Relacin entre contratante cedido y cedente

Art.1437 El cedente se aparta de sus derechos y obligaciones y uno otros son asumidos por el
cesionario desde el momento en que se celebre la cesin Empero, el cedido podr accionar contra
el cedente si hubiera pactado con ste que no queda liberado por la cesin si el cesionario no
cumple las obligaciones asumidas. En este caso, el cedido debe comunicar al cedente del
incumplimiento del cesionario dentro de los treinta das en que se produjo y, de no hacerlo, el
cede queda libre de responsabilidad.
Comentario:
Perfeccionado el contrato de cesin de la posicin contractual, el cedente pierde todos sus
derechos y queda liberado de sus obligaciones frente al contratante cedido, salvo que se haya
convenido que no queda liberado. La cesin puede ser con liberacin o sin liberacin del cedente.
En la cesin con liberacin del cedente, que constituye la hiptesis comn, todos los derechos y
obligaciones del cedente son asumidos por el cesionario. El cedente sale del contrato, siendo
sustituido, en toda su situacin jurdica derivada del contrato cedido, por el cesionario; de este
modo la cesin de la posicin contractual cumple con su funcin de servir de instrumento para la
circulacin del contrato, permitiendo la sustitucin integral de una de las partes contratantes por
otra. La relacin contractual contina entre y el cedido cesionario. A partir del momento del
perfeccionamiento de la cesin del contrato, el cedente es un tercero que no se puede beneficiar
ni perjudicar por el contrato cedido.
La cesin sin liberacin del cedente se produce cuando el cedido y el cedente han pactado que el
primero consiente en la cesin sin liberacin del tercero. El tercero que contrata con el
subcontratarte puede adquirir derechos iguales o ms limitados, pero no mayores que los
derivados del contrato base. Por el contrario, en la cesin de la posicin contractual el contratante
cedente sale del contrato en virtud de que es sustituido por el tercero cesionario; ste no adquiere
derechos ms limitados, sino la integridad de los derechos y obligaciones del cedente. Por ej., el
subarrendamiento es el arrendamiento total o parcial del bien arrendado que celebra el
arrendatario en favor de un tercero, a cambio de una renta, con asentimiento escrito del
arrendador (art. 1692). En el contrato de subarrendamiento, el arrendador es el arrendatario y el
arrendatario es el tercero. El arrendatario no pierde su calidad de tal frente a su arrendador (el
contrato de arrendamiento permanece inalterado tanto en su aspecto objetivo como subjetivo) y,
adems, es .arrendador del tercero en el contrato de subarrendamiento (que es un contrato
creado sobre la base del contrato de arrendamiento). En la cesin de la posicin contractual, el
cesionario ingresa como parte en el contrato primitivo; en el subcontrato el subcontratista no
ingresa en la relacin bsica. En el primero hay una relacin contractual nica; con el subcontrato
se forman dos relaciones contractuales diferentes: una sobre la base del contrato originario y otra
derivada del subcontrato. El cedente pierde su posicin contractual, el subcontratarte conserva su
posicin contractual originaria. El contrato de cesin de la posicin contractual es de tracto nico,
el subcontrato es de tracto sucesivo. En la cesin del contrato hay una sucesin traslativa, en el
subcontrato una sucesin constitutiva.

La cesin de la posicin contractual se diferencia del contrato en favor de tercero, porque en sta
Figura el tercero no es parte contractual; en la cesin de contrato, el tercero cesionario s es parte
contractual. El contrato en favor de tercero es constitutivo de derechos a favor de un tercero que
no es parte contractual; el contrato de cesin de la posicin contractual es traslativo de todos los
derechos y obligaciones, creados en el contrato cedido, al tercero cesionario.
La cesin de la posicin contractual cumple la funcin econmica de permitir la circulacin del
contrato mediante la sustitucin de una de las partes contratantes por un tercero; el contrato
pasa de un sujeto a otro. Al circular el contrato, circulan tambin con mayor rapidez los bienes e
intereses implicados en l. El contrato cedido contina produciendo una utilidad y desarrollando
sus propios fines, con independencia de los sujetos que son parte en l'.
Sobre la justificacin de la cesin de una posicin contractual existen las siguientes teoras:
1) La Teora atomstica que considera que la cesin del contrato se produce mediante al unin de
dos contratos dispares: uno de cesin de crditos y otro de asuncin de deudas. Esta teora
supone que las partes hacen varias declaraciones de voluntad como sean los singulares elementos
a transmitir. Como dice Gara Amigo", esto es contrario a los hechos que nos muestran que el
cedente, el cesionario y el cedido emiten una sola declaracin de voluntad capaz de trasferir el
completo contractual de una sola vez.
2) La Teora unitaria, para la cual en la cesin de la posicin contractual hay una transferencia
integral de los elementos activos y pasivos de uno de los titulares de la relacin contractual, de tal
modo que el cesionario entra en el contrato originario con el ntegro de los derechos y
obligaciones del cedente. Esta es la teora predominante seguida por legislaciones como la
italiana, portuguesa y peruana.
3 La Teora intermedia o del negocio jurdico complejo considera a la cesin de la posicin
contractual como un contrato nico pero de naturaleza compleja, puesto que mediante una
cesin de crditos y una asuncin de deudas origina la trasmisin integral de la relacin
contractual, colocando al cesionario en la misma posicin jurdica del cedente. Pagar la renta
puntualmente. Y, adems puede interesarle que cuente con solvencia moral a fin de que no de un
mal uso al bien; todo lo que justifica que se requiera de su consentimiento para que el
arrendatario pueda ceder su posicin contractual.
La cesin de la posicin contractual opera normalmente en los contratos con prestaciones
recprocas no ejecutadas total o parcialmente". Pero de la definicin contenida en el art. 1435,
queda abierta la posibilidad de que pueda darse en contratos con prestaciones a cargo de una sola
de las partes (unilaterales). Es objetable la cesin de la posicin contractual en los contratos con
prestaciones a cargo de una sola de las partes, debido a que la parte obligada se halla en la
posicin exclusiva de deudor, frente a la otra que tiene la posicin exclusiva de acreedor. De un
lado estn solamente las obligaciones, y del otro lado solamente las ventajas. De ah que no es
posible la cesin de la posicin contractual caracterizada objetivamente por la transferencia a un
tercero tanto del activo como del pasivo de una determinada posicin contractual. En los

contratos con prestaciones a cargo de una sola de las partes solamente es posible la cesin de
crditos o la cesin de dbitos'''. Por la misma razn, no cabe la cesin de la posicin contractual
en los contratos con prestaciones recprocas, cuando una de las partes ha ejecutado ntegramente
su prestacin, porque tambin aqu el tercero que ingresa al contrato vendra a hallarse en la
posicin exclusiva de acreedor frente al otro contratante originario, que estara en la posicin
exclusiva de deudor.
La cesin de la posicin contractual se diferencia de la cesin de derechos, debido a que en
esta ltima figura, el cedente trasmite solamente derechos y no deudas (art. 1206); mientras que
en la cesin de la posicin contractual el cedente trasmite su posicin activa y pasiva que tiene en
la relacin contractual. En la cesin de derechos, los derechos cedidos pueden o no derivarse de
un contrato; la posicin contractual que se cede necesariamente deriva de un contrato. La cesin
de derechos se perfecciona con el consentimiento del cedente y el cesionario; la Cesin del
posicin contractual se perfecciona con el consentimiento del cedente, el cesionario y el cedido.
La cesin de la posicin contractual es distinta de la cesin (asuncin) de deudas, porque en sta
el cedente trasmite solamente su titularidad pasiva de la relacin contractual o no contractual; en
la cesin de la posicin contractual el cedente trasmite su titularidad activa y pasiva de la relacin
contractual.
'La cesin de la posicin contractual no.- constituye novacin de la obligacin.-Mediante la
novacin se sustituye una obligacin por otra (art. 1277); con la cesin de la posicin contractual
cambia la titularidad de uno de los sujetos de la relacin contractual, la cual' permanece idntica
en su dimensin objetiva".
La cesin de la posicin contractual se diferencia del subcontrato. El subcontrato, es celebrado por
una de las partes de un contrato de tracto sucesivo (contrato base, originario o primitivo) con un
tercero para el cual constituye obligaciones y derechos distintos pero dependientes de las
obligaciones y derechos a l atribuidos en el contrato base, con la conformidad de la otra parte
contratante, y sin ser sustituido por el tercero. El subcontrato es un contrato derivado,
dependiente y de la misma naturaleza del contrato base; el subcontrato depende del contrat:
base. Las relaciones del contrato base permanecen inalteradas. El subcontratante conserva todos
sus derechos y obligaciones frente a su cocontratante; permanece en la relacin jurdica derivada
del subcontrato que ha celebrado A diferencia de la cesin de derechos, que se perfecciona con el
simple acuerdo entre el cedente y el tercero cesionario (art. 1206), la cesin de la posicin
contractual requiere tambin del consentimiento del contratante cedido. De ah que el contrato
de cesin de la posicin contractual es-plurilateral, porque en su celebracin intervienen
necesariamente tres partes: 1) el contratante cedente que transfiere su posicin contractual a un
tercero (que viene a ocupar su lugar como parte contratante); 2) el tercero cesionario que asume
la posicin contractual del contratante cedente; y 3) el contratante cedido que es el otro
contratante originario que nada transfiere y por tanto, permanece en el contrato. Por razones
prcticas, para facilitar la celebracin de los contratos de cesin de la posicin contractual, se
permite que el contratante cedido preste su consentimiento antes, simultneamente o despus

del acuerdo de cesin. As, en el aludido ej. De la cesin de la posicin contractual del
arrendatario, es comn que el arrendador preste Su consentimiento anteladamente en el mismo
contrato de arrendamiento mediante una clusula como sta: El arrendador presta su
asentimiento para que el arrendatario pueda ceder su posicin contractual derivada de este
contrato de 'arrendamiento. Al respecto, el art. 1696 dice: La cesin del arrendamiento
constituye la trasmisin de los derechos y obligaciones del arrendatario en favor de un tercero que
lo sustituye y se rige por las reglas de la cesin de la posicin contractual. Y el art. 1681.9 establece
que el arrendatario est obligado a no ceder el contrato sin el asentimiento escrito del arrendador.
El contrato de cesin de la posicin contractual nace con la confluencia de voluntades de las tres
partes: cedente, cesionario y cedido. Cuando el cedido deba prestar su asentimiento despus del
acuerdo de cesin entre cedente y cesionario, este acuerdo no es contrato de cesin de la posicin
contractual sino una etapa previa al contrato, una negociacin o tratativa; el contrato nace cuando
el cedido preste realmente su consentimiento.
Si el contratante cedido ha prestado su consentimiento con anterioridad al acuerdo de cesin
entre el cedente y el cesionario, la cesin producir sus efectos desde que dicho acuerdo es
comunicado al contratante cedido por escrito de fecha cierta, una carta notarial.
La intervencin del contratante cedido prestando su consentimiento en el contrato de cesin de
posicin contractual se justifica por cuanto el contratante sustituido con la cesin del contrato no
es solamente acreedor (de la prestacin), sino es tambin deudor (de la contraprestacin), y por
eso, su solvencia econmica, sus aptitudes y dems cualidades personales no son indiferentes
para su cocontratante: Por ej., en el caso del contrato de arrendamiento, el arrendatario no es
solamente acreedor de la prestacin del arrendador consistente en mantener en el uso del bien al
arrendatario por todo el tiempo que dure el contrato y, por tanto, de mantener al bien en
condiciones que sirva para el arrendamiento durante ese tiempo, sino es tambin deudor de la
contraprestacin consistente en el pago de la renta y de usar el bien para los fines sealados en el
contrato, entre otros deberes que le corresponde. Si el arrendatario cede su posicin contractual a
un tercero, es de inters del contratante cedido (el arrendador) que este tercero sea una persona
que cuente con solvencia econmica que le permita Si tomamos en consideracin, por ej., un
contrato de arrendamiento en el cual. las prestaciones no han sido ejecutadas total o
parcialmente, cada uno de los contratantes tiene una determinada posicin contractual por ser
titular al mismo tiempo de la obligacin de ejecutar su prestacin y del derecho de obtener la
contraprestacin; y es titular, adems, de obligaciones accesorias, de excepciones y derechos
potestativos conexos (por ej., el derecho de solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato
por incumplimiento, el eventual derecho de rescisin, el saneamiento por eviccin o por vicios
ocultos).
La cesin de la posicin contractual es el contrato celebrado por las partes de un contrato con
prestaciones no ejecutadas total o parcialmente con un tercero, por el cual uno de los con-.
Tratante cede su posicin contractual a un tercero, con la conformidad del otro contratante. De
otro modo, podemos decir que por la cesin de la posicin contractual una de la partes se hace

sustituir por un tercero en todos sus derechos y obligaciones derivados de un contrato con
prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, con el consentimiento de la otra parte.
En el Derecho romano clsico la obligacin era un vnculo indisoluble entre acreedor y deudor, por
lo que no era posible sustituir a uno de los sujetos de la obligacin por otro, pero poco a poco se
abri paso a su admisibilidad, primero con la cesin de crditos, luego con la cesin de deudas y
finalmente con la cesin en conjunto, mediante un solo acto, del activo y el pasivo de la. Posicin
contractual de una de las partes.
A la cesin de la posicin contractual se le denomina tambin cesin del contrato". Al contratante
que trasmite su calidad de tal a un tercero se le llama contratante cedente. Al tercero, adquirente
de la posicin contractual que tena el contratante cedente, se le denomina cesionario. A la otra
parte contratante, que permanece en el contrato sin trasmitir nada, se le denomina contratante
cedido. Al contrario originario se la llama contrato cedido.
Cesin de la posicin contractual quiere decir sustitucin a una de las partes contratantes por un
tercero que a su todos los derechos y obligaciones, no solamente los crditos y las deudas. Sino
tambin los dems derechos potestativos, tena la parte decente en el contrato cedido. El tercero
(cesionario) sucede al contratante cedente, no solamente en el crdito o en el dbito, sino en
toda la posicin activa y pasiva, principal y accesoria, y los derechos potestativos conexos,
perteneciente a la relacin jurdica derivada del contrato celebrado entre el contratante cedente y
el cedido. La transferencia de la posicin contractual, que hace el contratante cedente al
cesionario, puede ser a ttulo oneroso o gratuito.
Veamos lo dicho con dos ejemplos: 1) arrienda un bien a B por el plazo de un ao por una renta
mensual de S/. 1,000.00 que el arrendatario B los pagar los das 15 de cada mes. A los pocos das
de celebrado el contrato, B cede su posicin contractual de arrendatario a C, quien asume todos
los derechos y obligaciones que, tena B en el contrato de arrendamiento (contrato cedido),
prestando para ello su consentimiento arrendador A. En la prctica es muy comn la cesin de la
posicin contractual del arrendatario se le conoce como contrato de traspaso debido a que el
cedente traspasa su calidad de arrendatario a un tercero que viene a ocupar su lugar la relacin
contractual derivada del contrato originario de arrendamiento. 2) Pensemos en alguien que ha
comprado un bien para revenderlo con el fin de obtener una utilidad; antes de pagar el precio, de
hacerse entregar el bien y de revenderlo un mayor precio, puede resultarle cmodo ceder su
posicin de comprador a un tercero, contra el pago de una compensacin, que constituye la
utilidad de la operacin, con tal que el vendedor consienta en la cesin.

RELACION ENTRE CENDENTE YCESARIO Y ENTRE CEDIDO Y CESIONARIO

Relacin entre cedente y cesionario y entre cedido y cesionario

Artculo 1438.- El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del 'contrato, salvo pacto
en contrario. Este pacto no surte efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente.
Es vlido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligacin del deudor, en
cuyo caso responde como fiador.
El cedido puede oponer al cesionario y ste a aqul las excepciones y medidas de defensa
derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente, salvo que
expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el momento en que acept la cesin.
En cuanto a las relaciones entre cedente y cesionario, el cedente garantiza la validez del contrato,
pero no el cumplimiento por el contratante cedido, salvo pacto en contrario.
El pacto por el cual se libera al cedente de garantizar al cesionario la validez del contrato cedido no
surte efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente.
Si cedente y cesionario han convenido que el primero garantiza al segundo por el cumplimiento de
la obligacin a cargo del cedido, el cedente responde como Fiador (art. 1868 y sgts.). Del mismo
modo se puede pactar que el cedente se constituye en fiador del cesionario por las obligaciones
que ste asume frente al cedido.
Como el tercero cesionario entra en la relacin contractual sustituyendo al contratante cedente, el
contratante cedido le podr oponer todas las excepciones derivadas del contrato, pero no podr
oponerle, en cambio, aquellas excepciones fundadas en otras relaciones con el cedente, salvo que
haya hecho expresa reserva en el momento en el cual consisti la sustitucin. Igualmente, el
cesionario podr oponer al cedido las excepciones y medidas de defensa derivadas del contrato
cedido, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente, a no ser que exista pacto en
contrario.