre en la enumeracin legal; b) no contenga una obligacin de dar una suma de dinero
lquida y exigible; c) quien pretenda ejecutarlo no sea su titular; d) se dirija la accin contra quien no deba
responder por la obligacin conf. B, R. 75.991, del 19.10.90; tambin, R. 172.761 "Tirenni c/Grandi de

Cantone s/ejecucin hipotecaria", del 11.8.95, entre muchos otros).En el sub examine las escrituras de fs. 4/11, fs. 13/18, fs. 19/26 y fs. 29/34 se encuentran comprendidas en
las previsiones de los arts. 523, inc. 1 y 597 del ordenamiento procesal, contienen la suma hasta la cual cada
uno de los propietarios de los inmuebles hipotecados se comprometieron a responder frente a la eventual
deuda de Grukiel S.A. hacia la actora, lo cual satisface debidamente el recaudo establecido en el art. 3131, inc.
4 del Cdigo Civil, aunque la determinacin concreta de la deuda se haga por medios extrahipotecarios (arg.
conf. CNCiv, sala A, "Citibank N.A. c/Gann, Elena Ins s/ejecucin hipotecaria", del 15.11.95; idem, "Citibank
N.A. c/Alvarez Brivet, Guillermo Ral s/ejecucin hipotecaria", del 30.3.97; CNCiv, sala B, R. 226.358 del
12.9.97;
R. 281.942 del 14.12.99, entre otros), en tanto que la pretensin de fs. 128/136 fue articulada por la acreedora
hipotecaria hacia quienes asumieron el compromiso de afrontar la deuda devengada por Grukiel S.A, en favor
de la actora.- En este ltimo aspecto, no obstante los trminos como aparece redactado el escrito inicial de
fs. 128/136, lo cierto es que claramente surge del mismo que el reclamo se formul contra las hipotecantes
Camsho S.A., Latakia S.A. y Esther Korin, adems de la deudora comercial Grukiel S.A., no otra cosa se deriva
de la pretensin de la ejecutante de que la sentencia de trance y remate alcance ("... se haga extensiva, en la
medida que corresponda... "fs. 128, punto II, prr. 2) a las garantes, titulares dominiales de los inmuebles
hipotecados, claro que en la extensin de la obligacin asumida por cada una de ellas al suscribir las
respectivas escrituras hipotecarias.Los reproches efectuados por los quejosos se fundaron tambin en el monto por el cual se practicaron las
correspondientes intimaciones de pago -el total del crdito verificado y no las sumas hasta las cuales
asumieron las diversas garantas-, cuando las cuestiones referidas al monto de la deuda no autorizan
oponer excepcin vlida alguna (CNFedCivCom, sala I, Causa 9019 del 19.1079; idemm sala II, Causas 3584
del 12.4.85; 3730 del 23.7.85; 7742 del 2.10.90; idem, sala 3, Causa 4736 del 10.9.87, entre otras), toda vez
que planteos de tal naturaleza no se refieren a vicios extrnsecos del ttulo ejecutivo (CNFedCivCom, sala II,
Causa 3730 del 23.7.85; idem, sala 3, "BANADE c/Mller, Guillermo y otros s proceso de ejecucin",
del 07.7.95, SAIJ, Sumario n D0009456), por lo que la defensa contemplada en el art. 544, inc. 4, del Cdigo
Procesal es improcedente si no se niega la existencia de la deuda o cuando, alegndose que se intim el
pago de una suma mayor que la debida, no se deposita la suma que a entender de la ejecutada se encuentra
pendiente de pago (CFed, Mendoza L.L.1995-C-347; CNFedCivCom, sala 3, "CNAyS c/Asoc. Coop. de
Permisionarios Congreso-Feria Municipal Modelo n 77 s/ejecucin hipotecaria", 10.9.87,SAIJ, Sumario n
C0005229, entre otros, tambin Palacio-Alvarado Velloso, "Cdigo Procesal Anotado y Explicado, Rubinzal Culzoni editores, T 9, pg. 347 y jurisprudencia all citada, extremo que no fue cumplimentado por las
excepcionantes en sus respectivas presentaciones de fs. 356bis/373, fs. 384/392 y fs. 407/412.-

Por lo dems, como se puso de resalto en la sentencia apelada, el monto total del crdito que respalda las
garantas hipotecarias, en virtud del cual la ejecutante enderez su reclamo contra las hipotecantes, ha sido
declarado verificado por el juez del concurso preventivo de Crukiel S.A, ante la falta de observaciones de parte
del sndico, el deudor u otros acreedores (conf. art. 36, prr. 1, ley 24.522), decisin que -segn dispone el
art. 37 L.C.- goza de los atributos de la cosa juzgada material, por lo que proyecta sus efectos sobre
la ejecucin individual que ha partido de aquel supuesto insoslayable, pues los titulares de crditos que
cumplen con la obligacin de verificar encuentran en sus ttulos los derechos que les permiten obrar,
pudiendo perseguir el pago de aqullos con la realizacin del bien afectado a su garanta (confr. Ca.ApelCiv y
Com, San Nicols, "Banco de la Nacin Argentina c/ Krechowec Mario Rubn y otra s/ Ejecucin hipotecaria",
26.11.98, SAIJ, Sumario n B0855372).-

Resta, por ltimo, referirse a la excepcin de prescripcin del crdito al que accede la obligacin asumida por
las sociedades annimas Latakia y Camsho, al suscribir la primera las escrituras de fs. 4/11, fs. 13/18, y la de
fs. 19/26 la restante, defensa que ha sido correctamente desestimada en la anterior instancia Es que
habindose verificado de manera firme el crdito al que acceden las garantas ejecutadas, no cabe en autos
oponer una excepcin que, en su caso, debi de haberse hecho valer en el trmite de verificacin
oportunamente
promovido por Hart S.A. ante el sndico del concurso preventivo de la deudora, por lo que ante la vigencia del
crdito principal emanada de la resolucin adoptada en el referido universal, cuya copia obra a fs. 95/102, no

puede receptarse el planteo de prescripcin.-

IV.- A mrito de lo expuesto, y de conformidad -en lo pertinente- con lo dictaminado por el Sr. Fiscal de
Cmara
a fs. 691/695, Se Resuelve: haciendo lugar a la excepcin de inhabilidad de ttulo articulada a fs. 279/284,
revocar parcialmente la sentencia recurrida de fs. 505/510 en cuanto orden continuar adelante la ejecucin
contra Grukiel S.A.. Las costas devengadas por la intervencin de esta ltima se imponen -por ambas
instancias- a la ejecutante, en tanto que las restantes a las codemandadas Camsho S.A., Latakia S.A.y Esther
Korin (conf. art. 558, prr. 1, cd. proc.).Notifquese y devulvase.-

Fdo: Luis Lpez Aramburu - Gernimo Sanso - Flix de Igarzbal