Teoria Del Derecho 2 Semestre

Divisin de Universidad Abierta
Gua de estudio para la asignatura Teora del Derecho
FACULTAD DE DERECHO
TEORA DEL DERECHO
SEGUNDO SEMESTRE
Datos curriculares:
Nombre de la asignatura: Teora del Derecho

Ciclo: Licenciatura
Carcter: Obligatoria
Crditos: 8 (Ocho)
Asignatura precedente: Introduccin al Estudio del Derecho (Primer semestre)
Asignatura subsecuente: Filosofa del derecho (Sexto semestre)
Caractersticas de los destinatarios:
Estudiantes que cursan el segundo semestre de la Licenciatura en Derecho.

Haber aprobado previamente la materia de Introduccin al Estudio del Derecho.
El estudiante deber tener una actitud participativa y abierta al aprendizaje,
constancia, capacidad de anlisis y deseo de interactuar en el desarrollo de
entornos de aprendizaje, que es caracterstico de los sistemas no presenciales de
enseanza.
Criterios de acreditacin:
Examen final 100%
Duracin (horas):
64 horas
Elaborador de la gua:
Mtro. Ricardo Rojas Arvalo.
Objetivo general:
Al finalizar el curso, el estudiante:
Examinar e identificar las diferentes teoras del Derecho, as como los conceptos
jurdicos fundamentales, su papel en la ciencia jurdica y en el propio Derecho. Conocer
los problemas que plantea la jurisprudencia tcnica, la solucin que les ha dado a los
mismos, y la posible utilizacin para la resolucin de casos prcticos.

ndice temtico
Unidad 1. Teoras del Derecho.
1.1 La metodologa y su tarea de construir teoras cientficas.
1.1.1 Nociones sobre la metodologa.
1.1.2 El mtodo cientfico.
1.1.3 Anlisis de diversos mtodos.
1.1.4 Elementos de las teoras.
1.2 La teora del conocimiento (Epistemologa o Gnoseologa) y su relacin con
la metodologa.
1.2.1 Nociones sobre la teora del conocimiento.
1.2.2 Los problemas de la relacin sujeto objeto.
1.3 La funcin de la teora del conocimiento jurdico y de la metodologa jurdica
en la formulacin de las diversas teoras del Derecho.
1.3.1 Marco terico conceptual para la elaboracin de cada Teora.
1.3.2 Participacin de las teoras del Derecho para la construccin de la
ciencia jurdica.
1.4 Teoras del Derecho.
1.4.1 Origen.
1.4.2 Evolucin. Aspectos contemporneos.
1.4.3 Efectos de la Globalizacin en las Teoras del Derecho.
1.4.4 Teora del Derecho en el Siglo XXI.
Unidad 2. Conceptos Jurdicos Fundamentales.
2.1 Definicin de los conceptos jurdicos fundamentales.
2.2 Definicin de los conceptos jurdicos contingentes.
2.3 Origen e importancia de los conceptos jurdicos fundamentales.
2.4 Exposicin de los conceptos jurdicos fundamentales, de conformidad con
las teoras siguientes:
2.4.1 Formalismo jurdico.
2.4.2 Realismo jurdico.
2.4.3 Iusnaturalismo contemporneo.
2.4.4 Positivismo analtico.
2.5 Anlisis de los enlaces que existen entre los conceptos jurdicos
fundamentales.
Unidad 3. Tcnica Jurdica.
3.1 Nocin de tcnica.
3.2 Definicin de jurisprudencia tcnica.
3.3 Diferencia entre metodologa jurdica y tcnica jurdica.
3.4 Problemas que estudia la jurisprudencia tcnica.
3.4.1 Diversas escuelas de interpretacin.
3.4.1.1 Escuela de la Exgesis.
3.4.1.2 Escuela Histrica - Alemana.
3.4.1.3 Jurisprudencia Dogmtica.
3.4.1.4 Jurisprudencia de Conceptos.
3.4.1.5 Jurisprudencia de Intereses.

3.4.1.6 Escuela Cientfica Francesa.

3.4.1.7 Escuela del Derecho Libre.
3.4.1.8 Escuela del Realismo.
3.4.1.8.1 Escandinava.
3.4.1.8.2 Anglosajona.
3.4.1.8.3 Escuela de Argumentacin Jurdica.
3.4.1.8.4 Escuela del Lenguaje o Analtica.
3.4.2 Integracin Jurdica.
3.4.2.1 Operaciones lgicas para resolver los problemas de
interpretacin e integracin.
3.4.2.1.1 A contrario sensu (en sentido contrario).
3.4.2.1.2 A pari (a la par).
3.4.2.1.3 A majori ad minus (de mayor a menor).
3.4.2.1.4 A minori ad majus (de menor a mayor).
3.4.2.1.5 Papel de la costumbre y la equidad.
3.4.2.1.6 Analoga.
3.4.2.1.7 Principios generales del Derecho.
3.5 mbitos de validez de la norma jurdica.
3.5.1 Espacial, temporal, material y personal.
3.6 Vigencia.
3.6.1 Abrogacin y derogacin.
3.6.2 Normas de vigencia determinada e indeterminada.
3.7 Conflicto de leyes en el tiempo.
3.7.1 Retroactividad e irretroactividad.
3.8 Conflicto de leyes en el espacio.
3.8.1 Principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley.
3.9 Problemas de contradiccin de leyes (antinomias jurdicas).
3.9.1 Diversas clasificaciones de antinomias jurdicas.

Introduccin a la asignatura
La Licenciatura en Derecho tiene como finalidad primordial la formacin de abogados
profesionales poseedores de los conocimientos y habilidades necesarias y suficientes
para comprender y evaluar el campo y la problemtica de la ciencia del derecho, con
slidos conocimientos que le permitan contraer su propio compromiso social para el logro
de los fines y principios del derecho, como son: La justicia, la equidad, el bien comn y la
paz social.
Asimismo, el estudiante en derecho deber tener el conocimiento global de los sistemas
doctrinarios y la tcnica jurdica en que se sustenta las diferentes reas del derecho
vigente.
Es por lo anterior, donde radica la importancia total que la materia Teora del Derecho
tiene en la formacin de estudiantes de Derecho, de ah su importancia de que se
encuentra incluida en todo plan de estudios; adems, podemos considerarla como el
cimiento sobre el cual se construyen todos los conocimientos jurdicos; para que al
concluir el curso estudiante haya adquirido los conocimientos suficientes que lo
acompaen durante y despus de haberse graduado como abogado.
Este curso esta divido en tres unidades, en la primera, denominada Teora del Derecho,
estudiaremos que existe una pluralidad de teoras acerca del Derecho y del conocimiento,
desde sus propias posiciones ideolgicas acerca del Derecho. Por lo que en virtud de esta
diversidad, se analizarn las ms importantes, en cuanto a sus principales exponentes,
obras, postulados, crticas y actualidad.
En la segunda unidad: Conceptos Jurdicos Fundamentales, se estudiarn tanto la
definicin de los conceptos jurdicos fundamentales como la clasificacin de los mismos
apoyados en diferentes autores y corrientes filosficas, que en suma son aquellos
vocablos que distinguen al lenguaje de los abogados del usado por las dems ciencias.
Por ltimo, en la unidad tres: Tcnica Jurdica, se afrontarn los grandes pilares del
Derecho consistentes en su enseanza, investigacin, creacin, interpretacin y
aplicacin, analizando los principales diferencias entre metodologa jurdica y tcnica
jurdica, las diversas escuelas que estudian la jurisprudencia tcnica, los principios
generales del Derecho, los conflictos de leyes en espacio y tiempo, y diversas
clasificaciones de antinomias Jurdicas.

Forma de trabajo (metodologa)

Esta Gua de Estudio, es el documento base para el desarrollo de los contenidos de la
asignatura y las actividades de aprendizaje, a efecto de tener un mejor desarrollo de los
contenidos presentados en esta asignatura, le sugerimos la siguiente metodologa de
estudio:
1. Interaccin del estudiante con la gua: Lea con detenimiento el objetivo de cada
unidad as como el de la actividad a desarrollar. Ubique los materiales aplicables a
la actividad y lea el material correspondiente, a partir de los contenidos expuestos
por los autores realice la actividad siguiendo los parmetros indicados, ya que
stas le ayudarn a tener una mejor comprensin del contenido de los temas.
Adems, esta gua cuenta con un desarrollo ms amplio de los temas, el cual
podr revisar al final del documento, en el apartado Contenido de la unidad.
2. La bibliografa bsica est compuesta de diversas fuentes en las que se localizan
la totalidad de los temas que se tratarn; se recomienda que el estudiante consulte
la totalidad de las fuentes que se enlistan, ya que los diversos autores tratan los
temas en forma distinta y algunos aportan elementos que otros omiten. As mismo,
se indica, una bibliografa complementaria para cada unidad, en la que el
estudiante tambin podr apoyarse para el enriquecimiento de la consulta.
3. Aunque la lectura de las obras son importantes, es necesario que el estudiante
conteste las preguntas de autoevaluacin que se establecen.
4. En las asesoras presenciales (opcionales) plantee a su asesor(a) todas las dudas
y consultas que estime convenientes sobre los temas del programa, para una
mejora de sus actividades de aprendizaje.
5. Se recomienda recurrir a la elaboracin de cuadros, esquemas, llaves, tarjetas,
glosario de trminos entre otros, ya que estos le permitirn tener una mejor
ilustracin y comprensin de los temas.
NOTA: El estudiante deber apoyarse en el mayor nmero de fuentes como le sea
posible, para enriquecer sus conocimientos en la materia.
Finalmente, cabe aclarar que esta gua es slo un recurso de apoyo para el estudio de
esta asignatura, por tanto, es muy importante que realicen las lecturas, actividades y
autoevaluaciones, previo a las sesiones presenciales (en caso de asistir a ellas), ya que el
objetivo de dichas sesiones es nicamente aclarar las dudas y enriquecer el estudio de
los temas mediante la retroalimentacin con su asesor(a) y compaeros(as).

Temario
Unidad 1. Teoras del Derecho

Introduccin
En esta unidad el estudiante comprender la importancia que

tiene la metodologa en la aplicacin del Derecho en los
diferentes mtodos. Del mismo modo se analizara al mtodo
cientfico y su relacin con el Derecho.
Para ello se apoyar en diversos autores para realizar un anlisis
referente a los elementos que integran la teora del conocimiento,
los problemas de la relacin objeto-sujeto, la funcin de la teora
del conocimiento jurdico y la metodologa jurdica para la
formulacin de diversas teoras del Derecho basndose este
ltimo en su origen, evolucin y efectos en torno a la
globalizacin y aquellas enfocadas al siglo XXI.
Objetivos
Para tener una idea ms clara acerca de esta unidad se sugiere

la revisin del Contenido de la unidad 1.
Al concluir el estudio de esta unidad el estudiante podr:
Bibliografa bsica
Examinar y explicar las nociones de metodologa y teora

del conocimiento para distinguir el marco epistemolgico
de las diversas teoras del Derecho, sus caractersticas y
componentes fundamentales.
Actividad de aprendizaje 1
o
Arellano
Garca, A partir de la revisin del material indicado para esta unidad
Carlos.
(2001). realice lo siguiente:
Mtodo y tcnicas
de la Investigacin
Explique el concepto de:
Jurdica.
Mxico:
Porra. Pp. 64-73.
a) Metodologa, as como su etimologa.
b) Mtodo as como el fin que busca.
c) Metodologa jurdica.
Cant
Lpez
Toms.
(2000).
Teora del Derecho.
Explique en media cuartilla: Qu es el mtodo cientfico?
Mxico: Facultad de
Derecho,
UNAM.
Explique las caractersticas del mtodo cientfico as
Pp: 5-69.
como lo establece Luis Ponce de Len Armenta en su
libro Metodologa del Derecho. Pp. 59-89
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Primera
Unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
Elabore un cuadro sinptico en el cual resalte las

caractersticas de los siguientes mtodos:
a) Intuitivo;

Semestre.
UNAM.
Mxico:
b)
c)
d)
e)
Discursivo;
Analgico o comparativo;
Histrico; y
Ponce de Len
Analtico.
Armenta,
Luis. Actividad de aprendizaje 2
(2001).
Captulo
tercero:
La A partir de la revisin del material indicado para esta unidad
metodologa de la realice lo siguiente:
investigacin
cientfica
del
Realice un cuadro comparativo con los elementos
derecho. En
que
componen
la
Teora del Conocimiento, de
Metodologa
del
acuerdo a los siguientes autores:
Derecho.
Mxico:
Porra. Pp. 59-89.
a) Hume;
b)
Aristteles;
Sandoval
Valdez
c)
Platn;
Teodoro Francisco.
d) Descartes; y
(2003). Captulo 5:
e) Kant.
Metodologa
del
Derecho. En
Metodologa de la
Describa las siguientes Nociones sobre la Teora del
Ciencia
del
conocimiento:
Derecho.
Mxico:
UAEM. Pp. 54-135.
a) Racionalismo;
b) Empirismo; y
c) Apriorismo.
A partir de la revisin del material indicado para esta unidad,
responda las siguientes preguntas:
Qu es la Teora del conocimiento jurdico?
Cul es la funcin de la metodologa jurdica en relacin

al Derecho?
Escriba cules son los pasos para formular teoras?
elabore un esquema en el cual mencione las Teoras del
Derecho y explique el origen de stas:
a. Teora Fundamental;
b. Teora Romano Cannica sobre la costumbre
jurdica;
c. Teora Realista;

d. Teora Pura del Derecho; y

e. Teora del Derecho.
Autoevaluacin
De las opciones que se muestran, seale (X) aquella que considere correcta:
1. La Metodologa jurdica es:
a) El medio por virtud del cual quien haya de aplicar la norma obtiene o extrae su
contenido normativo.
b) El estudio, la construccin, el anlisis y la justificacin de los diversos mtodos
aplicados al derecho.
c) La tcnica por virtud de la cual se completan, salvan o llenan las lagunas que
aparecen en los ordenamientos jurdicos.
2. La Teora Pura del derecho:
a) Considera al derecho como proteccin de intereses
b) Postulaba que el juez para resolver un caso, debe valorar las convicciones ticas y
las opiniones sociales predominantes
c) No se ocupa de los contenidos, sino de la estructura lgica de las normas jurdicas.
3. El autor de la obra Teora Pura del Derecho es:
__________
a) Ronald Dworkin
b) Hans Kelsen.
c) Savigny.
4.-Esta teora del conocimiento explica la presencia de los conceptos universales en el
alma recurriendo a la Teora de la Reencarnacin.
a) La teora del conocimiento de Platn
b) La teora del idealismo kantiano
c) La teora del idealismo platnico
5.- Autor de la obra jurdica Teora del Derecho.
a) Hans Kelsen
b) Norberto Bobbio
c) Manuel Ovilla Mandujano

Unidad 2. Conceptos jurdicos fundamentales.

Introduccin
En esta unidad el estudiante comprender la definicin de los

conceptos jurdicos fundamentales y conocer la clasificacin que
de los mismos se hacen a la luz de diversas teoras. En la
primera parte de la unidad analizaremos los trminos
etimolgicos de los conceptos jurdicos fundamentales y
estudiaremos los mtodos para descubrirlos; ahondaremos en la
importancia de cada uno de los conceptos y su definicin.
Los siguientes temas se desarrollarn en torno a los conceptos
jurdicos fundamentales, profundizaremos en su definicin y las
concepciones de diferentes autores a lo largo de la historia.
Veremos que son los conceptos jurdicos contingentes, la historia
y definicin del formalismo y realismo jurdico, iusnaturalismo
contemporneo, y el positivismo analtico, para finalizar con un
anlisis de los enlaces que existen entre los conceptos jurdicos
fundamentales.
Objetivos
Para tener una idea general de cada uno de los temas se sugiere
la revisin del Contenido de la unidad 2 de la presente gua de
estudio.
Bibliografa bsica
Definir los conceptos jurdicos fundamentales y distinguir

la clasificacin que de los mismos se hacen a la luz de
diversas teoras.
o
Acosta
Romero,
Miguel.
(2003).
Contenido
del
Derecho
Administrativo, Parte
General.
Mxico:
Porra. Pp. 4-34.
De acuerdo con los siguientes autores: Eduardo Garca Mynez,

Rafael Rojina Villegas, y Manuel Ovilla Mandujano, redacte un
ensayo en el que analice las definiciones y los elementos que
integran los Conceptos Jurdicos Fundamentales
Posteriormente responda lo siguiente:
Qu son los conceptos jurdicos contingentes?

Garca
Mynez,
Mencione la diferencia entre los conceptos jurdicos
Eduardo.
(1985).
fundamentales y los conceptos jurdicos contingentes.
Tercera parte: los
Mencione 3 ejemplos de conceptos jurdicos
Conceptos Jurdicos
fundamentales y conceptos jurdicos contingentes.
Fundamentales. En
Introduccin
al
Estudio del Derecho. Finalmente:
Mxico: Porra. Pp.
Explique las dos categoras de conceptos jurdicos.
167-313.
Menciona 5 conceptos jurdicos fundamentales ms
aceptados por los autores que refiere en el trabajo de

Ovilla
Mandujano,
ensayo que elaboro anteriormente.
Manuel.
(1990).
Explique cul es la importancia de los conceptos jurdicos
Teora del Derecho.
fundamentales.
Mxico: Duero. Pp.
72-78 y 88-197.
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Segunda
unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
Semestre. Mxico:
UNAM. Pp. 15-21.

redacte un ensayo en donde realice un anlisis comparativo de
los conceptos jurdicos fundamentales de las siguientes teoras:
formalismo
jurdico,
realismo
jurdico,
iusnaturalismo
contemporneo y positivismo jurdico.
Posteriormente responda las siguientes preguntas:
Qu es el Formalismo Jurdico?
Porte
Petit
De la obra de Prez Perdomo, Rogelio El Formalismo
Candaudap,
Jurdico y sus Funciones Sociales en el Siglo XIX (pp. 11Celestino.
(1990).
19) explique las 5 principales acepciones del Formalismo
Captulo 1: Nociones
Jurdico.
Fundamentales. En
Explique las 3 concepciones formalistas del Derecho.
Apuntamientos de la
Parte General del
Derecho Penal 1. Finalmente, responda:
Mxico: Porra. Pp.
Cules son las caractersticas principales del Realismo
13 46.
Jurdico?
Rojina
Villegas,
A qu se refiere el Realismo Jurdico escandinavo?
Rafael.
(1995).
Mencione un punto comn en todas las teoras realistas.
Compendi
al
Mencione los principales exponentes del Realismo
Derecho
Civil.
Americano.
Mxico: Porra. Pp.
Cules son las caractersticas del Realismo Jurdico?
68-114.
Moreno Navarro,
Gloria. (1999).
Segunda parte:
Conceptos jurdicos
fundamentales. En
Teora del Derecho.
Mxico: Mc GrawHill. Pp. 71-92.
Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
unidad responda lo siguiente respecto al Derecho natural:
Qu es el Derecho Natural?
Explique la clasificacin de las leyes, segn Santo Tomas
de Aquino.
Diga cules son las caractersticas principales de la
Escuela Clsica del Derecho Natural?
Mencione las caractersticas del Derecho Natural
Neotomista.
Mencione las caractersticas ms importantes del Derecho
Natural.
Respecto al Derecho positivo responda lo siguiente:
10

Explique las caractersticas del Derecho Positivo.

Mencione las principales escuelas del Derecho Positivo.
Qu es el positivismo contemporneo?
unidad responda lo siguiente:
Qu es lo que divide al Positivismo Jurdico y al

Iusnaturalismo?
Explique la diferencia entre Realismo Jurdico y
Formalismo Jurdico.
Mencione usted la relacin entre positivismo jurdico y
Formalismo Jurdico.
Autoevaluacin
1. Los conceptos jurdicos contingentes se definen como:
a) El conjunto de criterios orientadores insertos expresa o tcitamente en todo sistema
jurdico, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y, en su caso, suplir
las insuficiencias o ausencias de la ley u otras fuentes formales.
b) Son las categoras comunes a todos los ordenamientos jurdicos, sin las cuales es
imposible entender el derecho.
c) Son conceptos cuya presencia en el sistema jurdico es accidental o no necesaria y se
encuentra condicionada por circunstancias histricas, sociales o culturales, que varan
con el tiempo y lugar.
2. Slo se considera derecho al derecho aplicable, vigente en una sociedad y tiempo
determinado, creado de conformidad con las reglas establecidas.
a) Positivismo jurdico.
b) Realismo jurdico.
c) Iusnaturalismo.
3. Auxiliares en la investigacin jurdica y compresin del derecho.
a) Formalismo jurdico, observacin y experimentacin
b) Hiptesis y comprobacin
c) Anlisis y razonamiento
4. El derecho, estando inmerso en factores individuales de carcter social, considera las
relaciones humanas, sociales, psquicas y econmicas cuando es interpretado.
a) Iusnaturalismo.
b) Positivismo jurdico.
c) Realismo jurdico.
11

5. Este movimiento se desarroll entre 1925 y 1940 y considera al derecho como un

conjunto de hechos sociales.
a)
b)
c)
Realismo Jurdico Americano

Realismo Jurdico Escandinavo
Realismo Jurdico Naturalista
12

Unidad 3. Tcnica Jurdica.

Introduccin
En esta unidad se busca que el estudiante aprenda a diferenciar

las tcnicas de aplicacin de las leyes en el tiempo y en el
espacio, as como los mtodos o sistemas que se admiten para la
interpretacin de las normas jurdicas, referidas a su aplicacin y
cumplimiento.
Se comenzar por definir a la jurisprudencia tcnica para que
posteriormente se pueda realizar una diferencia con la
metodologa jurdica, asimismo se analizaran los problemas de la
tcnica jurdica como es el caso de diversas escuelas de
interpretacin, las operaciones lgicas para resolver los
problemas de interpretacin e integracin, los mbitos de validez
y vigencia de la norma jurdica, y conflicto de leyes tanto en el
espacio como en el tiempo.
Objetivos
Para tener una idea general de cada uno de los temas se sugiere
la revisin del Contenido de la unidad 3 de la presente gua de
estudio.
Bibliografa bsica
Reconocer la jurisprudencia tcnica y analizar los

problemas que plantea la misma para su aplicacin en la
solucin de los casos concretos.
o
Cant
Lpez, Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
Toms.
(2000). unidad realice lo siguiente:
Teora del Derecho.
Mxico: Facultad de
Desarrolle en dos cuartillas Qu se entiende por
derecho, UNAM. Pp.
Tcnica? y explique los siguientes tipos de tcnicas:
99-170, 177-184 y
a)
Lenguaje tcnico jurdico.
195-196.
b)
Tcnica Legislativa.
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Tercera
unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
Semestre. Mxico:
UNAM. Pp. 22-29
c)
Tcnica de redaccin de documentos.
Explique en una cuartilla qu es la Jurisprudencia

Tcnica? y las ramas que la integran.
En una cuartilla realice un cuadro comparativo

desarrollando: Metodologa Jurdica y Tcnica Jurdica.
Norberto
Bobbio. Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
(1994).
Teora unidad realice lo siguiente:
General
del
Derecho. Colombia:
En el siguiente cuadro se representan las diversas
Temis. Pp. 89, 260escuelas de interpretacin, describa brevemente 3
13

261.
Ovilla Mandujano,
Manuel.
(1990).
Teora del Derecho.
Mxico: Duero. Pp.
185-186, 195, 237,
247.
Peniche
Bolio,
Francisco.
(2004).
Introduccin
al
Estudio del Derecho.
Mxico: Porra. Pp.
93, 167-188.
Villoro
Toranzo,
Miguel.
(2004).
Introduccin
al
Estudio del Derecho.
Mxico: Porra. Pp.
69-73, 102-105, 118,
135-136, 140-146,
177-179, 228-229,
244, 252-259, 262266, 283-284, 293297.
caractersticas ms relevantes de cada una de ellas y

que las distinguen de las otras.
ESCUELAS
De la Exgesis.
CARACTERSTICAS
1.
2.
3.
Histrica-Alemana.
1.
2.
3.
Jurisprudencia
Dogmtica.
1.
2.
3.
Jurisprudencia de
Conceptos.
1.
2.
3.
Jurisprudencia de
Intereses.
1.
2.
3.
CientficaFrancesa.
1.
2.
3.
De Derecho Libre.
1.
2.
3.
Del Realismo.
(Escandinavo y
Anglosajn)
1.
2.
3.
De la
Argumentacin
Jurdica.
1.
2.
3.
Del Lenguaje o
Analtica
1.
2.
3.
Explique en qu consisten los siguientes medios para

colmar las lagunas de la ley:
TIPO
A contrario sensu.
DESCRIPCIN
A pari.
14

A majori ad minus.
A minori ad majus.
Papel de la
costumbre y la
equidad.
Analoga.
Principios Generales
del Derecho.
unidad mencione y explique los cuatro mbitos de validez de la
Norma Jurdica.
A partir del estudio de la bibliografa indicada para esta unidad
describa brevemente los siguientes conceptos de vigencia de la
Ley Jurdica.
Abrogacin.
Derogacin.
Determinada.
Indeterminada.
unidad explique brevemente, en un mximo de diez renglones,
cada uno de los siguientes principios:
a) Retroactividad.
b) Irretroactividad.
c) Territorialidad.
d) Extraterritorialidad.
A partir del estudio de la bibliografa indicada para esta unidad
responda lo siguiente:
Qu se entiende por Antinomias Jurdicas?
A partir de la lectura de las paginas indicadas en la

bibliografa bsica del libro de Norberto Bobbio (pp. 260-
15

261), explique en una cuartilla la clasificacin de las

antinomias jurdicas que realiza el autor.
Autoevaluacin
1.- Una de las principales caractersticas de la Escuela de la Exgesis es la siguiente:
a)
b)
c)
La resolucin se emita al arbitrio del juzgador.

Predominio de la intencin o voluntad del legislador.
Subraya la importancia del espritu del pueblo.
2.- Objeto o fin de la metodologa jurdica.

a) La objetividad, racionalidad, sistematizacin y universalidad.
b) El estudio de los sistemas generales de conocimiento, y de su aplicacin, en la
investigacin cientfica.
c) Investigar una solucin jurdica, es decir, emitir una resolucin justa ante un problema
concreto surgido de la realidad social e histrica.
3.- Incongruencia o contradiccin que puede presentarse entre dos leyes o tambin entre
diferentes partes de una misma ley
a) Contradiccin Jurdica
b) Normas Jurdicas Incompatibles
c) Antinomias Jurdicas
d)
4.- Uno de los mximos exponentes de la Escuela de lenguaje o analtica es:
a) Ronald Dworkin
b) Hans Kelsen.
c) John Austin
5.- La idea de la Escuela es la de desentraar la Historia de la Nacin y la Promulgacin
de la Ley Jurdica. Afirma que el Derecho no es producto de la razn humana, sino
producto del espritu del pueblo.
a) Escuela Histrica-Alemana
b) Escuela de la Argumentacin Jurdica
c) Escuela de Derecho Libre
16

Estrategias de aprendizaje
Las estrategias de aprendizaje se definen como el conjunto de actividades, tcnicas y
medios que son tiles para cumplir los objetivos de aprendizaje. En este apartado le
explicamos cmo realizar algunas de las actividades o tareas que deber elaborar a lo
largo de esta asignatura.
Ensayo
Es un escrito en prosa en el que se expresa un punto de vista acerca de un problema o
tema, con la intencin de persuadir a otros. Para ello es importante tener ideas y
argumentos consistentes, adems de lograr expresarlas de manera elocuente.
En su ensayo puede expresar abiertamente sus ideas y opiniones, estar a favor o en
contra de una disciplina o tema expresados. Deber cuidar que la intencin de la
comunicacin que ha entablado sea clara para quien lo lea, con el fin de que su mensaje
sea captado sin dificultad.
Todo ensayo se compone bsicamente de la siguiente estructura:
o
o
Introduccin. Describe la problemtica y el objetivo de su tema.

Desarrollo. Explica de manera profunda sus ideas y da respuesta a las
interrogantes, que inviten a la reflexin de quien lo lee. Recuerde siempre
sustentar su trabajo con las fuentes que consult.
Conclusiones. Retoma lo que plante inicialmente y aporta soluciones y
sugerencias con la intencin de dar pbulo a que pueda continuar sobre la misma
temtica en otras situaciones o por otras personas.
Bibliografa. Se indican las fuentes de consulta que sirvieron para recabar la
informacin y sustentar su propuesta.
Cuadro sinptico
Esta herramienta permite sintetizar la informacin de manera ordenada y jerrquica,
puede ampliarse a medida que aparecen ms datos en el documento. Con esta
herramienta es posible extraer una serie de palabras clave/tema que permitan desarrollar
las ideas o teoras que contenga el texto.
Al elaborar un cuadro sinptico se deben incluir solamente las ideas principales en forma
breve y concisa; localice los conceptos centrales de manera ordenada y sistemtica y
relacinelos elaborando un esquema que los contenga; ample las ideas principales con
ideas subordinadas.
Para elaborar un cuadro sinptico, tome en cuenta lo siguiente:
o
o
Organice la informacin de lo general a lo particular, de izquierda a derecha, en

orden jerrquico.
Utilice llaves para clasificar la informacin.
17

Cuadro comparativo
Es utilizado para organizar y sistematizar la informacin; est formado por un nmero
variables de columnas en las que se lee la informacin en forma vertical y se establece la
comparacin entre los elementos de estas.
Con esta herramienta se pueden identificar las semejanzas y diferencias entre dos o ms
objetos o eventos para llegar a una conclusin. Facilita la organizacin de ideas
trascendentes y secundarias de una temtica. Para realizarlo,
Identifique los elementos que se compararn.

Defina los parmetros de comparacin.
Identifique las caractersticas de cada objeto o evento.
Anote las semejanzas y diferencias de los elementos comparados.
Elabore sus conclusiones.
Ejemplo:
Caractersticas
Movimiento
Slido
Vibran
Fluidez
Fuerza de
cohesin
Forma
Nula
Bastante
Volumen
Comprensibilidad
Definido
Nula
Definida
Liquido
Se mueven
desordenadamente
Tienen fluidez
Poca
Gaseoso
Se mueven libremente
Adopta la forma del

recipiente
Definido
Poca
Adopta la forma del

recipiente
Indefinido
Bastante
Tienen fluidez
Nula
Cuestionarios
Instrumento de investigacin apoyado en preguntas de carcter abierto para dar libertad
al estudiante para redactar; no se limitan las alternativas de respuesta a un solo
documento ya que las respuestas pueden sustentarse con los textos que se manejan,
complementarios o del propio inters del educando.
Las respuestas de los cuestionarios no podrn exceder de cinco renglones, por lo que se
les pide ser concretos en sus conceptos y caractersticas.
Independientemente de lo solicitado en cada actividad se sugiere que, segn las
necesidades de aprendizaje, se elaboren cuadros o diagramas de lo ledo y aprendido
(mismos que facilitarn el ltimo repaso final antes del examen).
18

Bibliografa complementaria
Unidad 1
Arellano Garca, Carlos. (1998). Derecho Internacional Privado. Mxico: Porra.
Arellano Garca, Carlos. (2001). Mtodo y tcnicas de la Investigacin Jurdica. Mxico:
Porra.
Cant Lpez Toms. (2000). Teora del Derecho. Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Duncker Biggs Federico. (1956). Parte general. En Derecho Internacional Privado. Chile:
Jurdica.
Garca-Pelayo y Gross, Ramn. (1980). Pequeo Larousse Ilustrado. Buenos Aires:
Larousse.
Moscoso Salas, Rojas Arvalo. (2004). Teora del Derecho, Gua de Estudio 2 Semestre.
Mxico: UNAM.
Ponce de Len Armenta Luis. (2001). Metodologa del Derecho. Mxico: Porra.
Sandoval Valdez Teodoro Francisco. (2003), Metodologa de la Ciencia del Derecho.
Mxico: UAEM.
Villoro Toranzo Miguel. (1982). Metodologa
Universitarios, Universidad Iberoamericana.
del Trabajo Jurdico. Mxico: Textos
Unidad 2
Garca Maynez, Eduardo. (1995) Introduccin al Estudio del Derecho. 47 Edicin,
Editorial Porra, Mxico.
Atienza, Manuel. (2001). El sentido del Derecho. Espaa: Ariel.
Bodenheimer, Edgar. (1994). Teora del Derecho. Mxico: Fondo de Cultura Econmica.
Cant Lpez, Toms. (2000). Teora del Derecho, Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Cisneros Faras, Germn. (2001). Teora del Derecho. Mxico: Trillas.
Garca Mynez, Eduardo. (2004). Positivismo Jurdico, Realismo Sociolgico y
Iusnaturalismo. Mxico: Fontamara.
Kelsen, Hans (2003). Teora Pura del Derecho. Mxico: Porra.
Moreno Navarro, Gloria. . (1999). Teora del Derecho. Mxico: Mc Graw-Hill.
Lyons, David. (1998). Aspectos Morales de la Teora Jurdica: ensayos sobre la ley, la
justicia y la responsabilidad poltica. Espaa: Gedisa.
19

Massini-Correas, Carlos I. (Compilador) (1996). El Iusnaturalismo Actual. Argentina:

Abeledo Perrot.
Mxico: UNAM.
Ovilla Mandujano, Manuel. (1990). Teora del Derecho. Mxico: Duero.
Peniche Bolio, Francisco J. (2004). Introduccin al estudio del Derecho. Mxico: Porra.
Prez Luo, Antonio Enrique. (1997). Teora del Derecho: una concepcin de la
experiencia jurdica. Madrid: Tecnos.
Prez Perdomo, Rogelio. (1978). El Formalismo jurdico y sus funciones sociales en el
Siglo XIX Venezolano. Venezuela: Monte vila Editores.
Preznieto Castro, Leonel. (2004). Introduccin al estudio del derecho. Mxico: Coleccin
de Textos Jurdicos Universitarios, Oxford.
Rojas Armandi, Vctor Manuel. (1991). Filosofa del Derecho. Mxico: Harla.
Ruiz Miguel, Alfonso. (1983). Filosofa y derecho en Norberto Bobbio. Espaa: Editorial
Centro de Estudios Constitucional.
Snchez Vzquez, Rafael. (1999). Metodologa de la Ciencia del Derecho. Mxico:
Porra.
Zannoni, Eduardo A. (1980). Crisis de la razn jurdica: tres ensayos. Argentina: Astrea.
Unidad 3
Cant Lpez, Toms. (2000). Teora del Derecho, Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Garca-Pelayo y Gross, Ramn. (1980). Pequeo Larousse Ilustrado. Buenos Aires:
Ediciones Larousse.
Instituto de Investigaciones Jurdicas (1984). Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo VII, PReo. Mxico: UNAM.
Kelsen, Hans (2003). Teora Pura del Derecho. Mxico: Porra.
Mxico: UNAM.
Norberto Bobbio. (1994). Teora General del Derecho. Colombia, Santa F
Temis.
Ovilla Mandujano, Manuel. (1990). Teora del Derecho. Mxico: Duero.
20
Bogot:

Peniche Bolio, Francisco J. (2004). Introduccin al estudio del Derecho. Mxico: Porra.
Romo Michaud, Javier. (1993). Ponencia para el concurso de oposicin abierto de la
Asignatura: Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico: UNAM.
Sitios electrnicos:
El mundo. Diccionarios. En
http://diccionarios.elmundo.es/diccionarios/cgi/lee_diccionario.html
21

Respuesta de las autoevaluaciones
Unidad 1
Unidad 2
1.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.
5.
5.
b
c
b
a
c
c
b
a
c
b
22
Unidad 3
1.
2.
3.
4.
5.
b
c
c
c
a

Contenido de la Unidad
Unidad 1. Teoras del derecho
1.1 La metodologa y su tarea de construir teoras cientficas.

1.1.1 Nociones sobre la metodologa.
Metodologa.
Etimologa: Mtodo. El termino Mtodo, viene de la voz griega: meta (hacia) y

hondos (camino); y significa, el procedimiento para discernir y descubrir la verdad.
Es el arte de conocer y aplicar el mtodo, conveniente a una obra o actividad
determinada.
Mtodo.
Son medios aptos para lograr y utilizar conocimientos para ensear o aprender.
Su fin es obtener conocimiento, estudiando para aprender mejor.
Es el camino ordenado para hacer algo con mayor facilidad. 1
Metodologa Jurdica (del Derecho o de la ciencia del derecho):
Rama de la Metodologa que tiene por fin investigar una solucin jurdica ante un
problema concreto surgido de la realidad social e histrica. 2
Es el conjunto de mtodos y tcnicas utilizados por la ciencia del derecho para
lograr sus fines cognoscitivos y doctrinarios.
Es el procedimiento ordenado que en particular se sigue para hallar la verdad en el
conocimiento del fenmeno jurdico y para ensearla.
En toda investigacin jurdica, debe distinguirse:

1) Planteamiento del problema: Al jurista el problema le puede ser presentado o lo
puede complementar e incluso encontrar datos que le han sido ocultados
intencionalmente.
2) Plan de acercamiento a la solucin: Tiene que tener en mente el tipo de solucin
que pretende dar, ya sea dada por otros o encontrar una por si mismo.
3) Informacin metdica: Dicha informacin debe ir de lo general a lo particular, a
medida que se ampla la informacin, se multiplicaran los instrumentos de trabajo.
4) Construccin de una solucin: Si de un solo tema existen varias soluciones, se
tendrn que ordenar y tratar de compaginar en una sola visin sinttica.
5) La formulacin de la misma. 3
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, Editorial UNAM, Mxico, 2000, p.5.
VILLORO TORANZO, Miguel. Metodologa del Trabajo Jurdico, Editorial Textos Universitarios,
Universidad Iberoamericana, Mxico, 1982, p. 97.
3
Ibd., pp. 98-105.
2
23

En la investigacin jurdica y comprensin del Derecho, en forma ordenada y sistemtica,

son auxiliares:
Bio-Jurdico
Formalismo jurdico
Observacin y experimentacin
Deductivo e inductivo
Anlisis y sntesis
Analgico y Comparativo
Investigacin de campo con
entrevistas personales
Histrico
El Derecho debe de estar basado en la vida del ser humano.- En el Derecho el

entendimiento y compresin jurdica, la norma jurdica, debe de tener como
sustento y base fundamental: La vida del ser humano, en su contexto biopsicolgico, jurdico.
Antecedentes, consecuentes, supuestos e hiptesis, de la norma jurdica.

Ej., cualquier ley, por microscpica que sea.
Observar, es ver con atencin y cuidadoso detenimiento.
Experimentacin, es reproducir fenmenos jurdicos, previo control del
fenmeno de que se trata.
Su base es el razonamiento jurdico. El deductivo, parte de lo general a lo
particular. El inductivo, (lo contrario) parte de lo particular a lo general.
Anlisis, son las partes del todo; y la sntesis es el todo, respecto de las
partes.
Consiste en comparar dos o ms instituciones jurdicas, para establecer y
extraer consecuencias jurdicas.
Mediante preguntas libres, o atrasadas (previamente formuladas).
El estudio del pasado de las instituciones jurdicas, para mejor entender y
comprender, tanto el presente como el futuro del Derecho.4
1.1.2
El mtodo cientfico.
Concepto.
El mtodo cientfico es el proceso sistemtico y razonado que el investigador

sigue para la obtencin de la verdad cientfica.
Es la lgica general, tcita o explcitamente empleada para dar valor a una
investigacin.
Es el camino ms pronto, fcil y seguro en la investigacin de la verdad cientfica. 5
Caractersticas del mtodo cientfico por Luis Ponce de Len:
Se sustenta en la confrontacin sistemtica del saber, partiendo de la hiptesis de

la comprobacin o desaprobacin.
Busca la verdad por encima de posiciones objetivas y parciales de la realidad.
Es un mtodo abierto que permite la concurrencia de otros mtodos y tcnicas.
Es auto crtico cuando la hiptesis no puede comprobarse sta es rechazada
automticamente.
CANT LPEZ, Toms. Op.cit., p. 7.

PONCE DE LEN ARMENTA, Luis. Metodologa del Derecho, Editorial Porra, 6 Edicin,
Mxico, 2001, p. 77
24

Es un mtodo dinmico, permite el planteamiento y replanteamiento del problema

investigado su discusin y comprobacin. 6
Luis Ponce de Len describe al mtodo cientfico de la siguiente manera:

1) Observacin simple y estructurada del fenmeno y su delimitacin;
2) Planteamiento del problema y estudio de los conocimientos relacionados con el
fenmeno a investigar;
3) Formulacin de Hiptesis;
4) Programacin de las actividades comprobatorias de la hiptesis;
5) Comprobacin o desaprobacin de las hiptesis;
6) Conclusiones o presentacin de teoras y modelos cientficos. 7
El mtodo cientfico se aplica al derecho en tres fases:
1) Indagatoria.- Busca la informacin.

2) Demostrativa.- Comprueba lo encontrado.
3) Expositiva.- Difunde los resultados. 8
1.1.3. Anlisis de diversos mtodos.
Mtodo Intuitivo. 9
Mtodo Discursivo. 10
Mtodo
Sistemtico. 11
Se fundamenta en la accin y efecto de intuir, palabras

que provienen (del latn inteuri mirar) percibir una idea o
verdad instantnea, como si se tuviera a la vista, en
forma directa.
Tiene gran importancia en la investigacin jurdica y se
sustenta en la intuicin; y en el verbo intuir que requiere
decir mirar.
Para este mtodo pueden aplicarse principalmente las
diversas tcnicas de observacin cientfica tiene la
caracterstica de que se constituye en auxiliar de los
dems mtodos.
Es un mtodo directo, el sujeto cognoscente, aprende o
captura directamente el objeto a conocer.
Es un mtodo indirecto, en lugar de ir directamente al
objeto, lo considera y lo contempla en mltiples puntos
de vista, lo va abarcando cada vez ms cerca hasta que
por fin consigue fijar el concepto.
Se ocupa de ordenar los conocimientos agrupndolos en
sistemas coherentes.
La tcnica que hace posible la mejor aplicacin de ste
mtodo, son las de captura y sistematizacin de datos;
casos y procesos; y la de anlisis y presentacin de
Ibd., p. 78.
Ibd., pp. 80-87.
8
CANT LPEZ, Toms. p. cit., p. 6.
9
PONCE DE LEN ARMENTA, Luis. p. cit., pp. 70-71.
10
Ibd., p. 72.
11
Ibdem.
7
25

Mtodo Deductivo. 12
Mtodo Inductivo. 13
Mtodo Analgico o
Comparativo. 14
Mtodo Histrico. 15
Mtodo Dialctico. 16
Mtodo
Fenomenolgico. 17
informacin que sern utilizadas en este estudio.

La poca aplicacin de ste mtodo se observa en las
deficiencias de obras jurdicas, Ej., producciones
legislativas, la presentacin asistemtica y dispersa de
las normas jurdicas, provocado con esto una obscuridad
en la legislacin.
En materia jurdica, ste mtodo se realiza
principalmente mediante las tcnicas de aplicacin de
las normas jurdicas generales a casos concretos.
Considera una serie de fenmenos o conocimientos
particulares para llegar a conclusiones generales. Del
anlisis de varios casos y objetos particulares, puede
llegarse a una conclusin general.
El mtodo inductivo se puede instrumentar de muy
diversas formas, pero principalmente las tcnicas de
anlisis y presentacin de casos, de procesos jurdicos,
de resoluciones jurisdiccionales y jurisprudenciales.
Este mtodo consiste en la comparacin de fenmenos
por sus semejanzas y diferencias, ya que va de lo
conocido a lo desconocido.
En el contexto del derecho puede aplicarse en la
modificacin legislativa y en la elaboracin de normas
jurdicas.
El punto de referencia de este mtodo es el desarrollo
cronolgico del saber. Se sustenta en la experiencia de
los tiempos.
En el campo del derecho, el conocimiento pleno de las
instituciones jurdicas, slo es posible si consideramos
su evolucin histrica.
Consiste fundamentalmente en la confrontacin de ideas
a travs de la exposicin de tesis, y el surgimiento de
anttesis o tesis contrarias, para el efecto de llegar a la
sntesis.
Es el que estudia los fenmenos a travs de su esencia.
Segn este mtodo, intuyendo la naturaleza esencial de
un fenmeno se pueden dar a conocer las leyes
generales que rigen a este tipo de fenmenos.
Trata de llegar al conocimiento de las cosas en si
mismas, es decir, tal como se presentan sin agregar
nada subjetivo. Elimina todos los elementos subjetivos
del observador y sin prejuzgar, sin emitir ningn juicio,
trata de describir las cosas tal como han pasado, tal
como son.
12
Ibd., p. 73.
Ibdem.
14
Ibd., pp. 73-74.
15
Ibd., p. 74.
16
Ibdem.
17
Ibd., p. 75.
13
26

Mtodo Analtico. 18
Mtodo Tipolgico. 19
Se puede aplicar para conocer al derecho como

fenmeno, dividindolo en sus partes y haciendo un
estudio detallado de la misma. El fin es alcanzar un
conocimiento ms profundo y detallado.
Tiene especial aplicacin en sistemas de estricto
Derecho, como el fiscal y el penal, donde se tipifican
conductas a las que se aplican las disposiciones de esos
ordenamientos jurdicos, permitiendo as investigar lo
relativo a la creacin, interpretacin y aplicacin de ese
tipo de derechos.
Otros mtodos
La mayutica de
Scrates. 20
La dialctica Platn. 21
Lgica deductiva de
Aristteles. 22
Mtodo de
Descartes. 23
La mayutica significa interrogacin.

Este mtodo consiste en un dilogo en que la verdad se
pretende averiguar mediante preguntas y respuestas.
Ayuda al hombre a conocer la verdad por medio de sus
principios y propias ideas.
Conserva elementos de la mayutica, se sustenta en el
dilogo y el intercambio de afirmaciones y negaciones por
eso se le llama dialctica.
Para conocer los principios, la descompone en dos
momentos: 1. en la intuicin de la idea, 2. En el esfuerzo
critico para esclarecer esta institucin de la idea.
El mtodo dialctico considera que lo esencial en todo el
camino de la vida es la verdad.
Intenta obtener un conocimiento por medio de sus
causas, por lo que utiliza la induccin, deduccin y la
analoga.
El inductivo que se inicia en lo particular para generalizar
y el deductivo que parte de una definicin y se va a lo
particular para su correspondiente demostracin.
El mtodo es el dudar. Una vez conquistada la certeza
hay que construir y es como crea un mtodo calcado del
matemtico y que se desarrolla en dos momentos: 1. La
intuicin de la verdades simples y 2. La deduccin de las
nuevas verdades inferidas y deducidas de las anteriores
por nexos claros, hasta integrar la ciencia en una cadena
de evidencias.
18
SANDOVAL VALDES, Teodoro Francisco. Metodologa de la ciencia del Derecho, Editorial

UAEM, 7 Edicin, Mxico, 2003, pp. 54-55.
19
Ibd., pp. 56-57.
20
PONCE DE LEN ARMENTA, Luis. Op. cit., p. 75.
21
Ibd., pp. 75-76.
22
Ibd., p. 76.
23
Ibd., p. 76.
27

1.2 La Teora del conocimiento (epistemologa o gnoseologa) y su relacin con la

metodologa.
Rama de la filosofa que trata de los problemas filosficos que rodean la teora del
conocimiento.
La epistemologa se ocupa de la definicin del saber y de los conceptos
relacionados, de las fuentes, los criterios, los tipos de conocimiento posible y el
grado con el que cada uno resulta cierto; as como la relacin exacta entre el que
conoce y el objeto conocido. 24
Conocer consiste en obtener una informacin acerca de un objeto. Conocer es
conseguir un dato o una noticia sobre algo. El conocimiento es esa noticia o
informacin acerca de se objeto.
La teora del conocimiento es una doctrina filosfica y el trmino filosofa deriva del
griego y quiere decir amor a la sabidura o, lo que es lo mismo, deseo de saber,
de conocer.
En todo conocimiento podemos distinguir cuatro elementos:
1. El sujeto que conoce.
2. El objeto conocido.
3. La operacin misma de conocer.
4. El resultado obtenido que es la informacin recabada acerca del objeto.
Elementos que componen la teora del conocimiento, en opinin de diversos
autores:
Hume.
Fue uno de los mximos representantes del empirismo britnico, hace una breve
descripcin de los elementos que lo componen:
1. Percepciones; Son los elementos bsicos o primigenios de la actividad del espritu,
la cual consiste precisamente en relacionarlos.
2. Impresiones: Son percepciones vivaces e intensas y pueden provenir de la
sensacin externa, tambin llamada simplemente "sensacin" (or, ver, etc.); o de la
sensacin interna, tambin denominada "sentimiento" (desear, odiar, etc.).
3. Ideas simples: Son percepciones dbiles y oscuras. Se trata de copias de las
impresiones y provienen de ellas (recuerdos, fantasas de la imaginacin, etc.).
4. Razonamientos: A partir de las ideas simples, el espritu razona y construye
proposiciones e ideas complejas.
5. Ideas complejas: El espritu tiende naturalmente a asociar las ideas simples
conformando ideas complejas. Las ideas ms generales y abstractas provienen de
las ideas ms simples y stas de las impresiones. Si las ideas simples que
componen una idea compleja no se dan en ella en el mismo orden en que se nos
dan las impresiones de las cuales provienen, la idea compleja no responde a las
impresiones sino a la imaginacin.
6. Proposiciones de razn: Son proposiciones cuya verdad depende de las mismas
ideas pensadas. Permiten lograr un conocimiento verdadero porque su contenido es
necesario y no contingente (Matemtica y Lgica). Slo en en este plano es posible
la "demostracin".
7. Proposiciones de hecho: Sobre las cuestiones de hecho no hay posibilidad de
alcanzar un conocimiento cierto, demostrativo, ya que all no hay necesidad sino
contingencia y, en consecuencia, siempre lo contrario puede ser pensado sin
24
www.Iuventicus.org/articulos/03uo12.
28

contradiccin. Sin embargo, sostiene que, en base a la observacin regular y a la

experimentacin, pueden formularse "pruebas" (que no permiten una duda
razonable) o "probabilidades" (que recogen experiencias con resultados variables).
8. Palabras: Representan a las ideas, por lo que su significado deriva en ltima
instancia de las impresiones de las que proceden stas. 25
Aristteles.
Su teora del conocimiento es distinta del idealismo platnico cree que todo
conocimiento comienza con la experiencia y del idealismo kantiano afirma que el
objeto de conocimiento es la substancia, la cosa en s. Por otro lado, su postura es
distinta del empirismo cree que, gracias a la accin del intelecto agente, podemos
conocer.
1. Substancia: El objeto de conocimiento es la substancia (la cosa en s) compuesta de
materia (particular) y forma (universal). El conocimiento, es el fruto del esfuerzo
conjunto de los sentidos y el entendimiento.
2. Sentidos: Todo conocimiento comienza con la percepcin sensible. Si carecemos de
un sentido, careceremos de tambin de los conocimientos correspondientes. Segn
Aristteles: Un ciego de nacimiento no tiene conocimiento de los colores.
3. Sentido comn: Los sentidos brindan una multiplicidad de sensaciones particulares.
4. Imaginacin: La fantasa elabora una imagen del objeto conocido que conserva
todava su particularidad.
5. Intelecto activo: A las imgenes de la fantasa el intelecto activo las despoja de todo
rasgo particular captando la idea universal que ellas tienen en potencia.
6. Intelecto pasivo: Mientras la facultad sensible capta los aspectos sensibles de las
cosas, el intelecto pasivo tiene la capacidad de captar los aspectos inteligibles que
imprime en l el intelecto activo. 26
Platn.
La teora del conocimiento de Platn explica la presencia de los conceptos universales
en el alma recurriendo a la Teora de la Reencarnacin, aprendida por Platn de los
pitagricos.
Platn presenta un esquema del proceso de conocimiento de la siguiente forma:
1. El alma existe antes que el cuerpo. En su vida anterior, en el mundo suprasensible,
contempla las ideas.
2. Cuando el alma se une al cuerpo, olvida el conocimiento que haba adquirido.
3. En el mundo sensible, el hombre percibe por los sentidos los objetos que fueron
hechos por el Demiurgo (dios), a partir de una materia preexistente (jora), teniendo
como modelo a las ideas.
4. La percepcin sensible de los objetos despierta en el alma, por su semejanza con las
ideas, el recuerdo de las ideas olvidadas. De all que se denomine a esta teora
"Teora de la Reminiscencia" o del recuerdo. 27
Descartes.
Utiliz la duda como mtodo y someti todo conocimiento a duda con el fin de encontrar
una verdad de la que ya no pudiese dudar ni el ms escptico. As lleg a alcanzar una
certeza primera: Pienso, existo. Y teniendo en ella una base inconmovible, reconstruy
el edificio filosfico. En primer lugar, alcanz una segunda certeza: la existencia de Dios.
25
27
26
29

En segundo lugar, reafirm la confiabilidad del conocimiento cientfico, el cual tena a

Dios por garante.
Descartes describe un esquema del proceso de conocimiento de la siguiente forma:
Elabor 21 reglas para la aplicacin de su mtodo de las cuales lo redujo a 4:
1. Regla de Evidencia.-No recibir jams una cosa como cierta si no lo se conoce
evidente mente como tal.
2. Regla de Anlisis.- Dividir cada una de las dificultades entre otras tantas como se
requiere para su mejor resolucin.
3. Regla de Sntesis.- Llevar en orden los pensamientos, comenzando por objetos mas
sencillos, ms fciles de conocer, para subir poco a poco al conocimiento de lo
compuesto.
4. Regla de Control.- Debe de hacer en todas partes desmembramientos tan complejos y
revisiones tan generales que se est seguro sin omitir nada. 28
Kant.
Kant establece los siguientes elementos en el proceso de conocimiento:
1. Revolucin copernicana: Mientras los filsofos anteriores (racionalistas y empiristas)
haban puesto el acento en el objeto del conocimiento, Kant pondr el acento en el
sujeto que conoce. El sujeto no encuentra al objeto como algo dado sino que lo
construye.
2. A priori: Independiente de la experiencia y condicin de posibilidad de toda
experiencia.
3. Nomeno: La cosa en s, la realidad tal como es en s misma. (Permanece
incognoscible.)
4. Caos de impresiones: Las impresiones constituyen la materia del conocimiento. Sin
ellas el intelecto no conocera nada. Pero irrumpen en el intelecto en forma catica y
es ste quien las ordena con sus formas a priori construyendo el fenmeno. Kant dice
que las impresiones sin las formas y las categoras que aporta el intelecto seran
"ciegas". Por ello, si bien les reconoce a los empiristas que todo conocimiento
comienza con la experiencia, no admite que todo conocimiento provenga de la
experiencia pues el mismo sera imposible sin el aporte que hace el sujeto de sus
formas a priori.
5. Formas y categoras a priori: Las formas y categoras a priori construyen el fenmeno
a partir del caos de impresiones. Kant sostiene que, sin las impresiones, las formas y
categoras permaneceran "vacas".
6. Objeto de conocimiento: El intelecto, con sus formas a priori de la sensibilidad y sus
categoras del entendimiento, construye, tomando como materia las impresiones
caticas, el objeto de conocimiento, el fenmeno, que es intra mental. El intelecto no
conoce las cosas tal como son en s mismas (nomeno) sino tal como l mismo las
construye (fenmeno).
7. Ideas de la razn pura: Las ideas de Dios, de alma y de mundo permanecen vacas.
Son las impresiones las que dotan de contenido a las formas vacas del intelecto, pero
de las ideas de la razn no tenemos impresin alguna. Estas ideas proyectan la
28
www.Iuventicus.org/articulos/03voiz.
30

tendencia de la razn a realizar una sntesis cada vez ms abarcativa, hasta un plano
en el que este objetivo ya no puede ser logrado. 29
1.2.1. Nociones sobre la teora del conocimiento.
1.- Racionalismo.
Se denomina racionalismo a la doctrina epistemolgica que sostiene que la causa

principal del conocimiento reside en el pensamiento, en la razn.
Afirma que un conocimiento solo es realmente tal, cuando posee necesidad lgica
y validez universal.
El planteamiento ms antiguo del racionalismo aparece en Platn. El tiene la
ntima conviccin de que el conocimiento verdadero debe distinguirse por la
posesin de las notas de la necesidad lgica y de la validez universal.
El racionalismo es guiado por la idea determinada, por el conocimiento ideal.
Los racionalistas casi siempre surgen de la matemtica. 30
2.- Empirismo.
Frente a la tesis del racionalismo, el pensamiento, la razn, es el nico principio

del conocimiento, el empirismo ( del griego Empereima = experiencia ) opone la
anttesis.
La nica causa del conocimiento humano es la experiencia.
Segn el empirismo, no existe un patrimonio a priori de la razn. La conciencia
cognoscente no obtiene sus conceptos de la razn, sino exclusivamente de la
experiencia.
El espritu humano, por naturaleza, est desprovisto de todo conocimiento.
Se origina en los hechos concretos. 31
Los defensores del empirismo, segn lo prueba su historia, frecuentemente vienen
de las ciencias naturales.
3.- Apriorismo.
En la historia de la Filosofa existe tambin un esfuerzo de intermediacin entre el

racionalismo y el empirismo: el apriorismo.
El cual tambin considera que la razn y la experiencia son a causa del
conocimiento.
Establece una relacin entre la razn y la experiencia.
En la tendencia de apriorismo, se sostiene que nuestro conocimiento posee
algunos elementos a priori que son independientes de la experiencia. Esta
afirmacin tambin pertenece al racionalismo. 32
29
www.Iuventicus.org/articulos/03voiz.
http://www.monografias.com/trabajos93/epistemologia-naturaleza-delconocimiento/epistemologia-naturaleza-del-conocimiento.shtml
latn. Dcese de los conocimientos que son independientes de la experiencia.
Dcese de lo que es capaz de conocer.

31
Ibd.
32
Ibd.
30
31

1.2.2 Los problemas de la relacin sujeto-objeto.
La teora del conocimiento es una explicacin e interpretacin filosfica del

conocimiento humano, por lo que una exacta observacin y descripcin del objeto
debe preceder a toda explicacin e interpretacin.
En el conocimiento se encuentran frente a frente la conciencia y el objeto, el sujeto
y el objeto se presenta como una relacin entre estos dos miembros que
permanecen eternamente separados el uno del otro. El dualismo de sujeto y objeto
pertenece a la esencia del conocimiento.
El sujeto slo es sujeto para un objeto y el objeto slo es objeto para un sujeto.
La funcin del sujeto consiste en aprehender el objeto, la del objeto en ser
aprensible y aprehendido por el sujeto.
Existe una relacin entre el sujeto y el objeto, ya que el primero pretende conocer
al objeto, mediante la reflexin mental.
Dicho de otra manera: el sujeto se pone en contacto con el objeto y obtiene una
informacin acerca del mismo. Cuando existe congruencia o adecuacin entre el objeto y
la representacin interna correspondiente, decimos que estamos en posesin de una
verdad. 33
1.3 La funcin de la Teora del conocimiento jurdico y de la metodologa jurdica en
la formulacin de las diversas teoras del derecho.
El problema del conocimiento, es estudiado por la lgica y la teora del

conocimiento (o epistemologa o gnoseologa).
El problema de la ciencia:
Un mtodo de la filosofa general es la metodologa. Teora del conocimiento
epistemologa
En el conocimiento jurdico, debe haber un orden entre el conocimiento del sujeto
y el objeto.
Para adquirir conocimientos, es necesario proceder con un mtodo ordenado y

sistematizado. Con las siguientes etapas:
b.
c.
d.
e.
f.
g.
Estudio de teoras, y conocimientos relacionados.

Observacin.
Problema solucin, planteamiento adecuado.
Hiptesis.
Diseo de la prueba.
Conclusiones. 34
Teora del Conocimiento Jurdico:

a. Es el conocimiento del conocimiento humano jurdico.
33
http://campus.fca.uncu.edu.ar:8010/pluginfile.php/19084/mod_resource/content/1/Teor%C3%ADa%
20del%20conoc.pdf
34
CANT LPEZ, Toms. p. cit., p. 25
32

b. Epistemologa, es la manifestacin del pensamiento humano que repercute

en la Teora del Conocimiento jurdico en el que las sociedades, deben
regirse y vivir con reglas jurdicas (con deber ser jurdico).
c. Teora jurdica, debe ser el conocimiento ordenado, relacionado, para
conocer la realidad jurdica.
Metodologa jurdica.
-Estudia el orden y sistema para la investigacin jurdica, para conocer el
derecho.
-Son procedimientos lgicos, utilizados para los fines del Derecho.
-Estructura los textos jurdicos, para la enseanza del Derecho. 35
1.3.1 Marco terico conceptual para la elaboracin de cada teora.

Es importante sealar que las teoras pretenden desentraar la naturaleza del Derecho.
Pasos para formular Teoras:

a. Mirar detenidamente, con atencin.
b. Planteamiento del problema, investigacin en forma global.
c. Leyes que relacionan los fenmenos del ser o del deber ser, y sus
consecuencias, se aplican al derecho.
d. La Teora del Derecho analiza y estudia la conducta humana jurdica. (Esta
se convierte en una conducta Normalizada).
La clave para saber a cul tendencia pertenecen las teoras son:

1.
2.
3.
4.
5.
Problema jurdico a resolver.

Mtodo utilizado.
Conceptos manejados.
Base epistemolgica.
Conclusiones tericas.
1.3.2 Participacin de las teoras del derecho para la construccin de la ciencia

jurdica.
Se han construido diversas Teoras para explicar al Derecho, estas Teoras tienen la
funcin y validez para todo lo jurdico. Cada una tiene su propia perspectiva.
Tratan de indagar, Cmo surgi el Derecho, qu es, y cul es su finalidad? Todas
coinciden, en que regulan la conducta humana (Normatizada), para la armona social.
1.4
Teoras del Derecho.
1. Teora fundamental.
2. Teora del derecho como institucin
3. Teora de la norma jurdica (singular) y de ordenamiento jurdico (plural).
35
Ibd., p. 26.
33

4. Teora romano-cannico sobre la costumbre jurdica.

5. Teora del escepticismo.
6. Teora Realista.
7. Teora del historicismo.
8. Teora del teologismo.
9. Teora del Derecho.
10. Teora Pura del Derecho.
11. Teora Normativa del Derecho.
12. Teora Estatista del Derecho.
1. Teora fundamental.- Para su mejor entendimiento es necesario remitirnos a los
conceptos jurdicos fundamentales, los cuales son: Sujeto de Derecho, supuestos
jurdicos, derecho subjetivo y deber jurdico. Ya que estos fundamentan la existencia del
Derecho. Los conceptos jurdicos fundamentales deben de existir en todo el ordenamiento
jurdico. El Dr. Garca Mynez explica qu dichos conceptos no pueden faltar en todo el
sistema jurdico. 36
2. Teora del Derecho como Institucin.- sta es elaborada por Santi Romano en su
libro l Ordinamento Giurdico, el cual divide a la institucin en tres elementos del
concepto de Derecho:
La sociedad, es base real de la existencia del Derecho.

El orden, se refiere a la teleologa del Derecho.
La organizacin, es el medio para lograr el orden. 37
Hace del Derecho, un fenmeno social, organiza los criterios para distinguir una sociedad
jurdica o no jurdica.
3. Teora de la Norma jurdica (singular) y de ordenamiento jurdico (Plural).- Dicha
teora se complementa con la Teora del Derecho: Cuyo fin es, definir el Derecho. Las
normas jurdicas no deben de entenderse aisladas, stas deben estudiarse en su conjunto
(ordenamiento jurdico). 38
4. Teora Romano-Cannico sobre la costumbre jurdica.- Surge en el siglo XIX, en la
Escuela Histrica del Derecho. Que coloca el origen del Derecho, en el espritu del pueblo
y seala como su fuente ms importante es la costumbre seala que sta tiene dos
elementos: El primero es el subjetivo, consiste en la idea de que un uso en cuestin es
jurdicamente obligatorio y debe por tanto aplicarse; el segundo, es el adjetivo, en la
prctica, su visin es prolongada de un determinado proceder. 39
La costumbre se divide en tres:
1. Delegante.- Cuando la costumbre se convierte en la fuente de facultades para
legislar derecho escrito.
2. Delegada.- Cuando la ley escrita remite a esta para la solucin de controversias.
36
CANT LPEZ, Toms. p. cit., p. 28.

Ibd. p. 29.
38
Ibd. p. 31.
39
Ibdem.
37
34

3. Delegatoria.- Cuando sta prescribe conductas contrarias al derecho positivo

vigente. 40
La costumbre jurdica debe de reunir las siguientes Caractersticas:
a) Generalidad.- La prctica debe de ser comn a un determinado crculo de
personas independientes entre s.
b) Constancia.- La repeticin del acto es constante, cuando concurriendo las mismas
circunstancias, no deja de realizarse una serie de actos uniformes.
c) Uniformidad.- La uniformidad se refiere a que esos mismos hechos a pesar de que
aunque no sean exactamente iguales, s implique obediencia a un mismo principio.
d) Duracin.- La duracin implica que el uso se practique por un nmero de aos
suficiente, para formar el acuerdo en cuanto a su observancia.
e) Espontaneidad.- Es espontnea porque es voluntaria. 41
Eugen Ehrlich, en su libro Fundamental Principles of the Sociology, establece que; La
costumbre del pasado consiste en la norma del futuro.
5. Teora del escepticismo.- Niega la existencia del sistema jurdico. Que el Derecho
carece de base y autoridad moral, fundamento jurdico, que slo tiene autoritarismo y
fuerza Estatal.
Los sofistas sostenan que el Derecho es lo que convierte al ms FUERTE; y que no tiene
autoridad intrnseca. 42
6. Teora Realista.- Consista en considerar las ideas generales como seres reales.
Asimismo declara que el Derecho se fundamenta en el respeto a la autoridad. 43
7. Teora del Historicismo.- Establece que el Derecho tiene su fundamento en la
conexin de los hechos; considera a ste como hecho, refirindose a que conlleva un
proceso colectivo social, el defecto del historicismo es que no valora lo justo o lo injusto y
tiene una indiferencia de lo bueno y malo. 44
8. Teora del Teologismo.- Su idea consiste en resolver el problema intrnseco
(esencial), del Derecho en base a leyes religiosas. 45
9. Teora del Derecho.- Bergbohm, Merkel y Bierling, creadores de la Teora del Derecho.
El fin de sta teora es definir el Derecho; excluye a las ramas jurdicas especiales; La
teora del Derecho es la ordenacin de conceptos jurdicos fundamentales comunes a
todos los sistemas jurdicos. 46
40
Ibd. p. 68.
Ibd. p. 69.
42
Ibd. p. 67.
43
Ibd. p. 66.
44
Ibd, pp. 66-67.
TEOLOGA.- (teos, Dios y logos, discurso Ciencia que trata de Dios, de sus atributos y sus
perfecciones.
45
Ibd., p. 67.
46
Ibdem.
41
35

10. Teora pura del Derecho.- Intenta dar respuesta a qu es y como existe el Derecho,
su doctrina jurdica establece:
1) Se refiere al conocimiento del Derecho;
2) Liberacin de los elementos extraos al tronco jurdico;
3) Excluye del Derecho todo lo que no sea jurdico.
*Es totalmente contraria a la Teora pura del Derecho de Kelsen. 47
11. Teora normativa del Derecho.- Sostiene que la experiencia jurdica, regula
conductas. 48
12. Teora estatista del Derecho.- Sostiene que el Derecho, es el formalismo del Estado.
(Las leyes jurdicas que han cumplido con los requisitos procesales para ser leyes). 49
1.4.1 Origen (de las Teoras del Derecho).
Teora fundamental. 50
Del Dr. Eduardo Garca Mynez, en la cual explica los

conceptos jurdicos especiales, es decir las categoras o
nociones, en cuya ausencia sera imposible entender un
orden jurdico.
Teora del Derecho como

institucin. 51
Elaborada por Santi Romano el divide a la institucin en

tres elementos del concepto de Derecho.1. La sociedad;
2. El orden se refiere a la teologa del Derecho; 3. La
organizacin, el medio para lograr el orden.
Creada por los tericos de la institucin y fueron los
que hicieron conciente el ordenamiento jurdico, en el
cual especifican que las normas no deben de estudiarse
por separado.
Teora de la norma jurdica

(singular) y de
ordenamiento jurdico
(plural). 52
Teora romano-cannico
sobre la costumbre
jurdica. 53
Teora del escepticismo.
54
Teora que surgi a principios del siglo XIX,

representada por la Escuela Histrica del Derecho, que
coloca el origen de todo Derecho, en el espritu del
pueblo y seala como su fuente ms importante a la
costumbre.
Los creadores de sta teora son los sofistas entre los
ms destacados Trasmaco, Critias, Protgoras,
Gorgias
y
Calicles.
Pensadores
que
hacen
razonamientos falsos. Los pueblos anglosajones EUAInglaterra, se manifestaban a favor de la libre creacin
del Derecho por los tribunales con relacin de las
normas jurdicas escritas, tildadas tan solo de fuente u
orientacin del Derecho.
47
Ibdem.
Ibd, p. 70.
49
Ibdem.
50
Ibd, p. 28.
51
Ibd, p. 29.
52
Ibd. p. 31
53
Ibdem.
54
Ibd. p. 66.
48
36

Teora Realista. 55
Teora del teologismo. 56
Teora del Derecho. 57

Teora Pura del Derecho. 58
A finales del siglo XX en Norteamrica se desarrolla una

escuela que utiliza el mtodo inductivo de las ciencias
empricas. Los principales representantes de esta
concepcin son Roscoe Pound, Jerome Hall y Jerome
Frank.
Segn Augusto Comte, la teologa es el estado inicial de
conocimiento humano, en el cual el hombre primitivo
asigna a los hechos naturales causas sobrenaturales o
divinas. Santo Tomas es el ms grande de los telogos.
La divina fuente del bien y de la justicia escrita en reglas
enfocadas a Dios.
Bergbohm, Merkel y Bierling creadores de la Teora del
Derecho.
Creada por Hans Kelsen, y defendida por la escuela de
Viena, fue uno de los mayores esfuerzos en el siglo XX
para la revolucin del Derecho y lleva al racionalismo a
su forma ms extrema.
1.4.2 Evolucin: aspectos contemporneos.

La evolucin entendida en un sentido genrico, en las teoras del derecho se establece un
enfoque marxista del Derecho, en el ltimo tercio del siglo XIX cuyas tesis mnimas
seran:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
El Derecho tiene un enfoque clasista.

Tiene un carcter ideolgico.
Critica al capitalismo.
Todo sistema social est en constante cambio.
La fuerza del cambio y transformacin social son las clases sociales.
El Estado es un aparato de represin y dominio de una clase a la otra.
El Estado desempea un papel subordinado.
Capella, J.R., ha intentado reconstruir una Teora marxista del Derecho en la cual
establece que los medios de produccin son basados en la explotacin. De tal forma
establece una extincin del Estado.
1.4.3 Efectos de la globalizacin de las teoras del derecho.
El fenmeno de la globalizacin, por la revolucin tecnolgica y reestructuracin del
capitalismo conlleva a una dinmica de progresiva interdependencia, econmica, poltica
y cultural, dando lugar a una nueva formacin social: La Sociedad Global, que tiene como
caractersticas:
1. La cesin de soberana por parte de los estados miembros.
55
Ibd. p. 66.
Ibd. p. 67.
57
Ibdem.
58
Ibdem.
56
37

2. La Teora del Derecho nacional comienza a ser sustituida por la que bien puede
llamarse Teora Global del Derecho.
3. Los Estados soberanos ceden paulatinamente soberana a las macrosociedades
multilaterales en que van progresivamente alindose.
4. Teora Global de Derecho, Teoras que se consagran junto con la unin de los
Estados.
1.4.4 Teora del Derecho en el siglo XXI.
La formacin de la sociedad global reabre la problemtica de la modernidad en sus
aplicaciones Filosficas, cientficas y artsticas: En el mbito de la globalizacin de las
cosas, gentes e ideas se modifican los marcos sociales. Todo lo que es evidentemente
local, nacional y regional se revela tambin global.
A medida en que se da la globalizacin del capitalismo, como modo de produccin, se
desarrolla simultneamente la sociedad global, una especie de sociedad civil.
Evidentemente la globalizacin es problemtica y contradictoria, y abarca integracin y
fragmentacin, nacionalismo y regionalismo, racismo y fundamentalismo. En este sentido,
las diversas teoras de la globalizacin ofrecen subsidios para la comprensin de distintos
aspectos de la sociedad global en formacin. Son Teoras que priorizan los siguientes
aspectos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
La interdependencia de las naciones.

La modernizacin del mundo.
La internacionalizacin del capital.
La idea global.
Las economas-mundo.
La racionalizacin del mundo.
La dialctica de la globalizacin. 59
Las ciencias sociales se enfrentan a un desafi epistemolgico que es la sociedad global

que adquiere desafos empricos y metodolgicos, o histricos y tericos, que exigen
nuevos conceptos, otras categoras, diferentes interpretaciones. 60
La sociedad global presenta algunas caractersticas:
Se basa principalmente en teoras muy comunes en las ciencias sociales;

evolucionismo, funcionalismo, en pensamientos de Max Weber y de Karl Marx,
tambin existe la alternativa de combinar elementos de varias teoras.
Se sitan en perspectivas que se pueden denominar convencionales priorizan una
perspectiva la superpotencia mundial.
Utilizan el mtodo comparativo, se comparan naciones, continentes, tecnologas y
mercancas, regmenes polticos y polticas gubernamentales.
La globalizacin, puede ser as definida, como la intensificacin de las relaciones sociales en

dimensin mundial.
59
IANNI, Octavio. Teoras de la Globalizacin, Editorial Siglo XXI, 6 Edicin, Mxico, 2004, p.
135.
60
Ibd. p. 158.
38

La globalizacin que pronuncia el siglo XXI est ah, dada, evidente, esperando ser
pensada revelada a toda la humanidad. 61
61
Ibd. pp. 160-162.
39

Unidad 2. Conceptos jurdicos fundamentales.

2.1 Definicin de los conceptos jurdicos fundamentales.
En los ltimos aos del siglo XIX se inici una intensa actividad en el campo de la teora
del conocimiento jurdico, por lo que la ciencia del derecho no puede existir desligada de
sta misma.
Anlisis etimolgico. 62
CONCEPTO
(Conceptus)
Idea que se concibe o
forma del entendimiento,
opinin o juicio.
JURIDICO (Iuridicus)
Significa que atae o
se ajusta al derecho.
FUNDAMENTAL
(Fundamentum)
Razn principal o motivo con
que se pretende afianzar y
asegurar una cosa.
Definicin.
Los conceptos jurdicos fundamentales son los elementos que se encuentran en la
estructura y en contenido de toda norma jurdica. De ah que sean elementos del derecho
y conceptos que se encuentran en la reflexin terica.
Son numerosas las definiciones que diferentes juristas hacen sobre los conceptos
jurdicos fundamentales, a continuacin se presenta algunas de ellas:
AUTOR
Luis Recasns Siches 63
Eduardo Garca Maynz 64
Rafael Rojina Villegas
Rudolf Stammler 65
DEFINICIN
Considera que estn comprendidos por la esencia de
lo jurdico y pertenecen a todas las manifestaciones
del Derecho.
Constituyen el Armazn universal de todo Derecho.
Este autor tambin los define como conceptos
jurdicos esenciales y son las categoras o nociones
irreductibles, en cuya ausencia resultara imposible
entender un orden jurdico cualquiera.
Son aquellos que intervienen como elementos
constantes y necesarios en toda relacin jurdica, es
decir, en toda forma de conducta jurdica que se
produce por la aplicacin de la norma a los casos
concretos.
Por medio de ellos se puede concebir desde el punto
de vista unitario el material desordenado y mltiple
62
MORENO NAVARRO, Gloria. Teora del Derecho, Editorial The MC Graw Hill Campanes, 1
Edicin, Mxico, 1999, pp. 75-76.
63
Ibd, p.74.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al estudio del derecho, Editorial Porra, 18va.
Edicin, Mxico, 2004, p.106.
65
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., pp. 85-86.
64
40

Gustavo Radbruch 66
Felix Soml67
Manuel Ovilla Mandujano 68
integrado por las normas del derecho constitutivas de

cualquier ordenamiento jurdico.
Se encuentran contenidos en el concepto de derecho,
los cuales tienen un carcter a priori. Por lo que la
esencia de la ordenacin jurdica reside en su doble
naturaleza: positiva y normativa, social y general, y en
este sentido se ve al derecho como el conjunto de las
ordenaciones generales para la vida humana en
comn.
Constituyen los postulados de toda norma jurdica, es
decir, un ingrediente singular y concreto de la misma
norma.
Son los signos que identifican las normas y los
considera elementos constitutivos del Derecho.
Constituyen desde el ngulo formal, el lenguaje de los
abogados.
Funcin.
Los conceptos jurdicos fundamentales son simplificaciones, son abreviaturas; por medio
de los cuales comprendemos las propiedades comunes de la diversidad de los elementos
percibidos. Estos son una abstraccin que nos permite establecer las regularidades del
desarrollo del objeto estudiado, la estructura lgica y la dinmica del Derecho.
Anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales desde el punto de vista de
diferentes autores.
AUTOR
HANS KELSEN 69
(JUSPOSITIVISMO)
ALF ROSS 70
(JUSREALISMO)
ELEMENTOS
Tom a la sancin como concepto central para definir
a los conceptos jurdicos fundamentales.
Hecho ilcito. Es aquel hecho que condiciona la
aplicacin de una sancin.
Coaccin.
Obligacin Jurdica.
Sujeto de derecho o persona jurdica.
Responsabilidad Jurdica.
Derechos subjetivos.
Este autor utiliza los siguientes:
Norma Jurdica
Deber Jurdico.
Fuentes del Derecho.
66
Ibd. pp. 86-87.

Ibd. pp. 84-85.
68
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, Editorial Duero, 1 Edicin, Mxico, 1990,
p. 88.
69
Ibd. p. 91.
70
Ibdem.
67
41

EDUARDO GARCA
MAYNZ
(JUSNATURALISMO) 71
Sancin Jurdica.
Sujeto de Derecho o Persona Jurdica.
Este autor advierte la existencia del pensamiento
jurdico y la conducta normada.
71
Supuestos Jurdicos. Lo define como la

hiptesis de cuya realizacin dependen la
actualizacin
de
las
consecuencias
establecidas en la norma.
Hechos Jurdicos. Tiene relevancia para la Ley
Jurdica; debido a que ste (hecho jurdico) la
Ley Jurdica, lo ha normatizado.
Sancin Coactiva. La contempla como la
consecuencia que el incumplimiernto de un
deber produce en relacin con el obligado. La
sancin no debe ser confundida con la
coaccin, ya que aquella es la consecuencia
normativa secundaria.
Deber Jurdico. Es la restriccin de la libertad
exterior de la persona, derivada de la facultad,
concedida a otra u otras, de exigir de la
primera, ciertas conductas positivas o
negativas.
Persona Jurdica o Sujeto de Derecho.
Considerado como el sujeto o persona capaz
de tener derechos y obligaciones.
Derechos subjetivos. Son una autorizacin
concedida a una persona. De esta manera es
posible hablar de:
Derechos personales. Facultad de una
persona, llamada acreedor de exigir de otra,
llamada deudor un hecho, una abstencin o la
entrega de una cosa.
Derechos reales. Es la facultad que una
persona tiene de obtener directamente de una
cosa, todas o partes de las ventajas que sta
es susceptible de producir.
Derecho de libertad. En la facultad de hacer o
de omitir aquellos actos que no estn
ordenados, ni prohibidos.
Derecho de accin. Es la facultad de pedir de
los rganos jurisdiccionales la aplicacin de las
normas jurdicas a casos concretos de la vida,
ya sea con el propsito de esclarecer una
situacin dudosa o el de aclarar la existencia
de una obligacin y en caso necesario hacerla
efectiva.
Ibd, pp. 91-93.
42

OSCAR CORREAS
(JUSMARXISMO) 72
Derechos de peticin y polticos. El primero, es

la facultad de pedir la intervencin de los
rganos del Estado en provecho de los
intereses individuales; y los segundos, consiste
en la facultad de intervenir en la vida pblica
como rgano del Estado.
Utiliza los siguientes:
CARLOS COSSO
Relacin Jurdica.
Cosas (Objetos Jurdicos).
Personas Jurdicas.
Voluntad Jurdica.
Contrato Jurdico.
Propiedad.
Fundamenta su crtica en la conducta, tanto en la
trasgresin y aplicacin de sanciones como en el
cumplimiento espontneo de la prestacin.
RAFAEL ROJINA
VILLEGAS 73
72
73
Hecho antecedente. Ha de sealarse o

determinarse un punto en el tiempo a partir del
cual la conducta de esa persona tiene un
significado jurdico.
Deber ser. Es aquella categora que permite
pensar la conducta como libertad y no como
naturaleza.
La prestacin. Se trata del deber jurdico a que
esta constreido el sujeto pasivo de la relacin
jurdica, por ejemplo, cumplir los pactos, no
matar, etctera
Alguien obligado frente a alguien pretensor. Se
trata de un concepto funcional, de una
constante que permite pensar disyuntivamente
los actos contradictorios, por ejemplo; matar o
no matar; pagar o no pagar
No prestacin. Se trata de una conducta que
es la negacin de la conducta debida (esto es
la prestacin).
La sancin a cargo de un funcionario obligado
por la comunidad pretensora. Con el concepto
de sancin se representa la vida misma del
sancionado (el responsable), o sea lo que le
ocurre desde que el acto de fuerza que es la
sancin se inserta en su vida.
Para este autor los principales conceptos jurdicos
fundamentales son:
El supuesto jurdico. Es la hiptesis normativa
Ibd. pp. 91-92.

MORENO NAVARRO, Gloria. p. cit., p. 92.
43

RAFAEL PRECIADO
HERNNDEZ 74
de cuya realizacin depende que se produzcan

las consecuencias de derecho.
Las consecuencias de derecho. Son aquellas
situaciones jurdicas concretas que se
presentan cuando se realizan uno o varios
supuestos de Derecho.
Cpula deber ser. Es el nexo que une la
hiptesis normativa con la disposicin. Es decir
constituye el vnculo normativo entre el
supuesto jurdico y la consecuencia de
derecho.
Los sujetos de derecho o personas jurdicas.
Son los entes que sirven de centros de
imputacin de derechos subjetivos, deberes
jurdicos, sanciones, actos y normas de
derecho.
Los objetos de derecho. Constituyen las
diferentes formas de conducta jurdicamente
reguladas que se manifiestan como facultades,
deberes, actos jurdicos, hechos lcitos e ilcitos
y sanciones.
Las relaciones jurdicas. Se trata de un
elemento ideal que resulta de la combinacin
de
los
diversos
conceptos
jurdicos
fundamentales, contenidos potencialmente en
la norma y actualizados por virtud de un
supuesto jurdico.
De acuerdo con este autor pueden ser de:
NATURALEZA
FORMAL:
Son
aquellos
que
constituyen elementos de la estructura lgica de la
norma, como son:
Conceptos
de
supuesto
consecuencia de Derecho.
Relacin.
Derecho Subjetivo.
Deber Jurdico.
Sancin.
jurdico
NATURALEZA REAL: Son aquellos que constituyen el

contenido permanente de la propia norma jurdica,
como son:
74
Persona.
Sociedad.
Autoridad.
PENICHE BOLIO, Francisco J. p. Cit., p.108.
44

MANUEL OVILLA
MANDUJANO 75
Coercin.
Fines Jurdicos.
Deber de justicia.
Este autor se apoya en la realidad viva y social del
derecho y adems en su realidad estricta normativa
para describir los conceptos bsicos del derecho, y
utiliza los siguientes:
75
Sancin Jurdica. Es un precepto normativo

referido a la conducta social (individual o
colectiva), su reglamentacin y empleo est
reservado a un monopolio de la clase social
dentro de una comunidad econmica, poltica y
concreta.
Ilcito Jurdico. Es la que el orden jurdico
prohibe y sanciona, lo que se opone a lo que
est ordenado, a la obligacin jurdica.
Precepto Normativo Jurdico. Considerados
como elementos que determinan o califican
una situacin jurdicamente, forman una
situacin fundante prevista y provista en una
norma de derecho. Son frmulas que pueden
darse o no.
Imputacin Normativa Jurdica. La imputacin
es sinnimo de probable responsabilidad,
porque solamente debe seguir una sancin al
ilcito.
Obligacin Jurdica. Las obligaciones tienen el
carcter de jurdicas porque su incumplimiento
(condicin para que opere la sancin) trae
aparejado el cumplimiento forzoso, la
indemnizacin, la nulidad, la compensacin
judicial, la rescisin, el pago de daos y
perjuicios (coaccin).
Responsabilidad Jurdica. Es imputada a un
sujeto en concreto, es una relacin funcional
que establecemos entre ciertos actos suyos y
la eventual accin del agente sancionador.
Derecho Subjetivo Jurdico. Se traduce en una
relacin de actividad entre la conducta humana
y las normas.
Persona Jurdica. Es una construccin
normativa, que constituyen las obligaciones,
los derechos subjetivos y las responsabilidades
jurdicas, dirigidos hacia un individuo o una
pluralidad de ellos.
Validez Normativa Jurdica. La validez de un
OVILLA MANDUJANO, Manuel. p. Cit., pp. 89 y 94-197.
45

RUDOLF STAMMLER 76
orden jurdico se refiere a la aplicabilidad de

ellas, a su eficacia.
Eficacia Normativa Jurdica. No slo significa
que la norma se aplica, sino tambin que la
norma es de un modo general obedecida.
Para este autor la importancia de los conceptos

jurdicos fundamentales est en que su conocimiento
permite atribuir valor cientfico a la jurisprudencia, y
considera los siguientes:
Sujetos de derecho. Nocin de ser concebido

como el fin en s segn orden jurdico
determinado; es decir, es un simple medio
para determinados fines.
Fundamento del derecho. Nocin de la
determinacin jurdica de varias voluntades
como medios entre s.
Soberana Jurdica. Sujecin al derecho:
articulacin armnica de varias voluntades
jurdicamente vinculadas como medios al
servicio de una voluntad vinculatoria.
Juridicidad. Conformacin de las voluntades
vinculadas a la voluntad jurdica.
En este orden de ideas, los conceptos jurdicos fundamentales difieren segn cada autor,
pues, la determinacin de estos conceptos tiene mucho que ver con la posicin acerca del
concepto de Derecho que cada uno tiene y a las corrientes de pensamiento al que
pertenecen. A pesar de estas diferencias no se puede negar la existencia de ciertos
conceptos que son comunes a todos los ordenamientos jurdicos.
Por su parte, Toms Cant Lpez menciona que los conceptos jurdicos fundamentales:
1) Tiene gran importancia, debido a que los problemas jurdicos, deben tener mejor
perspectiva y una adecuada solucin.
2) Representan y constituyen CATEGORAS ESENCIALES DEL DERECHO, por lo
que son tiles para el Jurista, para resolver sus problemas legales.
3) Pueden ser representados as:
76
Hecho Natural:
Hecho Jurdico:
Acto del Ser Humano:
Relacionado con el Ser Humano.

No relacionado con el Ser Humano.
Natural y
Del Ser Humano.
Involuntarios.
Voluntarios, ste es Acto Jurdico.
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., p. 85-86.
46

4) Son y constituyen elementos necesarios en todo Acto Jurdico. 77

Conclusin.
Los Conceptos Jurdicos Fundamentales son:
Trminos indispensables en todo sistema de derecho y sin los cuales no se podra

explicar ninguna relacin jurdica.
Deben existir en todo ordenamiento jurdico.
Constituyen el fundamento terico del derecho.
Son los elementos que se encuentran en la estructura y en contenido de toda
norma jurdica y en cuya ausencia no se entendera un orden jurdico.
Los Conceptos Jurdicos Fundamentales ms aceptados, son los siguientes: 78

1
Supuesto normativo
10
Precepto
2
3
4
5
6
7
8
9
Hecho jurdico
Consecuencia jurdica
Sancin
Ilcito
Derecho subjetivo
Obligacin
Deber
Responsabilidad
11
12
13
14
15
16
17
Normativo
Imputacin
Jurdica
Persona jurdica
Disposicin
Validez
Eficacia normativa
2.2 Definicin de los conceptos jurdicos contingentes.

Caractersticas.
Los Conceptos Jurdicos Contingentes son tambin llamados histricos, porque

son aquellos que slo se encuentran en algunas normas jurdicas referentes a
ramas especficas del derecho, por ejemplo, el de hipoteca 79.
Son estudiados por las especialidades de la ciencia dogmtica, con referencia a un
derecho positivo determinado.
Han pertenecido a sistemas jurdicos que han existido en el devenir del Derecho. 80
A continuacin se presenta definiciones que algunos autores hacen sobre los conceptos
jurdicos contingentes: 81
AUTOR
Eduardo Garca Maynz
DEFINICIN
No existen en todo ordenamiento jurdico
positivo. Estos conceptos son tambin
77
CANT LPEZ, Tomas. Teora del Derecho, Editorial UNAM, Mxico, 2000, p. 81.
ROMO MICHAUD, Javier. Los Conceptos Jurdicos Fundamentales, Ciberius, Mxico, 1995,
p.3.
79
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., p. 89.
80
CANT LPEZ, Toms. p. Cit., p. 87.
81
Ibd, pp. 87-88.
78
47

Rafael Rojina Villegas
Francisco J. Peniche Bolio

Tomas Cant Lpez
llamados
HISTRICOS,
porque son
nociones
HISTRICAMENTE
condicionadas.
Son necesarios para la estructuracin
normativa, y se van requiriendo por los
distintos derechos vigentes o derechos
positivos de acuerdo con las necesidades
de cada poca.
Estos no existen en todo el ordenamiento
positivo.
Tambin los denomina histricos y
menciona que no existen en todo el
Derecho, sino slo en cada RAMA
JURDICA, por ejemplo: Delito (Derecho
Penal), Huelga en (Derecho Laboral).
Clasificacin de los conceptos jurdicos contingentes. 82

AUTOR
John Austin
Rudolf Stammler
Gustavo Radbruch
Hans Kelsen.
82
MORENO NAVARRO, Gloria. Op. Cit., pp. 89-92.
48
CLASIFICACIN
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Libertad.
Entuerto.
Castigo o sancin.
Sujeto o persona.
Soberano.
Sujeto de derecho.
Objeto.
Fundamento del derecho.
Relacin jurdica.
Soberana.
Sujecin al derecho.
Juridicidad.
Anti-juridicidad.
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Sujeto.
Objeto.
Juridicidad.
Antijuricidad.
Relacin jurdica.
Norma jurdica o regla de derecho.
Sancin.
Acto antijurdico.

Alf Ross
Fritz Schereier
Del Vecchio.
Luis Recasns Siches.
Eduardo Garca Mynez.
Oscar Morineau.
Trinidad Garca.
49
Deber jurdico.
Sujeto de derecho o persona
jurdica.
Responsabilidad jurdica.
Derecho subjetivo.
Competencia.
Imputacin.
Norma jurdica.
Deber jurdico.
Fuentes de derecho.
Sancin.
jurdica.
Sujeto del deber o persona jurdica.
Hecho jurdico (supuesto jurdico).
Relacin jurdica.
Transformacin jurdica.
Prestacin o hecho del cumplimiento
(objeto).
Imputacin
o
hecho
de
la
designacin (persona jurdica).
Supuesto jurdico.
Sancin.
Coercitividad del derecho.
Derecho subjetivo.
La sociedad.
El estado.
Norma jurdica.
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Persona jurdica.
Supuesto jurdico.
Consecuencias del derecho.
Sujeto o persona.
Supuesto jurdico.
Libertad jurdica.
Persona jurdica.
Derecho de propiedad.
Posesin.
Jurisdiccin.
Nacionalidad.
Modificacin.
Extincin
de
derechos
obligaciones.

Villoro Toranzo.
Rafael Rojina Villegas.
Rafael Preciado Hernndez.
Elementos del acto jurdico.

Teora de la validez del acto jurdico.
Norma jurdica.
Al derecho como sistema de normas.
Hechos y actos jurdicos.
Persona jurdica.
Libertad jurdica.
Supuestos jurdicos.
Consecuencia de derecho: debe ser.
jurdica.
Objeto.
Relaciones jurdicas.
De carcter formal:
Sujeto de derecho.
Supuesto jurdico.
Relacin jurdica.
Objeto jurdico.
Derecho subjetivo.
Deber jurdico.
Sancin.
De carcter material:
Persona.
Sociedad.
Autoridad.
Coercin.
Deber de justicia y fines jurdicos
(seguridad, justicia y bien comn).
Las diferencias entre los conceptos jurdicos fundamentales y los conceptos jurdicos
contingentes est en:
1) La filosofa jurdica le corresponde slo el estudio de los conceptos jurdicos
fundamentales. 83 Estos conceptos poseen validez universal, son aplicables en
cualquier sociedad y no pueden dejar de existir en un sistema jurdico. 84
Mientras que:
2) Las especialidades de la ciencia dogmtica, con referencia a un derecho positivo
determinado, estudian los conceptos jurdicos contingentes; 85 los cuales les
corresponden solamente a determinado orden jurdico en concreto y no existen en
todo ordenamiento positivo. 86
83
ROMO MICHAUD, Javier. p. Cit., p. 2.

85
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., p. 89.
86
84
50

Conclusin.
Los Conceptos Jurdicos Contingentes son:
Tambin llamados histricos porque no han sido siempre conocidas y

reglamentadas por los derechos que la Historia registra, sino nociones
histricamente condicionadas.
Al ser denominados histricos se seala que han pertenecido a sistemas
jurdicos que han existido en el devenir de Derecho.
Los conceptos jurdicos contingentes son estudiados por las especialidades de la
dogmtica.
Los conceptos jurdicos contingentes no existen en todo el ordenamiento positivo
ya que son conceptos histricos.
Son conceptos jurdicos contingentes las instituciones de la esclavitud, del duelo,
del delito de disolucin social, es decir, los conceptos que no son comunes a
todos los sistemas jurdicos. 87
2.3 Origen e importancia de los conceptos jurdicos fundamentales.

Los Conceptos Jurdicos Fundamentales, tiene su ORIGEN, o debieron tenerlo desde que
se estructur el Derecho. 88
Por ello es importante replantear estos temas, con el fin de reivindicar o rectificar el
alcance y contenido de los conceptos jurdicos fundamentales, con un sentido
pragmtico, procurando una mxima conexin entre el lenguaje jurdico, su contenido
conceptual y la realidad.
Origen. 89
Para Eduardo Garca Mynez el origen de los Conceptos Jurdicos Fundamentales, se
encuentra en el Sistema Jurdico, en la Norma Jurdica Sistematizada, dentro de la Ley
Vigente.
Mientras que:
Luis Recasns Siches seala que no hay origen emprico en los Conceptos Jurdicos
Fundamentales, sino por el contrario, estn comprendidos por la ESENCIA DE LO
JURDICO, y pertenecen a todas manifestaciones reales o posibles del Derecho, es decir,
constituyen el Armazn Universal de todo Derecho.
Es muy importante tomar en cuenta que el origen de los Conceptos Jurdicos
Fundamentales, son extrados mediante los siguientes mtodos:
Los dogmas son aquellas doctrinas que la Iglesia propone para ser credas como formalmente
reveladas por Dios. Los dogmas pertenecen al depsito de la fe de una manera irreversible.
87
Ibd. pp. 87-88.
88
Ibd. p. 89.
89
Ibd. pp. 88-89.
51

Empricos. El conocimiento se extrae de la experiencia y son captados los

conocimientos a posteriori, es decir, son realistas. Su mtodo consiste en la
observacin y analizan las constantes generales y eliminan las contingentes.
A priori. Son aquellos datos anteriores a la experiencia, es FORMAL e
IDEALISTA. Ven la esencia de lo Jurdico, con caracterstica Universal y necesaria
abstraccin.
Comparativo o Analgico. Consiste en confrontar dos o ms cosas u objetos o
personas y se extraen datos y conocimientos. 90
Origen
Comparativo o analgico
Empiricos
Confrontar dos o ms
cosas, objetos o personas
Experiencia y observacin
A PRIORI
Formal e Idealista
Anteriores a la Experiencia
Importancia.
Los Conceptos Jurdico Fundamentales, son esenciales porque nos confieren una
buena perspectiva jurdica y su necesaria captacin del Derecho en su conjunto.
Son instrumentos auxiliares para el Jurista y Legislador, para pensar
jurdicamente, y resolver conflictos Socio-Jurdicos.
Se encuentran en la estructura y contenido esencial de la Norma Jurdica.
Son necesarios en la reflexin terica jurdica. 91
2.4 Exposicin de los conceptos jurdicos fundamentales, de conformidad con las

teoras siguientes.
2.4.1 Formalismo jurdico.
Antecedentes.
90
91
Ibd. p. 89.
Ibd. p. 90.
52

Fue con Hans Kelsen, con su teora del Positivismo Jurdico que alcanza un importante
desarrollo conceptual. 92
Corriente de ideas.
El formalismo jurdico
(Corresponde):
Grandes construcciones
doctrinales del Derecho.
Siglo XIX y parte

del XX.
(Cobra mayor
conciencia a
fines de la
Primera Guerra
Mundial).
Confiere, otorga y produce el

acto procesal formal jurdico
del Legislador y el Ejecutivo
Rogelio Prez Perdomo, analiza el formalismo jurdico, en cinco principales acepciones: 93

1) La expresin. Sirve para designar la importancia que concede el orden jurdico a la
apariencia exterior de ciertos actos (donde esos aspectos externos condicionan la
validez de los actos); por ejemplo, la hipoteca, la letra de cambio, el testamento,
entre otros.
2) Lo jurdicamente formal se opone a la prctica, a lo real. En este sentido ms que
de un formalismo jurdico puede hablarse de un formalismo de lo jurdico, y es aqu
donde se encuentran aquellos funcionarios o personas que tienen relacin con la
interpretacin y aplicacin del derecho los exageran su apego a las reglas
establecidas, ignorando el contenido econmico, social, poltico o emocional de las
situaciones a las que se enfrentan.
3) La bsqueda de la peculiaridad de lo jurdico frente a las otras experiencias
sociales y una afirmacin de la autonoma del estudio del derecho.
4) Interpretacin del derecho. En ese sentido se habla de formalismo jurdico para
designar:
a) Una concepcin del papel del juez que le atribuye a ste una funcin puramente
declarativa y no creativa de nuevo derecho.
b) La metodologa que permite inferir de normas, conceptos y principios de
derecho la solucin de casos concretos respecto a los cuales esas reglas son
relevantes.
92
Ibd. p. 91.
PEREZ PERDOMO, Rogelio. El Formalismo Jurdico y sus funciones sociales en el Siglo XIX,
Editorial Monte vila, Venezuela, 1978, pp. 11-19.
93
53

Ambos aspectos estn profundamente relacionados, pues el juez o intrprete no

puede tener una funcin exclusivamente declarativa si carece de una metodologa
rigurosa que le permita inferir de los principios y normas las soluciones que busca
5) Limitacin del poder del Estado. Esta acepcin, tiene en vista los del gobierno y la
administracin. El poder ejecutivo, en el Estado, debe actuar en cumplimiento de
normas generales o, al menos, enmarcar totalmente su accin en el cuadro de
esas normas.
Las tres ltimas acepciones estn histricamente vinculadas entre s y configuran el
ncleo fundamental del conjunto de creencias compartidas por los juristas del siglo XIX y
comienzos del XX.
Finalmente, puede considerarse como formalista el ordenamiento jurdico concreto que
siga en sus lineamientos generales las tesis tericas del formalismo. De esta manera, la
unin de los tres niveles (filosofa jurdica, doctrina jurdica y legislacin) es indispensable
para una comprensin global del fenmeno jurdico y para el estudio de su conexin con
las dems ideas y procesos sociales.
Pero el problema actual no es saber si el formalismo jurdico describe o no lo que los
juristas efectivamente hacen, sino el anlisis de lo que creen o dicen que hacen y de las
funciones econmicas sociales de estas ideas.
Conclusin.
El formalismo jurdico puede resumirse de la siguiente manera:
94
Corriente de ideas que produce la codificacin y las grandes construcciones

doctrinales del derecho en el siglo XIX y parte del XX.
El formalismo puede ser percibido como un conjunto ms o menos coherente de
ideas de los juristas concerniente tanto a la concepcin del
derecho como a su propio rol en la sociedad.
La ley se basa en fuentes autorizadas, (decisiones legislativas y judiciales).
Es perfecta y unvoca.
La ley resuelve los casos de una manera lgicamente mecnica.
Las tres ltimas encierran la esencia del formalismo cuando se le considera como un
tipo de teora jurdica.
2.4.2 Realismo jurdico.
Antecedentes.
Este es el marco en el que se gesta y desarrolla el movimiento filosfico-jurdico: 95
Se da un cambio de orientacin en el pensamiento jurdico.
94
LYONS, David. Aspectos morales de la teora jurdica. 1. Edicin, Ed. Gedisa, Espaa, 1993,
pp. 68-71.
95
ATIENZA, Manuel. El Sentido del Derecho, Editorial Ariel, 1 Edicin, Espaa, 2001, pp. 279281.
54

Existen grandes transformaciones econmicas, tecnolgicas, culturales, etc.

La forma de organizacin jurdica y poltica de las sociedades desarrolladas del
siglo XIX, El Estado liberal de Derecho, haban entrado en crisis.
Los juristas de esta corriente trataron de conectar el Derecho con la realidad
social, para:
Propugnar que las normas se interpretaran teniendo en cuenta los intereses y
necesidades sociales (Philip Heck y la Jurisprudencia de intereses).
Introducir la idea de que existe un Derecho vivo, espontneo, al lado del Derecho
estatal (el sociologismo jurdico de Eugen Ehrlich).
Destacar el carcter subjetivo y libre de las decisiones judiciales (Hermann
Kantorowicz y la Escuela del Derecho Libre).
Para criticar el fetichismo de la ley (Francois Geny).
Identificar el Derecho como una regla de la vida social (Leon Duguit).
Defender la idea del pluralismo jurdico y de que el Derecho no puede verse
exclusivamente como norma, sino como institucin o como ordenamiento (Maurice
Hauriou).
Pero en los Estados Unidos fue donde la revuelta contra el formalismo tuvo ms
fuerza.
Al lado de las circunstancias histricas anteriormente expuestas, las cuales
tuvieron una influencia decisiva en el surgimiento del Realismo Jurdico
Americano, aparecen las de contenido ideolgico.
Concepto.
La expresin "Realismo Jurdico" puede utilizarse para designar a las diversas

teoras de juristas, que proponan estudiar sin prejuicios al derecho y que
rechazaban cualquier orientacin metafsica o formalista. 96
Es un intento terico explicativo de la realidad social, en donde al Derecho se
concibe y conceptualiza como hecho de la vida social.
Constituye una posicin terica y un realismo crtico.
Caractersticas del realismo jurdico.

De acuerdo con Norberto Bobbio, el realismo jurdico presenta las siguientes
caractersticas:
1) Considera como la esencia del fenmeno jurdico, a la eficacia, con desprecio de
la justicia o la validez, no observan al derecho como debe ser, sino como un
complejo de normas efectivamente aplicadas en una determinada sociedad.
2) Contemplan el conflicto entre el derecho impuesto y el efectivamente aplicado.
3) Esta corriente es consecuencia del desfase que vena ocurriendo entre ley escrita
de los cdigos (el derecho valido) y la realidad social (el derecho eficaz) despus
de la revolucin industrial. 97
96
ROMO MICHAUD, Javier. Realismo Americano. Ponencia para el concurso abierto de la

Asignatura, Editorial UNAM, Mxico, 1996, p.3.
97
ROJAS AMANDI, Vctor Manuel. Filosofa del Derecho, Editorial Harla, Mxico, 1991, p. 272.
55

Una figura de gran relevancia de la jurisprudencia sociolgica estadounidense fue Roscoe

Pound, quien seala que:
1) La esencia del derecho se debe buscar en su propsito de su fin y no tanto en su
naturaleza.
2) La justicia puede alcanzarse con o sin derecho.
En consecuencia, el derecho tiene por objeto la conducta de los jueces y no la de los
actos particulares. 98
Reflexin jurdica.
Los Conceptos Jurdicos Fundamentales o esenciales, nacen de la realidad social,

son captados a posteriori, (despus de la experiencia), son concretos, objetivos e
histricos.
El derecho debe adaptarse y seguir el ritmo de la transformacin social.
Pretende resolver tres problemas:
a) Concepto y naturaleza del Derecho.
b) El fin del Derecho.
c) La interdependencia entre Derecho y Sociedad. 99
Dentro del Realismo surgieron dos grandes variantes: El Realismo Jurdico
Escandinavo y el Realismo Jurdico Americano.
Realismo Jurdico
Escandinavo
EUROPA
REALISMO
Realismo Jurdico
Americano
NORTEAMERICA
A) Realismo escandinavo.
Este movimiento se desarroll entre 1925 y 1940.

Muestra una estrecha similitud con las concepciones angloamericanas.
Considera al derecho como un conjunto de hechos sociales.
Pone en el primer plano de su anlisis a la conducta humana, as como a diversas
actitudes e ideas relacionadas con ella.
Es precisamente por esa tendencia que se ha diferenciado muy claramente al
Realismo Jurdico, de las doctrinas iusnaturalistas prevalecientes en Europa.
La mayora de sus promotores eran juristas daneses, suecos y noruegos. 100
98
Ibd. p. 273.
CANT LPEZ, Tomas. Op. Cit., p. 92.
100
ROMO, Michaud. Op. Cit., p. 4.
99
56

Principales autores del realismo escandinavo.
Todos ellos coincidan en el propsito central de racionalizar al mximo el anlisis

del derecho.
Los juristas escandinavos rechazaban no solamente el iusnaturalismo, sino
tambin el positivismo normativista y formalista, del que no aceptaron su mtodo
de elaboracin de los conceptos jurdicos fundamentales.
Centraron mucho ms su inters en el sistema jurdico en su conjunto, que en la
actuacin concreta de los tribunales del derecho objetivo que vendra a
representar para los jueces un conjunto de directrices cuya validez resida en la
actuacin prctica de acuerdo con la misma.
Entre los representantes ms notables de la escuela escandinava, destacan los
suecos Axel Hgerstrm, Wilhelm Lundstedt y Karl Olivecrona, as como el dans
Alf Ross.
AUTOR
Axel Hgerstrm 101
(1868-1939)
Wilhelm Lundstedt 102

(1882-1955)
Karl Olivecrona 103

(1897-1980)
Alf Ross 104

(1899-1979)
POSTULADOS
Puede considerrsele iniciador de este movimiento, llega a
la conclusin de que, detrs de los conceptos o categoras
jurdicas existe un trasfondo mgico-religioso. Asimismo,
considera que los conceptos de los que se sirve la ciencia
jurdica no son ms que entidades msticas metafsicas,
carentes de realidad.
Insistira en la carencia de cientificidad de los derechos y
obligaciones jurdicas, as como de expresiones tales como
justicia, culpa, responsabilidad, etc., que a su juicio
deban ser excluidas en un tratamiento cientfico del
derecho, por carecer de existencia real.
Concentrara an ms las tesis del realismo, centrndose
sobre todo en los conceptos de derecho subjetivo y
deber jurdico (que consideraba ficciones o fantasas
jurdicas, meras supervivencias histricas del pensamiento
mgico-religioso de las culturas antiguas). Consideraba al
derecho como causa de ciertos efectos no jurdicos, pues
este puede generar tambin resultados de tipo social.
Acentu todava ms la reduccin de la validez del derecho
a su mera eficacia, considerando que el contenido real de
las proposiciones que constituyen las normas jurdicas son
los hechos sociales. Para este autor son las sentencias
judiciales las fuentes jurdicas prioritarias, en cuanto
normas que de hecho son consideradas vinculantes y
101
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Teora del Derecho. Concepcin de la Experiencia Jurdica
Editorial Tecno, Madrid, 1997, p. 97.
102
Ibd, p. 97.
103
Ibd, p. 98.
Considerado uno de los ms destacados representantes del llamado Realismo Jurdico

Sociolgico.
104
Ibdem.
57

aplicadas por los tribunales, de tal manera que las leyes

pasan a ser jurdicas cuando efectivamente se incorporan
a la ideologa normativa de los jueces y son aplicadas en
sus sentencias
Un punto comn a todas las teoras realistas consiste en que interpretan la vigencia del
derecho atendiendo a la efectividad de las normas jurdicas. 105 De aqu que la expresin
derecho vigente designa el conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de
interpretacin de fenmenos jurdicos concretos, cuando las normas que los rigen son
efectivamente observadas, y quienes las observan se sienten vinculados por ellas.
El hecho de que los jueces funden sus sentencias en normas jurdicas, es buena prueba
de la prioridad lgica de los fundamentos aducidos y, por ende, de que la vigencia de las
normas aplicadas no deriva del hecho de la aplicacin, ya que sta presupone, por el
contrario, que aqullas estn en vigor
Una norma tiene vigencia si hay razones fundadas para creer que servir de base a
resoluciones futuras. 106
Sobre Alf Ross, Eduardo Garca Mynez seala que su principal objeto de estudio es el
derecho vigente, al que define como "el conjunto de ideas normativas que fungen como
sistema de interpretacin de fenmenos jurdicos concretos, cuando las normas relativas
a stos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculados por
ellas". 107
B) Realismo Americano.
Movimiento que naci alrededor de 1930 en los Estados Unidos de Amrica.

Suplen el exagerado conceptualismo jurdico con un minucioso examen histrico.
Se auxilian de otras disciplinas para enriquecer su anlisis jurdico; entre ellas,
consideran a la Psicologa y a la Sociologa, como instrumentos tiles para la
interpretacin del derecho.
Cambia el sentido de la funcin jurisdiccional, al sustituir la labor tradicional de la

resolucin de controversias.
Otorgan al Juez el papel de elaborar soluciones judiciales a los problemas
sociales. Subrayan el papel que stos juegan tanto en la formulacin de la norma
aplicable, como en la determinacin de los hechos. 108
Principales autores del realismo americano.
Los realistas americanos rechazan cualquier fundamentacin jurdica de carcter

idealista.
105
GARCIA MAYNES, Eduardo. Positivismo Jurdico. Realismo Sociolgico y Iusnaturalismo.,

Editorial UNAM, 4 Edicin, Mxico, 1989, p. 105.
106
Ibd. p. 122.
107
Ibd. p. 84.
108
ROMO, Michaud. p. Cit., pp. 4-5.
58

Para ellos existe una vinculacin entre el derecho y la justicia que se presenta de
manera mediata, cuya finalidad es la resolucin de conflictos sociales. 109
Entre los exponentes principales estn Oliver Wendell Holmes, Karl Llewellyn y
Jerorme Frank. Es indiscutible la enorme influencia que ha ejercido su sentido
prctico de la justicia sobre el sistema legal de los Estados Unidos. 110
En el siguiente apartado se detallarn algunos de sus principales exponentes.

AUTOR
Oliver Wendell Holmes
(1841-1936) 111
Karl Llewellyn 112

(1893-1962)
Jerome Frank 113

(1889-1957)
FLIX S. COHEN 114
POSTULADOS
Considera que los jueces no deban ser ni actuar como
"Hombres de Estado". Pensaba que no eran los hombres
de las cortes quienes deban definir qu polticas sociales
deban aplicarse, pues ese papel corresponda a los
rganos legislativos, representantes del sentir social; en
este sentido, urgi a los jueces a poner lmites en la
funcin de la revisin judicial de las leyes, y por lo tanto, a
restringir su amplia esfera de competencia en la materia.
A su juicio el derecho no slo consiste en lo que hacen
efectivamente los tribunales, sino tambin las autoridades
y los ciudadanos. Lo importante es la conducta de los
jueces, la conducta de las gentes, en lugar de las
palabras.
Su tesis ms conocida es la distincin que propone entre
reglas en el papel y reglas efectivas. Es decir, una
cosa son los derechos y las normas de papel y otra muy
distinta los derechos y las normas reales, que en
definitiva no son sino la prctica cotidiana de los
tribunales.
El juez ocupa el lugar central en la creacin del derecho,
pues ste empieza y termina con cada decisin de cada
tribunal.Una de las caractersticas ms representativas de
su pensamiento, es el rechazo a la interpretacin literal,
que desvirta el espritu del legislador. El juez debe ser
impersonal al elaborar sus fallos, es decir, necesita
librarse de los prejuicios que lo animan y de sus propios
criterios polticos.
Llegara a afirmar que las sentencias o decisiones
judiciales estaban influidas decisivamente por sus
preferencias y aborrecimientos personales, e incluso por
sus perjuicios y sus estados de nimo, rechazando as el
principio de la certeza del derecho.
El derecho debe estudiarse independientemente de la
tica y de las ciencias positivas. Propone un enfoque
109
Ibd. p. 2.
Ibd. p. 4.
111
PEREZ LUO, Antonio Enrique. p. Cit., p. 95.
112
Ibd. p. 96.
113
Ibdem.
114
Ibd. p. 96.
110
59

funcional, basndose en la efectiva conducta judicial, con

apoyo en la tica, pero al margen de la lgica y la razn.
En resumen:
El realismo jurdico norteamericano intentara desmontar no slo el principio de la

primaca de la norma, sino tambin el de seguridad jurdica, considerando que la
sentencia de un tribunal es siempre algo muy inseguro y casi impredecible, por lo
que el derecho se convertira en algo incierto.
Habra de tenerse en cuenta que este carcter incierto y cambiante que se atribua
a la realidad jurdica, coincida a su vez con la crisis de los valores tradicionales y
la gran depresin econmica que caracteriz el final de la dcada de los aos
veinte.
El Realismo Jurdico Americano surge como un rechazo radical a la corriente
formalista encabezada por la Escuela de la Jurisprudencia Analtica de Austin, y
ms especficamente, contra las pretensiones omnicomprensivas de la tradicin
jurdica norteamericana, fundada en el common law.
A pesar de la gran diversidad de autores y matices que caracterizan a este
movimiento, es notoria la coincidencia en un denominador comn: el carcter
central que atribuyen a la funcin jurisdiccional como actividad creadora de
derecho.
Esta corriente enfatiza lo que el derecho hace y no lo que el derecho es; sin
embargo, al apegarse nicamente a las circunstancias inmediatas, es decir, a los
hechos presentes, pierde de vista el impacto social y jurdico a largo plazo,
menospreciando el principal objetivo del derecho que es regular la conducta social.
El Realismo cambia el sentido de la funcin jurisdiccional, al sustituir la labor
tradicional de la resolucin de controversias, aplicando reglas precedentes, por la
de dar al juez el papel de elaborar soluciones judiciales a los problemas sociales,
equilibrando intereses de una forma vinculada al cambiante consenso social.
A grandes rasgos, los objetivos del realismo son: establecer una nueva pedagoga
del derecho; y desarrollar una teora que permita predecir la conducta del juez y
crear una base cientfica para el derecho. Asimismo, su objetivo final es la
reconstruccin de la sociedad norteamericana.
En su afn por atribuir una excesiva trascendencia a la funcin judicial, el
Realismo Americano concede a la jurisprudencia una importancia superior a la de
la ley, con lo cual desconoce la relevancia del carcter axiolgico de sta, la
seguridad jurdica que genera y su naturaleza democrtica, al ser producto del
consenso social, pues se elabora por los representantes populares que
materializan las expectativas de la colectividad. 115
2.4.3 Iusnaturalismo contemporneo.

Antecedentes.
115
A raz de las transformaciones sociales que surgieron con el nacimiento de

estados nacionales, la razn debi modificar su direccin bsica.
ROMO, Michaud. p. Cit., p. 12.
60

Con las modificaciones en el siglo XV renaca una confianza nueva en la razn

que haba desaparecido en la civilizacin grecorromana.
En el siglo XVII el derecho natural se transforma en su contenido, pues elimina el
concepto de Dios sustituyendo como base a la razn suprema.
En los siglos XVII y XVIII es el iusnaturalismo racionalista el que se ocupa de la
organizacin poltica estatal.
Se manifiesta a partir de la segunda mitad del siglo XIX una importante reaccin
defensiva del iusnaturalismo, defendindose un nuevo objetivismo tico
sustentado en la nueva filosofa de los valores. 116
VALOR SUPREMO DEL INDIVIDUO
APARTAN DE
LOS DOGMAS
RELIGIOSOS
RAZN
VALOR SUPREMO DE LA HUMANIDAD
Importancia.
Es una tendencia terica que explica al derecho definindolo en funcin de los

valores que protege o de los fines que persigue:
Justicia.
Bien Comn.
Seguridad Jurdica.
Libertad.
Igualdad.
Como doctrina, con todas sus variaciones histricas ha conservado a lo largo de la

historia los siguientes cuestionamientos: 117
Qu es el Derecho?
Cul es el valor (idea) o fin del Derecho?
Excluye toda idea de justicia vigente a priori, y reconoce como derecho

nicamente la norma social que tiene eficacia de hecho.
Distingue entre DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO, y sostiene la
supremaca del primero sobre el segundo. 118
116
PEREZ LUO, Antonio Enrique. p. Cit., p. 74.

OVILLA MANDUJANO, Manuel. Op. Cit., p. 67
118
CANT LPEZ, Toms. Op. Cit., p. 94.
117
61

DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL
Derecho
Positivo
Regula las acciones y omisiones

individuales en un contexto social,
sirve para establecer un orden en
todo el comportamiento humano
Derecho
Natural
Es el conjunto de leyes racionales

que expresan el orden de las
tendencias o inclinaciones de la
naturaleza humana, orientadas a los
fines propios del ser humano
C
O
M
P
O
R
T
A
M
I
E
N
T
O
H
U
M
A
N
O
CARACTERSTICAS DEL DERECHO
Tiene principios clsicos. Valen para todo tiempo y lugar.

Tienen principios eternos. Captan la esencia del Ser Humano
en sociedad y la normatividad del deber ser.
Tiene principios del Ser Humano. Son superiores y no se debe
cambiar a pesar de las vicisitudes de la Historia.
La naturaleza del Ser Humano, es eterna

CARACTERISTICAS FUNDAMENTALES
119
Corriente ideolgica, basada en la Naturaleza, el Derecho Natural y la Razn.

Doctrina que interpreta al Derecho, basndose en la Naturaleza.
NATURALEZA, tiene diversas acepciones que repercuten en el Derecho
Natural, por lo que tiene diversos sentidos el iusnaturalismo. 119
OVILLA MANDUJANO, Manuel. p. Cit., p. 67.
62

DOCTRINA
CORRIENTE
SU ORIGEN
DIOS
DERECHO
ESCOLASTICA O
TRADICIONAL
NATURAL
RACIONAL
NATURALEZA
HUMANA
IDEA
J
U
S
T
I
C
I
A
Teora que se funda en un sistema valorativo y fanalstico (o teolgico).

El Derecho se deduce de la Conciencia Humana, como expresin de la Justicia.
El Iusnaturalismo propone y condiciona al Iuspositivismo, que tiene que reconocer
valores, si quiere ser Derecho justo, o no es Derecho.
Es un orden justo, que pretende servir de orientacin Jurdica al Derecho Positivo.
Conceptos Iusnaturalistas: Supuestos Jurdicos.- Hiptesis prevista por la norma
legal. 120
El Derecho Natural Neotomista.
A partir de la Primera Guerra Mundial, se inici el denominado renacimiento

tomistas.
Est muy vinculado a las crisis del sistema capitalista, despus de la Segunda
Guerra Mundial.
Renace ante el temor y preocupacin que embargaba a la burguesa por el avance
del socialismo en esos aos
Se halla ampliamente extendido en los pases capitalistas como Francia, Italia,
Blgica, Alemania, Espaa; incluso en Estados Unidos, y tambin en algunas
partes de Amrica Latina.
Se basa en las doctrinas del derecho natural cristiano de Santo Toms de Aquino.
Entre sus pensadores ms destacados se encuentran Jacques Maritain, Etienne
Wilson, Gallus Manser, I. M. Bochenskmi, Seleilles, Charmont, Renard, Lefur, en
Mxico Rafael Preciado Hernndez, etc.
Principales caractersticas del Derecho Neotomista.
120
El derecho natural, lo constituyen aquellas normas que se derivan de la naturaleza

racional del hombre y en ltima instancia de la naturaleza de las cosas.
Los principios del derecho natural son reglas externas de validez absoluta, cuyo
contenido no es variable.
63

El derecho natural se considera compatible con el positivo y con el autoimplicativo,

en cuanto este constituye el medio para la aplicacin y precisin de dichos
principios generales.
Para el neotomismo, la ley positiva que no est de acuerdo con los principios del
derecho natural debe ser considerada invlida y sin carcter vinculante para el
hombre.
El derecho natural aparece como un derecho <<construido>>, reforzndose as
nuevamente su carcter confesional y su estrecha dependencia con respecto a la
teologa.
Iusnaturalismo durante el siglo XX.
Se diferencian notablemente de las antiguas concepciones mantenidas en siglos

anteriores.
Piensan en un conjunto de principios generales y flexibles.
Dichos autores no establecen con clara la prioridad del derecho natural sobre el
derecho positivo.
Se destaca la doctrina de la naturaleza de la cosa, elaborada por el tratadista
germnico como nueva categora tica. 121.
LA FORMULACIN
DE UN NUEVO
OBJETIVISMO
ETICO Y JURIDICO
Gustavo Radbruch
(1878-1949)
FACTOR CONSTANTE
No se deriva exclusivamente de la
Naturaleza humana. (Principio
universal, estable y permanente)
SINO TAMBIN
FACTORES CONSTANTES
EL DERECHO
NATURAL
Naturaleza de las cosas. (Categora

mudable e histrica, variables en el
tiempo y espacio)
121
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Teora del Derecho. Concepcin de la Experiencia Jurdica.,
Editorial Tecno, Madrid, 1997, p. 78.
64

DEBERIA DE SER:
CONVERTIRSE:
ABSOLUTO
DERECHO NATURAL DE
CONTENIDO VARIABLE
RUDOLF
STAMMLER
INMUTABLE
Crticas al Derecho Natural.

AUTOR
HANS KELSEN
ALF ROSS
NORBERTO BOBBIO
CRITICA DE DERECHO NATURAL

Desde el punto de vista de Ia bsqueda de verdad, este
mtodo carece por completo de valor. La doctrina del
Derecho Natural podr resultar til, desde el punto de vista
poltico, como instrumento intelectual para la lucha por la
consecucin de unos intereses determinados.
Es mentira que la doctrina jusnaturalista sea capaz de
determinar de modo objetivo lo que es justo.
Realiza algunos argumentos y acusaciones a las teoras
del Derecho Natural, el cual considera que existen
extremas diferencias entre concepciones, la oposicin
entre la filosofa del Derecho natural y una teora jurdica
realista, de fundamento sociolgico.
No hay ideologa que no pueda ser defendida recurriendo
a la ley natural.
El Derecho natural no es un derecho con el mismo ttulo
que el derecho positivo porque carece del atributo de la
eficacia, no garantiza ni la paz ni la seguridad, la
nocin de naturaleza es de tal modo equvoca que se han
llegado a considerar como igualmente naturales derechos
diametralmente opuestos e incluso si fuera unnime el
acuerdo sobre lo que es natural, de ello no cabra derivar
un acuerdo unnime sobre lo que es justo o injusto.
En resumen, la actitud de Bobbio es mucho ms abierta y menos militante que las de

Kelsen y Ross. As, en el prlogo a su libro de 1965, Il problema del positivismo giuiridico,
seala que ms que un contraste entre generaciones y entre concepciones del derecho,
la oposicin entre iusnaturalismo y positivismo jurdico se lleva a cabo, dentro de cada
65

uno de nosotros, entre nuestra vocacin cientfica y nuestra conciencia moral, entre la
profesin de cientfico y la misin como hombre. 122
2.4.4 Positivismo analtico.
Antecedentes.
Surgi con el deseo de encontrar lo que era o es la certeza jurdica.

Lucha contra la filosofa especulativa y metafsica de su poca.
Fue una respuesta al racionalismo de las Doctrinas del Derecho Natural.
Concepto.
De acuerdo con Germn Cisneros Faras, el positivismo jurdico es:
Un conjunto de normas puestas por los seres humanos, a travs del Estado,
mediante un procedimiento formalmente vlido, con la interpretacin o voluntad de
someter la conducta humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas
normas.
Por otra parte, KeIsen afirma que por positivismo jurdico debe entenderse:
Toda teora del derecho que concibe o acepta como su exclusivo objeto de
estudio el derecho positivo y rechaza como derecho cualquier otro orden
normativo.
Reflexin jurdica.
En este concepto de Positivismo Jurdico encontramos consignados tres principios:
I.
El objeto de consideracin de la ciencia jurdica son las normas positivas, las

que son consideradas como las experiencias fundamentales a las que debe
referirse la ciencia del Derecho.
II. La funcin de la ciencia Jurdica consiste en la descripcin de las relaciones
funcionales existentes entre las normas positivas, objeto de la ciencia jurdica.
III. Debe rechazarse toda teora que afirme la existencia de normas no positivas,
cualquiera que sea la fuente o el origen de ellas, como metafsica jurdica. 123
Los tres principios se corresponden, en mayor o menor medida, con los tres aspectos
diferentes, desde los cuales -seala Bobbio- se ha presentado histricamente el
Positivismo Jurdico:
1)
2)
Como un modo de entender la Ciencia Jurdica. Es delimitar su objeto de

estudio e investigacin, es decir, una forma de abordar el derecho.
Como una determinada Teora General del Derecho. Es la pretensin de
establecer lo que es jurdico y lo que no lo es. Ve al derecho como
122
FERNNDEZ, Eusebio. En el Derecho y la Justicia. Enciclopedia Iberoamericana de Filosofa.,

Editorial Trotta, Madrid, 1996, p. 4.
123
SCHMILL, O. Ulises. El Positivismo Jurdico en el Derecho y la Justicia. Enciclopedia
Iberoamericana de Filosofa, Editorial Trotta, Madrid, 1996, pp. 3-4.
66

3)
una tcnica de organizacin de la sociedad, como la monopolizacin de la

fuerza dentro de una comunidad poltica.
Como una ideologa de la justicia. Es una toma de posicin frente a una
situacin fundada en un sistema de valores, con independencia de
su contenido. 124
Caractersticas fundamentales. 125
Corriente para la cual el objeto de la ciencia jurdica se limita al sistema de

normas jurdicas.
Premisa fundada a su vez en la dicotoma entre el mundo del ser y del deber ser.
Construy una Teora Fundamental del Derecho y una analtica contra la
especulacin de la filosofa jurdica Tradicional.
En la doctrina del Derecho Positivo, slo tiene valor y vigencia la Ley Jurdica, que
efectivamente se cumple, en un tiempo y espacio determinado.
Est sujeta al cambio social en tiempo y espacio, siempre y cuando haya cambio
Legislativo Estatal.
No existe un inters esencial entre la relacin necesaria entre justicia y moral.
El acto formal jurdico, es lo nico que importa en esta Doctrina.
El sistema jurdico emanado del Estado, es el nico, en el sistema e institucin que
reconoce esta Doctrina.
Es una perspectiva jurdica.
Es un concepto de la ideologa de la justicia.
Como doctrina, se preocupa por resolver los siguientes cuestionamientos:
Qu es el Derecho?
Qu ha sido en el pasado?
Surge esta corriente como polo opuesto al Iusnaturalismo. La discrepancia se

ubica en la diversa perspectiva jurdica de ambas:
VS.
Iuspositivismo
Solamente le
interesa lo
formalmente
vlido.
Iusnaturalismo
Seala que slo
tiene relevancia
lo intrnsicamente
vlido, lo justo.
Una Norma Jurdica es vlida

slo si es justa.
124
125
Una Norma Jurdica es justa

slo si es formalmente vlida.
Ibd., p. 4.
CANT LPEZ, Toms, p. Cit., pp.94 -95.
67

Son
Normas
Jurdicas
obligatorias y coercibles.
La validez de la Norma Jurdica,

se equipara a la Justicia. 126
Criticas al positivismo jurdico.
a.
b.
c.
d.
e.
Es responsable de ciertos fenmenos de totalitarismo. Ha sido acusado de

proteger y dar apoyo normativo al nazismo y a regmenes dictatoriales.
Otorga relevancia y poder excesivo a los actos legislativos. Desequilibra hacia el
interior del Estado, la fuerza de los otros poderes.
Es un aparato poltico puramente mecnico, capaz de proteger y sancionar
cualquier sistema poltico, social o econmico, independientemente de su
contenido de valores sobre justicia, paz y libertad.
Pretende la separacin completa de la ciencia del derecho, de otras ramas de
las ciencias sociales. No acepta interferencias o la interdisciplinariedad con otras
ramas del conocimiento humano. Su verdad en la que prevalece, las otras
verdades son auxiliares o histricas.
Establece un monismo jurdico positivista y niega la existencia de otros
derechos. 127
2.5. Anlisis de los enlaces

fundamentales.
que
existen
entre los
conceptos
jurdicos
Para comprender y ubicar su funcin, relacin e importancia de los conceptos jurdicos

fundamentales, se debe sealar que:
No son los nicos elementos que los estudiosos e investigadores del Derecho
utilizan para explicar, comprender, relacionar y criticar al fenmeno jurdico.
Tienen un vnculo fuerte y establece una parte importante del Derecho, cuyos
conceptos bsicos se complementan.
Tiene una relacin y una articulacin funcional y que crea una situacin jurdica
concreta.
Forman parte de la Norma Jurdica y del Derecho.
Son bsicos para entender el orden Jurdico (trasciende el pasado, presente y
futuro, conceptos jurdicos como: Persona Jurdica, Norma Jurdica).
** Por lo tanto, el conjunto de los conceptos jurdicos fundamentales, son deducidos
de la vivencia Normativa, y de la doctrina jurdica; basados en la retroalimentacin de
la Norma del Derecho, con la presencia del orden coactivo del Estado (que lo
distingue de otros rdenes normativos sociales) y se transforman en el lenguaje del
Derecho, con sus conceptos bsicos Jurdicos. 128
126
Ibd. p. 95.
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Op. Cit., p. 72.
128
CANT LPEZ, Toms, p. Cit., p. 96.
127
68

Los Conceptos Jurdicos Fundamentales, pueden ser divididos:

a) Histricos: Que corresponden solamente a determinado orden jurdico en
concreto.
b) Formales: Slo sealan el cumplimiento exterior legal.
c) Reales: Su inters se ubica en su valor intrnseco social Jurdico.
d) Generales: Aplicable a todo el Derecho.
e) Particulares: Utilizables solamente a cada rama del Derecho y sus enlaces que
existen entre todos.
Enlaces de los conceptos jurdicos fundamentales.
Vinculo, relacin jurdica, articulacin funcional, dinmica de estos conceptos, para

integrar la situacin Jurdica concreta, para entender, comprender, utilizar,
comunicar, los supuestos, hiptesis, consecuencias, resolucin y sujetos de
Derecho.
Son importantes y sirven para el estudioso terico y prctico del Derecho, para
mejor entender, comprender y aplicarlo.
El enlace normativo, se basa en: Antecedentes, supuestos, hiptesis y
consecuencias previstas por la Norma Jurdica. Actualizada la hiptesis prevista
por la Norma Jurdica, deviene la consecuencia del deber jurdico a cargo del
incumplidor y la accin Legal Jurdica del Derecho subjetivo de quien tiene la
facultad legal de exigir el cumplimiento prevista por la Norma Jurdica. 129
CONSECUENCIAS
PREVISTAS POR
LA NORMA
JURDICA
ANTECEDENTE
ENLACE
NORMATIVO
HIPTESIS
SUPUESTO
129
Su supuesto Jurdico, su concepto, es hiptesis que al actualizarse (hacerse

efectiva) nacen las consecuencias previstas y descritas en la Norma Jurdica.
Ibd. p. 97.
69

El concepto de las consecuencias Jurdicas son resultado, sealado en la Ley

Jurdica, a cargo del incumplidor, el Derecho y obligacin del Estado, por medio de
la fuerza legal para exigir el cumplimiento del deber jurdico.
La generalidad y abstraccin de las Norma Jurdicas, contiene hiptesis y
supuestos, y actualizarse, trae las consecuencias que las mismas normas
proveen, con obligaciones y derechos que otorgan e imponen.
Generalidades.
Los fenmenos jurdicos, deben explicarse, comprenderse y debido a ello; es

necesario conceptuar y sintetizar lo Jurdico, las instituciones Jurdicas son
aplicables a todo el derecho y viceversa.
De la realidad normativa (de la experiencia Jurdica), se extrae el aparato
conceptual del Derecho. En todo orden coactivo, las categoras de conocimiento
Jurdico, se transforman en lenguaje tcnico Jurdico de los Abogados.
Es contingente; la relacin entre el supuesto y la realizacin (jurdica).
70

Unidad 3 Tcnica jurdica

3.1 Nocin de tcnica.
Tcnica proviene de la voz Griega: tExvn, (tkne): arte artificio.

Son procedimientos, recursos, sistemas y aplicaciones de conocimientos a la
prctica de un fin especfico; o creacin del Derecho.
En esencia la tcnica, es la forma exterior de hacer, es un acto reflexivo. No debe
de confundirse con uso y costumbre; el uso es individual y la costumbre es
colectiva.
La finalidad de la tcnica, es la adquisicin de la habilidad, con tendencia a la
aplicacin, que se cristaliza en la prctica. 130
Tcnica es aquella actividad humana que aplica diestramente los conocimientos
cientficos en la realizacin de un fin determinado.
En la tcnica:
Hay eleccin de mtodos de trabajo pero no de fines;
Debe de haber un conocimiento cientfico mnimo de la

realidad, pues sin l se fracasa, pero ese conocimiento no
debe necesariamente ser profundo;
Tienen una gran importancia las condiciones de la realidad

concreta que es donde se ejecuta la tcnica;
La calidad de la realizacin est en funcin directa de la

habilidad o destreza prctica del tcnico. 131
La tcnica se caracteriza por: 132
Seleccin entre diversas opciones.
Primero sabe y despus decide;
Parte de la realidad, no fantasea;
Se concentra en la decisin;
Todo lo anterior lo realiza con un orden.
130
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, Facultad de derecho, UNAM-Mxico, 2000, pp.
99-100.
131
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra, 18va
Edicin, Mxico, 2004, pp.135-136.
132
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, op. cit. pp. 99-100.
71

Diversos tipos de tcnicas: 133
Tcnica legislativa.
Tcnicas de redaccin de
documentos.
Tcnica legislativa.
Tcnicas de redaccin de documentos.
Constituye, un importante cdigo-comunicador,

ya sea oral o escrito, el legislador, debe
observar, seleccionar, la evolucionada
realidad social, discutirla, y transformarla en
Norma Jurdica y en lenguaje Tcnico
Jurdico. 134
Para formular los esquemas jurdicos en
leyes o en cdigos, es necesaria la tcnica
jurdica ya que es la disciplina que atae a
la elaboracin y formulacin de los
ordenamientos jurdicos. Es mala la tcnica
jurdica cuando se amontonan dos o ms
cuestiones en un mismo artculo. 135
Es el procedimiento de hacer o ejecutar la
trascripcin as como delineacin de los
documentos a plasmar.
3.2 Definicin de Jurisprudencia Tcnica Ciencia del Derecho.
Tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos jurdicos que
se hallan en vigor en una poca o lugar determinados y el estudio de los
problemas relativos a su interpretacin y aplicacin.
La jurisprudencia tcnica, reduce a la sistematizacin de las reglas que
constituyen determinado ordenamiento, e indica en qu forma pueden ser
resueltos los problemas que su aplicacin suscita. 136
Son mtodos y sistemas para la eficaz aplicacin de la Ley jurdica. 137
133
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p.148.

CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. p.102.
135
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p. 252.
136
PENICHE BOLIO, Francisco. Introduccin al estudio del derecho Editorial Porra, 18va Edicin,
Mxico, 2004, p.167.
137
134
72

Ramas de la Jurisprudencia Tcnica:
1. LA SISTEMTICA JURDICA
2. LA TCNICA JURDICA
DOCTRINA DE APLICACIN
DEL DERECHO.
Se ocupa de la exposicin ordenada y

coherente de los preceptos jurdicos que
se hallan en vigor en una poca y un
lugar determinado.
1. Es el anlisis concerniente a la
interpretacin y aplicacin jurdica de la
jurisprudencia tcnica. 138
2. La tcnica jurdica se manifiesta
mediante preceptos que establecen los
principios, para resolver los problemas
que resulten al aplicar el conjunto total
de normas. Dichos problemas son:
1. Vigencia;
2. Interpretacin;
3. Integracin;
4. Conflicto de leyes en el tiempo; y
5. Conflicto de leyes en el espacio.
138
Ibd. p.105.
73

3.3 Diferencia entre Metodologa Jurdica y Tcnica Jurdica.

Metodologa Jurdica: 139
Tcnica Jurdica: 140
1. Consiste en los mtodos o

sistemas para la aplicacin de
los
conocimientos
del
derecho, ya sea a la creacin
de las proposiciones jurdicas
del :
1.
Comprende todos los
procedimientos comunes a
todas las ciencias para adquirir
y comunicar conocimientos
cientficos.
2. Orienta acerca de la manera,
modo, forma de proceder o del
camino que ha de seguirse
jurdicamente.
-Conocimientos del derecho;
- Aplicacin del derecho

objetivo a casos prcticos.
3.
Permite
analizar
y
sistematizar al Derecho para el
Juez, en el estudio y decisin
en los expedientes a su cargo,
mejorando
su
actuacin
procesal.
2. En la tcnica habr una

conducta actual y real de
seguimiento
al
mtodo
establecido.
3. Es el arte de la interpretacin
y aplicacin de los preceptos
del derecho vigente.
4. Tiene por objeto de estudio,

los Mtodos, que en la especie,
se caracterizan en el Derecho,
por su conocimiento, sustantivo
y adjetivo.
139
140
4.
Es
el
anlisis
concerniente a la interpretacin
y aplicacin jurdica.
Ibd. p.106.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p.144-146.
74

Algunos autores exponen sobre la tcnica jurdica: 141

Rodolfo Von Ihering.
(1818-1892).
Francisco Gny.
(1861-1959).
La tcnica Jurdica
representa
el
lado
artificial del edificio del
Derecho, lo que es
propiamente construido,
por oposicin a lo que
ha sido dado.
Como el arte plstico

que con la materia
jurdica
formal
y
moldea el cuerpo
jurdico.
No obstante este sentido

que
estos
eminentes
tratadistas dan a la palabra
tcnica, cuando descubren
el mtodo propio de la
construccin jurdica, lo
presentan
como
una
actividad artstica.
3.4 Problemas que estudia la jurisprudencia tcnica:
Todo lo relacionado con el proceso de aplicacin del derecho subjetivo en cuanto

a:
Interpretacin; Consiste en descubrir el sentido que encierra la ley;
Integracin. Si existe una laguna en la Ley; hay que recurrir a los

principios generales de Derecho, Equidad o al Derecho Natural; 142
Vigencia, cuando se afirma que una disposicin vale

formalmente; 143
Retroactividad, es la aplicacin de Leyes Jurdicas vigentes a actos

jurdicos anteriores, a actos jurdicos en los que en la aplicacin,
no fue agotada durante la vigencia de la Ley Jurdica anterior; y
Conflictos de Leyes en el espacio.
141
Ibd. pp. 228-229.

CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho,op. cit. pp.103-105.
143
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, op. cit. p.118.
142
75

3.4.1 Diversas escuelas de interpretacin:
144
1. Escuela de la Exgesis;
7. Escuela de Derecho Libre;
2. Escuela Histrica Alemana;
8. Escuela del Realismo;
3. Jurisprudencia Dogmtica;
9. Escuela de la Argumentacin jurdica;
4. Jurisprudencia de Conceptos;
10. Escuela del Lenguaje o Analtica.
5. Jurisprudencia de Intereses
6. Escuela Cientfica-francesa;
3.4.1.1
Escuela de la Exgesis.
Nace en Francia con motivo de la promulgacin del Cdigo de Napolen.

Prospera y domina el panorama jurdico del siglo XIX y sucumbe a fines del mismo
siglo ante las crticas de la Escuela Cientfica, dirigidas especialmente por Francois
Gny.
J. Bonnecase, es el principal historiador y expositor de la Escuela de la Exgesis
distingue:
Fases:
Representantes ms destacados:
Fundacin (1804-1830).
Los Glosadores y Postglosadores.
Apogeo (1830-1880).
Rasgos distintivos:
Aubry y Rau, Demolombe,

Marced, Laurent y Troplong
Decadencia (1880-1900)
Brandry y Guillouard.
Culto al texto de la Ley;
Predominio de la intencin del legislador sobre el alcance literal del

Rasgos distintivos:
144
Culto al texto de la Ley;

Predominio de la intencin del legislador sobre el alcance literal del
texto;
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp. 106-135.
76

Doctrina estatista consistente en la proclamacin de la omnipotencia

del legislador y en la creencia en su infalibilidad;
Contradiccin resultante de la creencia simultnea en la omnipotencia
del legislador y en la nocin metafsica del Derecho; y
Respeto a las autoridades y precedentes. 145
Caractersticas:
La exgesis es la fe en el hombre como portador de la razn.
Rinde culto al texto jurdico.
Es la voluntad del Legislador y por ende, se basa en el estatismo, y a su vez en el

Formalismo Jurdico.
Es el razonamiento lgico funcionalista del derecho, el legislador, es la mxima
figura del derecho.
La base suprema de interpretacin es el legislador. 146
El instrumento adecuado es la ley. Exponente perfecto y acabado de la misma, es

el Code, es la razn escrita.
Bajo el nombre de la exgesis se congregan los juristas de la poca, que tenan
una ciega devocin hacia la misma.
La Escuela de la Exgesis, tiene por objeto los cinco cdigos napolenicos.
Con el Cdigo Civil de los Franceses del 21 de Marzo de 1804, mejor conocido
como Cdigo Napolenico se inicia en Europa la etapa moderna de codificacin
de las disposiciones gubernamentales, con ello se acaba la anarqua y la
confusin por el derecho no codificado.
El texto de la ley se convierte as en la nica fuente del Derecho. Al jurista slo le
corresponde la aplicacin estricta, sin deformaciones, de la voluntad popular
expresada en la ley. 147
EFECTOS.
NEGATIVOS:
POSITIVOS:
Los efectos negativos del

culto excesivo del texto de
la ley fueron:
- El cortar las alas al
progreso doctrinal y judicial
del Derecho aplicado.
Los efectos positivos del

culto al texto de la ley:
- Es la certeza jurdica.
145
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp.102-103.

CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp.106-107.
147
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp.104-105.
146
77

3.4.1.2
Escuela histrica Alemana.
Antecedentes:
Concibe
al
derecho
como
nacido
de
la
conciencia
popular.
De
una
obra
annima
y
colectiva , en la
misma forma en
que
nace
el
idioma del pueblo.
Federico Guillermo Schelling

(1775-1854).
Edmundo Burke
(1729-1797).
Juan Bautista Vico

(1668-1744).
Ridiculiza la pretensin
revolucionaria de querer
derivar de principios
ideales y abstractos la
Constitucin
de
un
Estado.
Sostiene que sta slo
puede ser producto de
un lento desarrollo y una
larga
gestacin
histrica.
Fundador de la Escuela
Romntica Alemana.
Establece que la fuente del
devenir es el espritu.
Define a la religin como la
institucin y sentimiento de
espritu que anima el universo.
Consider al estado como un
gran individuo, que descansa
sobre las leyes de valores
ticos y religiosos y es una
expresin del espritu.
Segn estos tres grandes autores de la Escuela Histrica, el Derecho no es un producto de la

razn humana en abstracto, sino un producto del espritu del pueblo. 148
Caractersticas de la Escuela Histrica:
La idea de la Escuela es la de desentraar la Historia de la Nacin y la Promulgacin de

la Ley Jurdica.
El espritu del pueblo es el que crea el Derecho y no la razn.
Rechaza el derecho natural racionalista, por ser incompatible con la evolucin de la
sociedad, como la codificacin, ya que estanca el desarrollo del derecho.
Federico Carlos de Savigny (1779-1861) difusor de la corriente Historica-Alemana seala
que interpretar es necesario en la aplicacin de la Ley Jurdica.
Federico Carlos de Savigny:
148
El derecho se crea por las costumbres y las creencias populares, luego por la
jurisprudencia, pero no por el arbitrio de algn legislador.
Seala que la interpretacin consta de 4 fases:
Ibd. pp.69-70.
78

1. Gramatical.- Es el lenguaje en
el precepto jurdico.
4. Sistemtico.- Vincula y relaciona a la

Norma Jurdica como la institucin
Jurdica y con todo el sistema.
2. Racional.- Consiste en
analizar al Legislador, y
relacionarlo entre sus
partes.
3. Histrico.-Relaciona al Derecho en tiempo

y espacio, y observa el cambio. 149
Aportacin de la Escuela Histrica-Alemana: 150
EFECTOS
NEGATIVOS:
POSITIVOS:
-Desconocimiento
de
los
elementos racionales y moral en
la elaboracin jurdica y del
papel de los individuos o de las
minoras en la formacin de la
conciencia popular.
-Una nueva y ms profunda

concepcin de la ciencia del
Derecho, como historia y
sistema de un tiempo.
-Conquista de los mtodos:
histrico, sistemtico y el
prctico.
3.4.1.3
149
150
-Los cambios de la evolucin se

debieron al espritu del pueblo
debido a la actividad libre de los
hombres (el genio militar).
Jurisprudencia dogmtica.
Rudolf Von Ihering (1818-1892), mximo representante.

Antecedente remoto en la escuela de las glosas y uno prximo en la Escuela
Histrica.
La dogmtica jurdica estudia el derecho vigente en determinado espacio y tiempo
histricos que se precisan en el ordenamiento jurdico de un pas que, bajo la

VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp.71-73.
79

forma de repblicas o monarquas constitucionales, no es sino una parte de la

sociedad humana organizada con reglas y preceptos que establecen derechos y
obligaciones.
La dogmtica tiene que construir un sistema jurdico ordenado, a partir del derecho
positivo y regular cualquier caso de problemtica social.
Propone que la legislacin o jurisprudencia este al alcance de los jueces y
abogados.
Es similar a la Escuela de la Exgesis porque ambos suponen que el derecho se
caracteriza por normas positivas y se materializan en los textos de la Ley
jurdica. 151
3.4.1.4
Jurisprudencia de conceptos.
Bernard Windscheid mximo representante, quien trato a los conceptos jurdicos

con un mtodo normativo riguroso, con exactitud en las matemticas y filologa,
teniendo como fin la libertad de discusin.
Sus principios generales y su aplicacin especfica se basa en buscar la solucin a

las lagunas legales.
La jurisprudencia de conceptos tiene como punto de partida el derecho positivo.
Anteriormente el juez aplicaba la norma jurdica con los principios de la lgica. En
las lagunas jurdicas el juez las colmaba, mediante la interpretacin de concepto,
por ser deducciones que suministraban las reglas que fuesen necesarias.
Mtodo: 152
Consista en
dar un
concepto
superior, a
partir de
normas
jurdicas.
El jurista ver
la autonoma
del concepto,
as como las
consecuencias.
Seleccionara la
ms satisfactoria.
151
152

Ibd. pp. 111-112.
80
Observara el
comportamiento
de la
constitucin del
orden jurdico.
Varias
construcciones
as como
diferentes
soluciones.

3.4.1.5 Jurisprudencia de intereses.
Rudolf Von Ihering, fue uno de los precursores. La jurisprudencia de interese inici
en el ao de 1889.
Esta corriente se constituye como una reaccin contra la Jurisprudencia de
Conceptos.
Estudia al derecho en cuanto a que puede estar influenciado por factores de tipo:
econmico, religioso, cientfico, mismos que generan conflictos.
Esta escuela tiene como punto central el estudio del derecho atendiendo a la vida
y alejndose de la lgica.
Federico Carlos de Savigny y Rudolf Von Ihering, suponan que la lgica abstracta
manejaba la Jurisprudencia Conceptual, por lo que introdujeron la nocin de FIN y
se utiliz el mtodo teleolgico; asimismo se le llamo jurisprudencia de Intereses.
En la integracin las lagunas legales se colman por la experiencia.
La interpretacin se basa en el FIN, y con ello d origen a la jurisprudencia de
intereses, ya que slo los humanos tienen fines, y estos se deben de cristalizar en
Leyes Jurdicas, por ser socialmente valiosas. 153
1. Investigar los intereses en conflicto.

2. El juez debe de vincularse a la ley con
interpretacin, y en base en la historia.
Principios:
3. La interpretacin de la ley, cuando hay lagunas

jurdicas, se debe de hacer en la creacin de
Normas jurdicas, con base en juicios de valor.
4. Calcular los intereses jurdicos, debe ser la
funcin del jurista.
5. En la experiencia se funda, la ley.
6. La jurisprudencia de intereses, consiste en el
mtodo y procedimiento.
7. El juez debe de valorar los intereses en la
creacin de la ley jurdica y para equilibrar a la
ley en su aplicacin.
3.4.1.6 Escuela cientfica-Francesa.
153
Bertrand D Argentr (1519-1590) fundador de la Escuela Cientfica Francesa.

Critica permanentemente la identificacin de la ley escrita con el derecho,
aduciendo que el derecho, en s, reconoce ms tipos de fuentes formales tales
como la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, etc...
Ibd. pp.112-113.
81

Seala que el juez debe de:

-
Practicar la libre interpretacin cientfica con un objetivo;

Ser creador de la ley jurdica misma que utilizara en sus
resoluciones.
El lmite de la interpretacin de la ley es cuando se encuentra no solo ante

obscuridades e incertidumbres, sino ante lagunas. (En este caso no es posible
encontrar la voluntad del legislador).
Por consiguiente, aparecieron otros procedimientos en la bsqueda de reglas
jurdicas:
1.
2.
La interpretacin: Consiste en superar las incertidumbres y

obscuridades de la ley; y
La libre investigacin: Se basa en la elaboracin de las reglas
jurdicas con independencia de la ley escrita. ste
procedimiento es lo nico innovador de la escuela en comento
y a la vez es contraposicin con las que le anteceden.
1. Fin del mtodo: la voluntad de la ley;

2. Criterio: El espritu de la ley a travs de la
ley escrita;
Principios:
154
3. Investiga: Los valores de justicia que trata

de proteger el legislador;
4. Tcnicas empleadas: Historia del derecho y
dogmtica jurdica;
5. Ventajas: Respeto a la ley y adaptacin
razonada a la realidad cambiante.
3.4.1.7 Escuela de Derecho Libre.
Hermann Kantorowicz inicio el movimiento de Derecho Libre en el ao de 1906

en Alemania, y estableci que se debe de dar mxima libertad al juez por ser
intrprete legal, ya que el humano est en constante cambio y la ley es insuficiente
para resolver controversias.
La Escuela de Derecho Libre apoya que el Iusnaturalismo se basa, en que el
derecho (Norma Jurdica) vale con independencia del Poder Estatal. Y la liberacin
de derecho libre frente a la ley (jurdica); es liberalizar al juez del legislador. 155
El jurista debe proteger a la justicia, debe darse cuenta de que la vida social se
transforma continuamente y que ese cambio propicia que en cada caso que se
presenta al juez venga a ser un caso nuevo. 156
154
Ibd. pp.107-108.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. p.113-114.
156
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp.256, 259, 262266.
155
82

El juez es legislador, debido a que el ser humano est cambiando, y la ley jurdica
es insuficiente para solucionar controversias. 157
La Escuela de Derecho Libre rechaza la interpretacin racional y dogmtica de los
textos legales. Establece que no es suficiente conocer la Norma Jurdica, sino lo
ms importante es crearla.
El juez, crea la Norma Jurdica en el caso de lagunas de ley jurdica y otras veces
sustituye dichas Normas, con su criterio jurdico. 158
Principios:
Algunos autores exponen, respecto a la Escuela de Derecho Libre: 159
Francisco Geny
(1864-1959)
Debido
a
la
}
insuficiencia legal
el juez debe de ser
creador de dicha
ley, por lo que el
juez
debe
de
aproximarse ms
al legislador.
3.4.1.8
1. Criterio: La realidad histrica cambiante;

2. Fin del Mtodo: La justicia del caso;
3. Investiga: Las ideas de justicia imperantes en la
sociedad actual.
4. Tcnicas empleadas: Sociologa de los
sentimientos de justicia;
5. Ventaja: Adopcin de la realidad; e
6. Inconveniente: Inestabilidad jurdica.
Hermann
Kantorowicz (18771940)
Libera
las
decisiones del juez.
El
juez
es
creador legal incluso
en
las
lagunas
jurdicas.
Las decisiones
son creadas en base a
las convicciones del
Pueblo.
Vallado Berrn
Fausto E.
Sostiene que la Escuela

de Derecho Libre no es sino una
especie de derecho natural, en
continua
transformacin
y
adaptacin que se manifiesta en
la
conciencia
colectiva
e
individual.
El
jurista
debe
de
investigar el derecho libre y otras
crearlo para aplicarlo en las
lagunas de la ley.
Escuela del Realismo.
El realismo se inspir en teoras y doctrinas europeas de los siglos XVIII y XIX,

como el empirismo de John Locke, en la Escuela de Exgesis.
Es concebido como producto de la realidad social.
Es un movimiento nacido de la prctica jurdica, a cargo de jueces y litigantes,
centralizado en que el juez debe de ser creador del Derecho.
157

Ibd. p.115.
159
Ibd. pp.177-178.
158
83

No le interesa la justicia, ni el razonamiento del legislador, debido a que no se

puede comprobar por la experiencia.
El Realismo surge contra el Formalismo jurdico.

El realismo excluye a la justicia. Y establece que el juez, adems de ser juez
debe de:
Ser legislador;
Basarse en creencias y perjuicios; y
Decidir lo que le parece ms justo, despus

localiza la Norma Jurdica, que se adapta a su
decisin.
El Mtodo empleado es el emprico.

Ignora los valores intrnsecos de la Norma jurdica y la legitimacin del
Legislador.
1. Analiza la influencia social en el Derecho;

2. El juez es el creador del derecho (de la
norma que se est aplicando en ese momento);
Principios: 160
3. El Derecho es un medio, para los fines

sociales;
4. El Derecho debe estudiarse como un
producto de Psicologa Social;
5. Asimila el Derecho, a la Ciencia Natural.
3.4.1.8.1
160
Realismo Escandinavo.
Este movimiento se desarroll entre 1925 y 1940.

Considera al derecho como un conjunto de hechos sociales.
Ibd. pp.115-118, 178-180.
84

El mbito escandinavo, desde el punto de vista social, poltico, etc., era distinto al
del resto del continente europeo, ya que no exista una base derivada del Derecho
romano, ni tampoco la idea de Ciencia jurdica.
Hay una cierta sistematizacin del Derecho por la va del edicto del pretor: los
reyes anualmente ratificaban el conjunto de derechos y deberes de sus sbditos y,
as, en este sentido, exista una cierta tradicin normativa, pero de origen
consuetudinario.
Haba una especie de filosofa oficial del Estado de tipo conservador, dirigida por
Bostrm, tutor de los prncipes, y defensor del sistema establecido.
A finales del s. XIX y principios del XX Axel Hgerstrm (1868-1939) establece la
afirmacin de que no existen valores sino deseos, y una norma, es el deseo de
alguien.
Principales representantes: 161
Wilhelm
Lundstedt.
El derecho nace
en el tiempo y en
el espacio y tiene
un devenir.
3.4.1.8.2
161
162
Karl Olivecrona.
Alf Ross.
El derecho es causa de
efectos no jurdicos, con
generacin de resultados
de tipo social. El proceso
legislativo
debe
de
conseguir
finalidades
sociales.
Atiende el origen histrico y

desarrollo del derecho as
como a su contenido que es
social, a la conciencia jurdica
popular que es el poder de
legislar,
para
dirigir
el
desarrollo social.
Realismo Anglosajn.
El realismo jurdico americano nace alrededor de 1930 en los Estados Unidos de

Amrica, y su origen viene de la corriente filosfica llamada pragmatismo.
Para el pragmatismo, es la verdad de una afirmacin, es una cuestin prctica, es
decir, si tenemos una idea equivocada de la realidad se demostrar en sus
consecuencias prcticas.
El primer representante de la Escuela Realista Jurdica Norteamericana es Oliver
Holmes, que era juez. En 1897 dio una conferencia en Boston, llamada La senda
del Derecho, en la que plante las bases del pragmatismo en el mbito jurdico.
Ese fue el acto fundacional de lo que sera el realismo jurdico norteamericano.
Se basa en los datos de la experiencia judicial no en un mundo irreal normativo de
doctrinas abstractas.
Su objetivo de estudio es la realidad concreta, no la abstracta. La realidad, se basa
en la conducta de los jueces y funcionarios administrativos.
El realismo jurdico es una sea de identidad de la ciencia jurdica norteamericana,
lo que hace que el Derecho norteamericano sea ms flexible adaptndose a las
circunstancias.
Algunos autores exponen, al respecto del Realismo Anglosajn: 162

Ibd. pp.116-129.
85

Karl N. Llewellyn
(1893-1962).
El Derecho est en
constante fluidez.
El derecho es el
instrumento para
los fines sociales.
En la investigacin
se analizarn los
tribunales,
y
funcionarios.
3.4.1.8.3
Oliver Wendell Holmes (18411936).

Se manifiesta realista y
practico.
Supone que el juez es influido
por las creencias y perjuicios
en el acto de juzgar.
El objeto de estudio del
derecho esta basado en la
conducta de los Tribunales.
El juez debe de conocer y
considerar las necesidades
sociales.
El mtodo: la realidad, los
hechos y la historia.
Critica
las
doctrinas
convencionales.
El destino del derecho
inicia y termina con cada
decisin del Tribunal.
Los
hechos
son
fundamentales en un
proceso, los jueces deben
de conocer los hechos
para tomar una decisin
jurdica.
Escuela de la argumentacin jurdica.

Pertenece a posicin terica ya que el juez valora los argumentos.
El abogado debe combinar y equilibrar la expresin escrita y la Argumentacin
Jurdica.
Se aportan las pruebas, el abogado debe expresar al juez: sentimientos,
retrica y un excelente uso de la oratoria.
Establece que se debern de manejar los conceptos en un contexto amplio y
as reformular los pensamientos para poder proyectar soluciones a los nuevos
problemas o conflictos que jurdicamente se presentan.
Existen dos tipos de argumentacin:
Jerome Frank
(1889-1957).
Retrica: Se refiere a convencer.
Dialctica: Busca la verdad.
El profesor Chaim Perelman ejemplificando la dialctica y la retrica clsica,

propone un razonamiento, consistente en: 163
1. La deliberacin de los argumentos presentados en los casos jurdicos; y
con una doctrina sobre la argumentacin y la deliberacin, que conduce
a la evidencia de carcter absoluto que facilitar la seleccin de una
solucin ms justa y adecuada para decidir los problemas Jurdicos
Prcticos.
2. Una nueva retrica con una nueva doctrina sobre el dilogo, la
deliberacin, y confrontacin entre argumentos diferentes.
163
Ibd. p.130.
86

3.4.1.8.4
Escuela del lenguaje o analtica.
Jhon Austin (1790-1859) fundador y expositor. Seala que toda ley jurdica
positiva, es creada por una persona o cuerpo soberano, para miembros de la
sociedad poltica independiente.
Austin postula la jurisprudencia analtica y considera al derecho positivo como
punto de partida, ya que se integra de acontecimientos, fenmenos y hechos
externos, mientras que la jurisprudencia es elaborada por juristas y contiene
normas jurdicas, que la describen y analizan.
En la Jurisprudencia Analtica el juez decide con anlisis y razonamientos lgicos:
1. Utiliza el mtodo inductivo;

2. Trata de unificar un sistema jurdico general,
abstracto.
Principios:
3. Realiza construcciones dogmticas, pretende

valer como interpretacin objetiva, en sus
procedimientos, definiciones, relaciones lgicas y
hasta su lenguaje tcnico.
4. Las prescripciones del legislador deben de tener
un valor sistemtico, la interpretacin no debe de
hacerse en forma aislada, sino global.
164
La escuela propuso la construccin de un sistema de conceptos jurdicos

fundamentales, que abarcasen, con la anarqua de la produccin cientfica en las
ramas particulares.
Ubicar la ley dentro de su contexto jurdico; condicionando el uso tcnico de las
palabras, trascendiendo del simple significado gramatical. Valorar el sentido de la
norma jurdica en concordancia con el contexto jurdico, del sistema a que
pertenece.
Algunos autores exponen, al respecto a la Escuela de Lenguaje o Analtica: 164
Ibd. pp.131-133,180-181.
87

Eduardo Garca
Mynez.
Hans Kelsen
Explica que la escuela

muestra avances en el
iuspositivismo,
pero
insuficiencia
en
el
mtodo
empricoinductivo, ya que el
soberano es expuesto
en un plano sociolgico
o poltico, pero no
jurdico.
Seala, que la escuela

realiza un estudio esttico
del derecho como sistema
de normas, inmviles, listo
para su aplicacin, pero
descuida
el
aspecto
dinmico, es decir, la
produccin de las normas
que
es
un
aspecto
relevante, por que regula
su propia reaccin.
3.4.2 integracin jurdica.
Diferencias:
Interpretacin
165
La realiza el jurista.
Consiste en descubrir el
sentido que encierra la ley.
Interpretar es busca el
derecho aplicable a los
casos concretos.
Elimina una Norma Jurdica

para hacer otra mejor y ms
justa.
165
166
Integracin 166
Labor creadora y aplicativa,

al mismo tiempo.
Existen lagunas no previstas

por el legislador. El Juez
debe colmarlas con la
Norma Jurdica adecuada.
Es aplicable a todas las

ramas jurdicas, excepto en
materia penal y fiscal.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit., pp. 168 y 171.
88

Conceptos:
Interpretacin: Explicar el sentido o significado de una cosa.

Integracin: Constitucin de un todo incorporacin o inclusin. 167
3.4.2.1 Operaciones lgicas para resolver los problemas de interpretacin e

integracin.
Los medios de que se valen los intrpretes para colmar las lagunas de la ley y
realizar el fenmeno de integracin, puede reducirse a los siguientes:
A CONTRARIO SENSU.
A PARI.
A MAJORI AD MINUS.
A MINORI AD MAJUS.
PAPEL DE LA COSTUMBRE Y LA EQUIDAD.
ANALOGA.
1.4.2.1.1 A Contrario Sensu.

(En sentido contrario)
167
Significa en sentido contrario.

Es de frecuente empleo para la interpretacin de textos
legales.
Se utiliza para deducir una consecuencia por oposicin
con algo expuesto anteriormente. 168
89

Respecto a contrario sensu, a pari, a majori ad minus,

son excelentes medios para resolver por interpretacin
e integracin. 169
Algunos autores exponen, al respecto: 170
Francisco J. Peniche Bolio y Eduardo Garca Mynez,

sealan a contrario sensu :
Cuando un texto legal encierra una solucin restrictiva, en
relacin con el caso que se refiere, puede inferirse que los
no comprendidos en ella deben ser objeto de una solucin
contraria
Si una ley fiscal otorga una exencin a cierto

tipo de contribuyentes que se encuentren en
algn supuesto determinado, se integra a
contrario sensu, que aquellos que no estn en
ese supuesto previsto para la exencin,
debern pagar el correspondiente impuesto. 171
EJEMPLO:
3.4.2.1.2 A Pari.
(a la par)
Significa a la par.
La integracin se realiza porque existe igualdad o

paridad de motivos.
Dnde existe la misma Razn Jurdica, debe existir la

misma disposicin. 172
168
ROMO MICHAUD, Javier. Ponencia para el concurso de oposicin abierto de la Asignatura:

Introduccin al Estudio del Derecho, UNAM, Mxico, 1993, p. 8.
169
170
Ibd., p.139.
171
ROMO MICHAUD, Javier. p. cit., p. 9.
172
90

Las disposiciones relativas a la compraventa son

aplicables a la venta judicial, en todo cuanto no se
opongan a tal especie de compraventa. 173
EJEMPLO:
3.4.2.1.3 A Majori Ad Minus.

(de mayor a menor)
EJEMPLO:
Significa de mayor a menor.
La integracin se practica, porque hay una menor

razn de la prevista en la Norma Jurdica.
El que puede lo ms, puede lo menos. 174
Si se est autorizado para vender se est para hipotecar.

El apoderado facultado para enajenar puede hipotecar, ya
que la facultad de dominio que implica el poder enajenar,
le permite la facultad de gravar. 175
3.4.2.1.4 A Minori Ad Majus.

(de menor a mayor)
Significa de menor a mayor.
Su extensin es la ms problemtica.
173
ROMO MICHAUD, Javier. p. cit., p. 8.

175
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p. 174.
174
91

EJEMPLO:
Podra aplicarse, cuando haya mayor razn en el

razonamiento lgico Jurdico, no previsto por la Ley
Jurdica. 176
Se propone la desaparicin de: A minori ad majus,

debido a que generaliza y esto equivale a elevar una
proposicin, de lo particular a lo general, lo que
dificulta llegar a la verdad lgico Jurdico. 177
Si para hipotecar la mujer casada bajo el rgimen de

sociedad conyugal, necesita consentimiento marital, con
mayor razn lo necesitara para poder vender. 178
Razonamiento de Analoga:
Los argumentos a pari, a majori ad minus, a minori ad majus constituyen en su

conjunto y combinacin, lo que se llama razonamiento de analoga.
Se basan en la idea de que en todos aquellos casos en que existe una misma
razn jurdica, la disposicin debe ser la misma (ubi eadem ratio, idem jus).
Para su aplicacin correcta se requiere que la razn en que la regla legal se
inspira, exista igualmente en relacin con el caso imprevisto.
Lo que justifica su aplicacin es la identidad jurdica sustancial. 179
3.4.2.1.5 Papel de la costumbre y la equidad.

COSTUMBRE:
Histricamente, la costumbre es anterior al Derecho y

Norma Jurdica Legislada. 180
Es la fuente natural del Derecho y de la Norma

Jurdica.
A veces la Costumbre est en contradiccin de un

grupo a otro.
176

Ibd. pp.195-196
178
179
Ibd. p. 173.
180
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp.140 y 141.
177
92

La costumbre en relacin con la Ley Jurdica, se

entrelaza con la siguiente relacin Lgica Jurdica:
COSTUMBRE
LEY JURDICA
SECUNDUM LEGEM
(COINCIDE).
PROETER LEGEM
(COMPLEMENTA).
La Costumbre coincide
con la Ley Jurdica; y
en caso de duda Legal,
la
costumbre
la
aclarar.
La costumbre acude y
auxilia a la Ley Jurdica,
complementa y colma
Lagunas Jurdicas.
CONTRA LEGEM
(CONTRARIA).
La costumbre establece lo
contrario de lo que previene
la ley Jurdica.
El Derecho Consuetudinario, se manifiesta en 3 formas Jurdicas:
DERECHO
CONSUETUDINARIO
DELEGANTE
La Norma
Jurdica crea
una Ley jurdica
DEROGATIVA
El Derecho
Consuetudinario,
DEROGA al
Derecho Escrito
DELEGADA
Autoriza a la
costumbre, para
dar la solucin a
las controversias.
93

EQUIDAD:
Del Latn aequitas-atis Igualdad de nimo.
Jurdicamente es la balanza de la Justicia.
Es la Justicia aplicable al caso concreto.
Es la armona en la decisin del Juez en la cuestin

litigiosa.
Es la decisin de la conciencia mental aplicable a lo

Jurdico. 181
A falta de norma expresa, de norma anloga y de jurisprudencia, las lagunas de la

ley deben colmarse por la costumbre y la equidad. 182
Respecto al papel de la Costumbre y la Equidad, la primera debe aplicarse, slo
cuando la Ley Jurdica, as lo establezca; mientras que para aplicar la Justicia al
caso concreto, el Juez debe tener sanidad mental y sabidura jurdica, ser
equilibrado y armonizar la equidad en la controversia judicial, mediante la
motivacin, fundar con la Norma jurdica aplicable, analizar cada prueba y
valorarlas. 183
3.4.2.1.6 Analoga.
Del Griego:
Ana: Conforme a,
Logos: Patrn, medida, universo, tratado, de
conformidad con 2 razones.
Significa: Relacin, semejanza entre dos cosas
distintas.
Constituye uno de los mtodos para Integrar la Norma Jurdica.

Se aplica por el Juez en el caso concreto, no previsible Legalmente.
Constituye una relacin Lgico-Jurdica, de casos parecidos o semejantes, entre el
caso previsto legalmente y el no previsto, y es en este ltimo, dnde deber
seleccionarse la integracin Jurdica de la Analoga. 184
En Mxico, el intrprete mejor de las leyes es el Poder Judicial de la Federacin.
Es la jurisprudencia a la que debe acudirse a falta de norma expresa o de norma
aplicable por analoga. 185
Si la Analoga carece de aplicabilidad Jurdica, debe hacerse con los Principios
Generales del Derecho.
181
Ibd. pp.141-142.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, op. cit. p. 178.
183
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, op. cit. pp.195-196.
184
Ibd, pp.141-142.
185
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, op. cit. p. 178
182
94

Tanto la Analoga como los Principios Generales del Derecho, son recursos
Lgico-jurdicos del Juez para integrar y colmar Lagunas en todas las ramas
Jurdicas (excepto en materia penal). 186
3.4.2.1.7 Principios generales del Derecho.

Concepto:
Constituyen criterios de interpretacin y aplicacin de Normas jurdicas.

Son principios derivados de la Doctrina, tradicin y jurisprudencia. (Son principios
ideales). 187
Son criterios o entes de razn que expresan un juicio acerca de la conducta humana a
seguir en cierta situacin; 188
Ejemplos de los Principios Generales del Derecho: 189
Todo lo que no est prohibido, est

permitido.
Nadie
est
imposible.
No hay pena sin ley.
El que afirma est obligado a

probar.
La ignorancia de la ley, no exime

de su cumplimiento.
Todo mundo es inocente hasta que

se demuestre que es culpable.
186
obligado
lo
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, op. cit. pp.195-196.

Ibd, p.183.
188
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS. Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo VII,
P-Reo, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1984, p. 222.
189
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, Editorial Duero, 7. Edicin, Mxico,
1990, p. 237
187
95

Principios Generales de Derecho en relacin con la Integracin: 190,
191
El Derecho debe ofrecer algunas soluciones

jurdicas para todos los casos no previstos en las
leyes, sin dejar uno solo sin resolver.
En ocasiones es necesario acudir para encontrar

la solucin a los principios o reglas derivadas de
la doctrina, la tradicin, la jurisprudencia, etc.,
que constituyen a las normas inspiradoras del
sistema jurdico vigente.
La Constitucin Mexicana hace de tales

principios el ltimo de los recursos de que el
juzgador puede valerse para resolver las
cuestiones sometidas a su conocimiento.
Algunos autores exponen, al respecto de la Relacin de la Integracin:
Eduardo Garca Mynez.

En aquellos casos en
que no es posible
resolver de acuerdo
con la Analoga debe
recurrirse
a
los
Principios Generales del
Derecho
ltimo prrafo del artculo

14 constitucional
Mexicano.
En los juicios civiles, la
sentencia
deber
ser
conforme a la letra, la
interpretacin de la ley, a
falta, se fundar en los
Principios Generales del
Derecho.
192
Giorgio Del Vecchio

Invita al intrprete a
indagar y le ordena
acudir
a
materias
anlogas
cuando
tampoco se cumple le
remite a los Principios
Generales del Derecho
3.5 mbitos de validez de la Norma jurdica.
mbito; Espacio comprendido dentro de unos lmites determinados. 193

La Norma Jurdica, est sujeta al tiempo y espacio.
Dichas Normas rigen y normalizan a los hechos Naturales, de acuerdo con los
Supuestos e Hiptesis que as se sealan. 194
190
ROMO MICHAUD, Javier. op. cit., p. 8.

OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, op.cit., p. 237
192
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. p.183
193
194
191
96

Una norma jurdica es objetivamente vlida cuando el comportamiento humano

que ella regula se le adecua en los hechos, por lo menos hasta cierto grado. 195
Las normas no se presentan aisladas, sino que estn asociadas unas con otras en
torno de un tema en comn que es la Institucin Jurdica (son entidades
estructurales animadas de una ideologa jurdica, y que para realizar los fines que
ellas postulan se extienden a veces sobre todos los campos de Derecho).
Hay leyes que versan sobre

un solo tema en comn que
es la Institucin Jurdica.
Leyes que versan sobre varios

temas
y
por
consiguiente,
comprenden la materia de varias
Instituciones Jurdicas.
Ley General de Poblacin y
dems disposiciones.
Ley de Cmaras de Comercio.

La Ley Reglamentaria del
Prrafo Quinto del Artculo 27
Constitucional en materia de
aguas del subsuelo.
Ley General de Ttulos de

Operaciones de Crdito
Ley de Vas Generales de
Comunicacin.
Ley de Expropiacin.
El legislador presenta agrupadas varias normas jurdicas en torno de un mismo

tema.
Es necesario percibir la relacin entre los diversos grupos de normas
contenidos en los distintos ordenamientos.
No se podr hablar de un sistema jurdico mientras no se perciba el lugar que
corresponde cada norma.
Hay cuatro criterios que sirven al jurista para descubrir el lugar que
corresponde a una norma dentro del sistema: 196
1. mbito Espacial de Validez;

2. mbito Material de Validez;
3. mbito Temporal de Validez; y
4. mbito Personal de Validez;
195
196
KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho, Editorial Porra, 13. Edicin, Mxico, 2003, p.24.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp. 244, 283-284.
97

3.5.1 Espacial, temporal, material y personal.
Es el espacio o mbito geogrfico fsico y humano

dnde tiene lugar la validez y aplicacin de la Norma
Jurdica.
Los Espacios Normativos pueden ser: 197
ESPACIAL
Municipales. Aplicables slo en el territorio de un municipio.

(Como Brasil y Suiza que legislan en el Municipio).
Internacional. Son normas

Jurdicas creadas por la ONU,
aplicables a todas las naciones
terrestres.
Estatales. La mayora de
los Estados modernos,
interiormente el Estado
legisla.
Federales. Es espacio de validez Legal abarca

a todo el Estado Federal.
La validez referida al espacio se llama territorio.

Las normas Constitucionales determinan cul es el
espacio terrestre, areo y martimo en el cual tiene
validez las normas. 198
La validez referida al tiempo se llama vigencia. 199

La validez de una norma puede principiar en un
momento y terminar en otro.
El comienzo de la vigencia temporal de una norma es

fcil de comprobar; generalmente se encuentra
consignado en los artculos transitorios que suelen
colocar al final de la constitucin, cdigo o ley.
La Vigencia Temporal se divide:
197
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho,op. cit. p.149.

OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, op.cit., p. 185.
199
Ibd, p.185.
198
98

a) Determinada. Es cuando una ley indica, desde el

momento de su publicacin, la duracin de su vigencia
temporal.
TEMPORAL
b) Indeterminada. Es cuando no se ha fijado el trmino

de su duracin. Termina cuando sta es abrogada o
derogada por otra ley posterior. 200
Refiere hacia dnde va dirigida la Normatividad.

MATERIAL
Las normas se clasifican en la misma forma en que

ordenamos las ramas del Derecho y se divide:
Derecho Pblico: (Ius Pblicum) Cosa Pblica.

Derecho Privado: (Ius Privatum) Solo a los
individuos.
Derecho Social: Integra a los grupos sociales
econmicamente dbiles.
El Derecho debe ser PBLICO ESTATAL debido a que todo en la sociedad debe
interesarle a todos.
Solamente tiene valor jurdico, desde el punto de vista de la Norma Vigente. 201
Es material, si atendemos a los hechos particulares, las diversas situaciones a las
cuales se aplican, ya sea religioso, econmico, social, educativo o poltico.
Se relaciona con los contenidos del derecho. 202
En la Norma Jurdica, la persona es la ms
importante. 203
PERSONAL
Las normas se clasifican en:
1) Genricas. Son todas las disposiciones legales que se

dan para todos aquellos casos en donde se actualice el
supuesto jurdico, o hiptesis de la norma.
200
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp. 293-294.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp. 150 y 196.
202
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, p. cit., pp.185-186.
203
201
99

2) Individualizadas. Son aquellas que se refieren

concretamente a una situacin jurdica particular, como
son los contratos, los tratados, las resoluciones judiciales,
entre otros. 204
Se refiere a las conductas de los individuos por ella
regulados o a la conducta de los hombres respecto a
quienes se establecen derechos, obligaciones y
responsabilidades. 205
Conclusin.
TEMPORAL
VALIDEZ
ESPACIAL
SON
LIMITADAS
Ya que una Norma slo es

vlida en un tiempo y un
espacio determinado por ella
misma o determinada por otra
norma superior.
VALIDEZ
MATERIAL
Y PERSONAL
SON
LIMITADAS
Ya que la Norma puede ser

aplicada a cualquier individuo
o en cualquier
circunstancia o hechos
3.6 vigencia.
3.6.1 Abrogacin y Derogacin.
ABROGACIN
Proviene del Latn: Abrogatio. Significa abrogar, anular.
Es el acto de voluntad de la autoridad que determina la

revocacin o supresin total de una ley. 206
As se estatuye que se abrogan leyes, reglamentos y

otros instrumentos legales de agrupamientos parciales
de normas. 207
EXTINCIN TOTAL DE LA LEY JURDICA.
204

OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, p. cit. p. 186.
206
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. p. 294.
207
205
100

DEROGACIN
Es suprimir parcialmente, anular, destruir o declarar

invlida alguna disposicin normativa dentro de las
parcialidades de las normas. 208
SUPRESIN PARCIAL DE LA LEY JURDICA.
La abrogacin y derogacin pueden ser:

EXPRESAS.
TCITAS.
Seala a la Ley antigua,
La
nueva
Ley,
declarndola Invalida, esto
disposiciones
se hace en los artculos
Parcialmente
transitorios.
con la Ley anterior.
tiene
Total
incompatibles
Conclusiones:
Hay abrogacin o derogacin expresa, cuando la nueva ley cita

expresamente a la ley antigua para declararla invlida.
Hay abrogacin o derogacin tcita, cuando se dicta una ley que contiene
disposiciones que se oponen total (abrogacin) o parcialmente
(derogacin) a las de la ley anterior. 209
Cuando la derogacin o la abrogacin es expresa no existe ningn
problema para determinar la muerte de la ley o del reglamento en cuestin;
pero cuando es tcita, se convierte en una complicacin y deja en estado
de indefensin a los ciudadanos que llegan a caer en dichos preceptos
normativos ambiguos. 210
3.6.2 Normas de vigencia determinada e indeterminada.
La expedicin de Normas
INDEFINIDA, excepto:
1)
2)
Que en la Ley Jurdica se seale plazo o trmino.

Que una Norma Jurdica posterior, as lo declare:
Jurdicas,
tienen
vigencia
Vigencia Determinada. Ley que indica el inicio y expiracin.

Vigencia Indeterminada. Inicio prefijado, pero no su terminacin.
208
Ibd. p. 195.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp. 294-295.
210
209
101

La Norma Jurdica, es iniciativa con vigencia indeterminada;

hasta que la posterior seale su terminacin.
La iniciacin de la vigencia de una Ley Jurdica, se celebra con
la publicacin en el Diario Oficial de la Federacin en el D.F., en
los Estados con la Gaceta Oficial, y en la Ley Jurdica, en los
artculos Transitorios. 211
VIGENCIA LEGAL
NO VIGENCIA LEGAL
La Ley tiene pleno Valor

Jurdico.
No tiene Valor Jurdico una Norma

que haya sido abrogada derogada.
VS.
3.7 Conflicto de leyes en el tiempo.

3.7.1 Retroactividad e Irretroactividad.
Una ley es retroactiva cuando modifica o restringe las

consecuencias jurdicas de hechos realizados durante
la vigencia de la anterior.
Consiste en:
1)
Aplicar leyes actuales a hechos o actos
jurdicos anteriores; o
RETROACTIVIDAD
2)
Aplicar leyes anteriores a hechos o actos

jurdicos cuyas consecuencias de Derecho no
se agotaron durante la vigencia de la ley
anterior.
Excepciones vlidas al principio de la Retroactividad: 212
211
212
1.
Cuando la Constitucin Federal autorice expresamente la aplicacin retroactiva.
2.
En materia penal es lcita la retroactividad cuando las nuevas leyes producen efectos
benficos en favor de los acusados.
3.
En materia procesal la retroactividad ha sido sumamente discutida. Hay autores que se

muestran a favor (sostienen la aplicacin de las nuevas leyes procesales, sea cual fuere el
estado del proceso) y otros en contra (cuando los procesos han sido iniciados), pero la tesis
de la Suprema Corte de Justicia dice: La retroactividad de las leyes de procedimiento cabe
cuando se trata de la forma con arreglo a la cual puede ser ejercido un derecho
precedentemente adquirido, derecho del que no puede privarse a nadie.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho,op. cit. pp.150-153 y 184.

PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, op. cit. pp. 183-186.
102

Generalmente, en Materia Procesal, los artculos transitorios contienen las

bases jurdicas para su aplicacin en la RETROACTIVACIN.
El problema de la retroactividad slo se plantea cuando una situacin

jurdica del tiempo de la ley antigua sigue produciendo efectos jurdicos en el
tiempo de la vigencia de la nueva ley.
La aplicacin retroactiva es debida (y no slo lcita) en aquellos casos en

que, sin perjudicar a nadie, alguien sale beneficiado. 213
Slo compete al Juez aplicar retroactivamente dicha Ley.
ART. 14. CPEUM
A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio

de persona alguna. 214
El Supuesto o hiptesis de la IRRETROACTIVIDAD, se

actualiza en:
a) Cuando el hecho Normatizado y situacin prevista por

la Ley Jurdica, se inicia a partir de la vigencia legal.
b) Cuando se agotaron todos los efectos legales de la
anterior Ley Jurdica. (Acorde con los principios
jurdicos de estricta Legalidad y Seguridad Jurdica). 215
La irretroactividad de las leyes trata de proteger dos

valoraciones:
1) LA
CERTEZA
JURDICA
DE
LOS
PARTICULARES. Los derechos y deberes de las
partes contratantes quedan determinados en el
momento y conforme a las normas en vigor al
celebrarse el contrato, aunque esos derechos y
deberes tengan su cumplimiento futuro. Esto ha
sido subrayado por la llamada teora de los
derechos adquiridos, que los distingue de las
simples expectativas de derechos y de las
facultades legales.
LOS EFECTOS DEBEN PERDURAR PUES SON

DERECHOS ADQUIRIDOS Y PREVISTOS.
2) EL DERECHO QUE TIENE LA AUTORIDAD. A fin

de mejorar las normas jurdicas en beneficio de
213
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, op. cit. p. 296.
215
Ibd. p.155.
214
103

todos los miembros de la sociedad. (El legislador

realiza una revaloracin de la antigua Ley
considerada justa y que ya no es vlida para las
nuevas circunstancias).
IRRETROACTIVIDAD
LOS EFECTOS PODRAN MODIFICARSE, PUES LA

LEY SOLO CREA FACULTADES LEGALES PARA EL
PRESENTE Y EXPECTATIVAS DE DERECHOS
PARA EL FUTURO, LO QUE PERMITE SER
ALTERADAS POR LEYES POSTERIORES QUE
IMPLIQUEN NUEVAS ORDENACIONES DEL BIEN
COMN. 216
3.8 Conflicto de leyes en el espacio.

3.8.1 Principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley.
Territorialidad. Ocurre cuando la Norma Jurdica, y su aplicacin es

Espacial, limitndose al territorio.
Extraterritorialidad. Se refiere a las personas bienes, actos jurdicos;

y a los que se aplica el derecho Internacional.
El problema de los conflictos de leyes en el espacio se reduce a la

determinacin de la autoridad territorial o extraterritorial de los
diversos preceptos.
Para salvar el problema se hace la distincin entre:
1)
Leyes relativas a las cosas. (Circa personam).
2)
Leyes concernientes a las personas.(Circa personam).
3)
Leyes que versan la forma de los actos. 217
De tal distincin emerge la Teora de los Estatutos:
1. Estatutos personales. Acompaan por todas partes al sujeto.
2. Estatutos reales. Son relativos a las cosas. Tienen vigencia dentro y fuera del territorio
en que se encuentran ubicadas las cosas.
3. Estatutos formales. Rigen en el lugar en que se realiza el acto.

216
217
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp. 296-297.
104

Entre los conflictos de leyes jurdicas en el espacio, las Normas

Jurdicas se dividen en:
EXTRATERRITORIA-LIDAD
ABSOLUTA.
TERRITORIALIDAD ABSOLUTA.
Es la aplicacin del sistema jurdico
estatal absoluto, dentro del espacio
territorial estatal a todos los habitantes,
sean nacionales o extranjeros, residentes
o transentes.
Aqu no hay ningn problema.
Es el principio de la soberana de un
estado, y aplicacin de su sistema
jurdico nacional respecto al Derecho
Internacional Pblico y Privado con el
resto de las Naciones.
TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD MIXTAS.

Es la aplicacin de las Normas Jurdicas en el Estado y su
diverso sealamiento en el respecto al Derecho Internacional
Pblico y Privado como: Los Tratados Internacionales,
Convenios Internacio-nales, etc.
3.9
Problemas de contradiccin de las leyes (antinomias jurdicas).
Antinomia; Del Griego anti, contra. Y nomos; Del Griego nomos, designaba lo que
en Roma Imperial se denominaba Ley Jurdica.
Con este trmino o con el de paradojas se denominan las contradicciones. 218
Contradiccin: (Sinn. Antinoma, antiloga) incompatibilidad de ciertas cosas. 219
Ley: Norma de conducta a la que se somete una comunidad o un grupo social.
Las Antinomias Jurdicas, en la lgica contempornea se entiende por,
incongruencia o contradiccin que puede presentarse entre dos leyes o tambin
entre diferentes partes de una misma ley.
La contradiccin puede ser real o aparente, en este ltimo caso debe de apelar a
las reglas de interpretacin.
El principio de contradiccin expresa que: Dos normas de derecho que se oponen
contradictoriamente no pueden ser y no deben de ser validas ambas.
3.9.1 Diversas clasificaciones de antinomias jurdicas.
Propias:
218
219
Se producen cuando dos normas (jurdicas)

coinciden, prescribiendo conductas opuestas en
cualquiera de sus mbitos de validez; temporal,

Diccionario Larousse.
105

espacial, personal o material. Tratndose de dos

normas, una que autoriza y otra que permite.
Impropias: Se refiere no necesariamente a normas

contradictoria jurdicamente, sino a
distintos aspectos del orden jurdico. 220
Norberto Bobio en su obra Teora General de Derecho distingue:
Total-Total: Si las normas jurdicas incompatibles tienen

igual mbito de validez, la contradiccin
puede ser denominada, total-total, en donde
ninguna de las dos normas puede aplicarse
sin entrar en conflicto una con la otra.
Parcial-Parcial: Si dos normas incompatibles tienen un

ambito de validez en parte igual y en parte
diversos, la antinoma existe solo en aquellas
partes que tengan en comn, y se puede
denominar parcial-parcial, cada una de las
normas juridicas tienen un campo de
aplicacin en el cual, el conflicto no existe.
Total-Parcial: La primera norma jurdica no puede

aplicarse en ningn caso sin entrar en
conflicto con la segunda; la segunda tiene un
mbito de aplicacin que no entra en conflicto
con la primera. 221
Criterios para Solucionar Antinomias:
220
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, lleva a cabo su tarea de interpretar la

Ley, por lo complicado hace una distincin:
221
NORBERTO Bobbio. Teora General del Derecho2 Edicin, Editorial Temis, Santa F Bogot
Colombia, 1994, pp. 89,261-261.
106

1. Cronolgico: La Ley ms
reciente
prevalece
LEY
POSTERIOR DEROGAT PRIORI.
Antinomias
Solubles:
Conflictos
que
se
pueden resolver; y
2. Jerrquico: De dos normas

jurdicas incompatibles. Prevalece la
norma jerrquicamente superior.
LEX
SUPERIOR
DEROGAT
INFERIOR.
Antinomias Insolubles:
Conflictos que no se
pueden resolver.
3. Especialidad: La ley especial

deroga
a
la
general.
LEX
SPECIALIS DEROGAT GENERALI
222
Ley Suprema, La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en su

artculo 133, seala: Esta Constitucin, las Leyes del Congreso de la Unin que
emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma,
celebrados y que se celebren por el Presidente de la Republica, con aprobacin
del Senado, SERAN LA LEY SUPREMA DE TODA LA UNION.... 222
107

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Divisin de Universidad Abierta

Gua de estudio para la asignatura Teora del Derecho

Nombre de la asignatura: Teora del Derecho

Caractersticas de los destinatarios:

Estudiantes que cursan el segundo semestre de la Licenciatura en Derecho.

Divisin de Universidad Abierta

Divisin de Universidad Abierta

3.4.1.6 Escuela Cientfica Francesa.

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Divisin de Universidad Abierta

Forma de trabajo (metodologa)

Divisin de Universidad Abierta

Unidad 1. Teoras del Derecho

En esta unidad el estudiante comprender la importancia que

Para tener una idea ms clara acerca de esta unidad se sugiere

Examinar y explicar las nociones de metodologa y teora

Elabore un cuadro sinptico en el cual resalte las

Divisin de Universidad Abierta

Qu es la Teora del conocimiento jurdico?

Cul es la funcin de la metodologa jurdica en relacin

Escriba cules son los pasos para formular teoras?

Divisin de Universidad Abierta

d. Teora Pura del Derecho; y

Divisin de Universidad Abierta

Unidad 2. Conceptos jurdicos fundamentales.

En esta unidad el estudiante comprender la definicin de los

Definir los conceptos jurdicos fundamentales y distinguir

De acuerdo con los siguientes autores: Eduardo Garca Mynez,

Qu son los conceptos jurdicos contingentes?

Divisin de Universidad Abierta

A partir de la revisin del material indicado para esta unidad,

Respecto al Derecho positivo responda lo siguiente:

Divisin de Universidad Abierta

Explique las caractersticas del Derecho Positivo.

Qu es lo que divide al Positivismo Jurdico y al

Divisin de Universidad Abierta

5. Este movimiento se desarroll entre 1925 y 1940 y considera al derecho como un

Realismo Jurdico Americano

Divisin de Universidad Abierta

Unidad 3. Tcnica Jurdica.

En esta unidad se busca que el estudiante aprenda a diferenciar

Reconocer la jurisprudencia tcnica y analizar los

Tcnica de redaccin de documentos.

Explique en una cuartilla qu es la Jurisprudencia

En una cuartilla realice un cuadro comparativo

Divisin de Universidad Abierta

caractersticas ms relevantes de cada una de ellas y

Explique en qu consisten los siguientes medios para

Divisin de Universidad Abierta

Qu se entiende por Antinomias Jurdicas?

A partir de la lectura de las paginas indicadas en la

Divisin de Universidad Abierta

261), explique en una cuartilla la clasificacin de las

La resolucin se emita al arbitrio del juzgador.

2.- Objeto o fin de la metodologa jurdica.

Divisin de Universidad Abierta

Introduccin. Describe la problemtica y el objetivo de su tema.

Organice la informacin de lo general a lo particular, de izquierda a derecha, en

Divisin de Universidad Abierta

Identifique los elementos que se compararn.

Adopta la forma del

Adopta la forma del

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del Trabajo Jurdico. Mxico: Textos