LAS INEFICACIAS NEGOCIALES: SU IMPORTANCIA EN LA NULIDAD DE

ACUERDOS EN MATERIA CIVIL Y SOCIETARIA

UN ENFOQUE JURISPRUDENCIAL
Jairo Cieza Mora

(*)

La vida es muy corta para n

cada instante en algo
provechoso

Guillermo Lohm
Historiador (

La nulidad de acuerdos en material civil o societaria tie

presupuesto o base esencial la Teora de las Ine
Negociales, institucin que viene ser el gnero
instituciones jurdicas que seran mas bien especies dentr
gran marco conceptual (Juicio de Ineficacia). La In
estructural o tambin conocida como Invalidez compr
sub especies como son la Nulidad, la Anulabilidad y
discutible, la Rescisin. La ineficacia funcional compre
Resolucin, la Suspensin, la Caducidad, la inoponibilidad
lado, no se puede dejar de mencionar, que externamente
se hadenominado el Juicio de Ineficacia, dentro del cual
Ineficacias Negociales antes indicadas, est el denomina
de Irrelevancia, dentro del cual se presenta una instituci
bien no est reconocida en nuestro Cdigo Civil es
comentarla debido a su importancia terica y prctica, nos
refiriendo a la Inexistencia.

Los institutos jurdicos mencionados precedentemente co

un complejo conglomerado de conceptos que en
legislacin, doctrina y jurisprudencia aparecen con carenc
sistematizacin, con excepcin de algunos documentados
de la doctrina nacional contempornea [1]. Esta carencia de
conceptual dificulta muchas veces el trabajo de los op
jurdicos, por lo que antes de comenzar a trabajar directa
tema concerniente a la Nulidad de acuerdos en materia a
(arts. 92 y ss. del Cdigo Civil C.C.) y a la Nulidad de acu
materia societaria (art. 150 de la Ley General de Sociedade
considero pertinente adentrarme en principio en el mund
Ineficacias Negociales (y tambin de la Inexistencia). P
esfuerzo previo es conveniente definir y diferenciar alguna
jurdicas que corresponden al campo del Negocio Jurdico,
sin embargo deben ser tratados en el presente apartado
posteriormente, poder comprender con mayor solidez la in
de Nulidad de acuerdos en materia civil y societaria, tem

sido abordado casi siempre desde el punto de vista come

que sin embargo corresponde a la materia civil delim
conceptos acerca de este instituto tan relevante en el m
Derecho Privado y tambin, bajo otros criterios, en el del
Pblico.

Las instituciones que a continuacin sern desa

genricamente constituyen para algunos el momento pato
Negocio Jurdico, es decir la etapa en la cual se priva de e
Negocio, como en el caso de la Nulidad, donde inclusive
dar la Conversin del Negocio Jurdico o en la Anulabilidad
se puede llegar a la confirmacin del Negocio Jurdic
supuesto de la inexistencia consideramos que no se
efectos al negocio porqu sencillamente no se presenta tal
Sin embargo antes de desarrollar el estado patolgico de
Jurdico es importante desarrollar lo concerniente a la Estru
Negocio a fin de poder comprender con mayor claridad c
Negocio es atacado y privado de sus efectos, es decir que
los elementos, presupuestos o requisitos del Negoc
ausentes o viciados el ordenamiento jurdico responde a
las Ineficacias Negociales o en todo caso con la Inexistenc
de Irrelevancia).
1. LA ESTRUCTURA DEL NEGOCIO JURDICO

Entendemos la estructura como el arreglo o disposici

diversas partes de un todo [2]. Podemos decir que los
jurdicos, que seran el todo, tienen diversas partes o comp
es decir tienen una estructura conformada por diversos
los elementos, los presupuestos y los requisitos[3].

ASPECTOS DE LA ESTRUCTURA DEL NEGOCIO JURDIC

1.1. LOS ELEMENTOS:

Los elementos se entienden como los componentes de

jurdico, es decir todo aquello que conforma el negocio
celebrado por los sujetos. En tal sentido, se
modernamente como los nicos elementos comunes a todo
jurdico a dos: la declaracin o manifestacin de volun
causa o finalidad.
a. Declaracin o manifestacin de voluntad

Este concepto aparece para explicar el negocio jurdico

tomado por los franceses (que hablan de acto jurd
consideraron de tal importancia la manifestacin de volunt
identificaron con el concepto de acto jurdico. Esta
influenci en nuestro Cdigo Civil, prueba de ello se apre
prescrito por el artculo 140 del Cdigo Civil (CC) que

acto jurdico con manifestacin de voluntad. En la actual

doctrina se entiende superada, puesto que la doctrina m
considera que si bien la manifestacin de voluntad juega
predominante en la formacin de actos jurdicos, no es e
jurdico en s mismo, sino que slo constituye un elem
mismo, que conjuntamente con otros elementos, presup
requisitos (forman la estructura del negocio) van a d
resultado la creacin de un negocio jurdico.

Ello encuentra lgica al concebir a la manifestacin de

como aquella exteriorizacin del querer interno de los s
derecho, que tiene por finalidad producir efectos en el plan
en perfecto uso de su autonoma privada. Tomando las pa
Emilio Betti: La declaracin, por tanto, tiene naturaleza p
o dispositiva, y en consecuencia, carcter vincul
comportamiento tiene igualmente, por s, tal car
disposicin con la que el individuo dicta reglas a sus relac
otros ya que alcanza, una trascendencia esencialmente soc
eficacia operativa propia, no vlida en otra forma; efica
primero lgicamente despliega sobre el plano social y
merced a la sancin del derecho, est destinada a p
tambin sobre el jurdico[4].

Tal definicin establece que si bien la manifestacin de vo

encuentra destinada a la produccin de efectos jurd
trmino va ms all, porque la esencia verdadera
exteriorizacin de voluntad consiste en la autorregulaci
creacin de normas, que tendrn efectos inter partes, es
complementa la anterior, ya que aqu se toma en c
autonoma privada. As, autorizada doctrina nacional estab
por la manifestacin de voluntad debemos enten
exteriorizacin de un hecho psquico interno, que cons
voluntariamente trasciende del individuo y surte efec
terceros con valor expositivo, aunque estuviera lejos del
agente el querer producir tales efectos.[5]. Renato Scogna
su seero trabajo de investigacin, recientemente traduc
nuestro pas[6] nos dice que cuando se habla de declar
sentido tcnico se hace referencia y lo precisaremo
enseguida- a una forma peculiar, y no a la forma en g
segn la concepcin tradicional, a la exteriorizaci
voluntad[7]. Esto se complementa cuando seala:
autorizada opinin de Manigk, la declaracin de volu
contrapone
a
la
simple
exter
(Willensauserung), atendiendo al fin de notificacin que a
primera[8]
b. La causa y finalidad

Resulta necesario aclarar que la doctrina no encuentra con

relacin a la definicin de causa, puesto que autores com

Betti identifican a la causa como la funcin econmico s

negocio. Seala el maestro Betti que los elementos de
son tambin elementos de su causa, como funcin
respecto Lizardo Taboada en el ms completo trabajo q
desarrollado en el pas sobre la causa (y probablemente en
Latina), expresa sobre la posicin del maestro italiano, E
justamente porque Betti considera que la causa, antes que
una nocin social y extrajurdica. En tal sentido es obv
decimos que la causa es la funcin netamente social, lle
confundirla con la totalidad de los elementos del neg
cuanto la funcin estrictamente social es el resultado de
elementos de cada negocio jurdico, segn su uso consta
realidad social[9]. El concepto de causa en su aspecto
establece que: (...) a pesar de reconocer que la cau
funcin social, socialmente digna y razonable, en
construccin la causa es una nocin jurdica que tiene el si
de social[10]. El aspecto subjetivo de la causa pe
incorporacin de los motivos concretos y determinante
sujetos, cuando los mismos se conviertan en la base
exclusiva del Negocio jurdico como ...una razn prcti
inmanente a l, [...] un inters social al que aquella resp
decir se concibe a la causa con su finalidad prctica impue
ordenamiento jurdico (causa objetiva), y otros autores co
la causa como aqulla finalidad subjetiva, perseguida por l
que realizan el acto jurdico en concreto (causa subjetiva).

Esto es, si tomamos en consideracin la primera co

diramos que en un contrato de compra - venta de ve
causa viene a ser la propia compra venta, pero si asu
posicin de causa desde el punto de vista subjetivo, acep
que en el ejemplo antes propuesto, la causa sera la
perseguida por las partes, esta es realizar un con
compraventa para la obtencin de un beneficio (ya sea la p
del auto o la obtencin del dinero) y satisfaccin
necesidades; en realidad nosotros
no observam
contraposicin entre ambas causas, ya que tanto la subjet
la objetiva, se complementan, puesto que al celebrar las p
contrato de compra venta de un auto la finalidad perseguid
partes ser la de lograr, por un lado la adquisicin de la p
de dicho bien y por otro lado la finalidad del vendedor s
recibir una determinada suma de dinero en contraprestaci
otorgado; y as mismo el ordenamiento jurdico estar c
puesto que, con la celebracin de tal acto jurdico se ha
con la finalidad del contrato de compra venta de conform
las reglas impuestas por el sistema jurdico, contrato que d
mercado asumir un papel trascendental, es decir mientr
causa subjetiva apunta al inters de las partes, la causa
apunta a mantener una seguridad y coherencia lgica - sis

de todo el ordenamiento jurdico, social, y econmico.

Lohmann Luca de Tena afirma que: ...la causa subjetiva, o

comn y compartida por las partes en un determinado
siempre habr de coincidir con una causa objetiva o l
determinadas consecuencias de Derecho. Es decir que la
de los intereses que las partes regulan al obligarse, encu
cauce y marco adecuado en una causa legal que la rec
regula[11]. As tambin este autor define la causa objet
...el propsito concreto de cada tipo de negocio que pr
resultado social determinado, al cual ha de adecuarse su c
y la finalidad que las partes pretenden conseguir
mismo[12].

Si bien sta no es la sede para desarrollar el tema de

permtasenos decir que el Profesor Taboada critica la conce
Emilio Betti de la causa como funcin econmico
considerar esta posicin, innovadora en su momento,
acorde con los tiempos actuales pues no solament
considerarse los intereses sociales sino tambin los
individuales socialmente necesarios y los individuales q
dignos y razonables.[13]
1.2 LOS PRESUPUESTOS: EL OBJETO Y SUJETO

La doctrina moderna hace referencia a los presupuestos, l

se definen como los antecedentes o trminos de referencia
todo aquello que es necesario que preexista para que
jurdico pueda celebrarse o formarse

La idoneidad del objeto es entendida como la aptitu

intereses sobre los que el negocio vierte para recibir el
reglamentacin prctica que aquel se propone.[14]

Autorizada doctrina nacional seala que Desde otro punto

tampoco conviene identificar el objeto con el contenido co
un negocio, porque tal acepcin de contenido se confund
configuracin
o regulacin normativa propia del
[15]
singular . El objeto, pues, no debe ser confundido
prestacin en los negocios obligacionales y el nuevo C
sabido diferenciarlos adecuadamente: Si bien es cierto q
plano terico no es difcil observar la distincin, en la pr
ocurre de igual manera porque la generalidad de los caso
el objeto es una cosa, se presta mas atencin a sta, como
de la prestacin, sin advertir que el primer objeto fue prec
obligarse a tal prestacin[16]

Se concluye que el objeto del acto jurdico es la prestaci

relaciones jurdicas obligatorias, y no los bienes ni mate

inmateriales, esto es, ni las cosas, ni los derechos que or

realizacin de determinado acto jurdico, ya que tales bie
sern transferidos de una esfera jurdica a otra y en tal ca
debe hacer referencia a posibilidad, sino a determi
(requisito de los actos jurdicos); y ello resulta congruent
que, al regular el Cdigo Civil, la posibilidad fsica y jur
objeto se refiere a si la conducta a realizar o realizada
partes resulta posible de darse en la realidad y si resulta
por el derecho.

En cuanto al sujeto como presupuesto del acto jurdico,

referencia a aquel sujeto de derecho. As Emilio Betti se
Los presupuestos de validez del negocio se agrupan
categoras segn que afecten: 1 al sujeto del negoc
al objeto del negocio, en s considerados, o bien, 3 a la
del sujeto respecto al objeto. En la primera hiptesis se t
capacidad, en la segunda de la idoneidad del objeto, en la
de lalegitimacin para el negocio[17]. Se entiende por c
aquella aptitud intrnseca de la parte para dar vida a
jurdicos; legitimacin es la aptitud para hacer surgir
jurdicos que tengan un determinado objeto, en virtud
relacin en que la parte se encuentra, o se pone con el o
acto. (...) Capacidad y legitimacin seran dos formas de l
para realizar actos jurdicos; solo que la capacidad de
entendida como idoneidad natural, la legitimacin en cam
idoneidad adquirida. La capacidad, en suma, como ap
hombre considerado como individuo, la legitimacin com
del hombre considerado en el seno de la sociedad.[18]

1.3. LOS REQUISITOS: CAPACIDAD LEGAL DE EJE

CAPACIDAD NATURAL, LICITUD, POSIBILIDAD F
JURDICA DEL OBJETO, DETERMINACIN EN ESP
CANTIDAD, VOLUNTAD SOMETIDA A PROCESO NOR
FORMACIN

La doctrina a hecho una clasificacin tomando como ref

precepto o la prestacin y los bienes. As se seala: a)
del precepto y, en su caso, de la prestacin: a) licitud; b) p
fsica (slo de la prestacin o de la ejecucin); c) p
jurdica; d) determinabilidad.b) Respecto de bienes (e
sentido, incluyendo derechos): a) posibilidad fsica, cuando
de
naturaleza
inmaterial;
b)
posibilidad
jurd
[19]
determinabilidad . La Capacidad jurdica es la aptitud
titular de situaciones jurdicas y la capacidad de ejerci
aptitud para ponerlas en actuacin. Ambas constituyen el
esttico y dinmico de la categora jurdica denominada
derecho[20]. El mismo Juan Espinoza ya en el ao 1996 co
la identidad entre los conceptos de Subjetividad, Person

Capacidad.[21]

La capacidad de las personas fsicas, como es clsico p

definida como la cualidad, aptitud o idoneidad legal
persona por el solo hecho de serlo- que le permite ser
derechos y obligaciones; es decir, posibilidad de ser
relaciones jurdicas[22]. La capacidad de ejercicio o de ob
aspecto dinmico de la de goce, y en virtud de la cual el s
ejercicio de su libertad, acta su personalidad para produc
propia voluntad efectos jurdicos vlidos para s o pa
ejerciendo
derechos
y
cumpliendo
obligacio
responsabilizndose directamente de su conducta [23]

Concluimos expresando que la subjetividad,

la c
(entendida como capacidad de obrar, que sera la nica)
caso la legitimacin constituyen caracteres que estn en la
del negocio; son pues requisitos o antecedentes que se in
al negocio por accin del sujeto participante en el m
forman parte, en consecuencia, de la estructura del nego
influyen sobre la produccin de sus efectos.

De otro lado la Licitud del precepto de voluntad declarad

conducta que es regulada por el negocio constituye un req
mismo, porque no son dignos de proteccin jurdica
vulneran el orden pblico, las normas imperativas o la
costumbres, o vulneran derechos de terceros, o en q
proscritas por la ley. Diez Picazo, haciendo mencin al C
Espaol seala que: El artculo 1.276 C.c. sanciona con l
absoluta el negocio que se fundamenta en una caus
aclarando que es ilcita cuando se opone a la ley o a la m
causa se opone a la ley tanto si el negocio se celebra
dispuesto en la misma (bien directamente, bien med
rodeo que configure un fraude al espritu de la ley),
vulnera principios inspiradores del orden jurdico y de
comunitaria.[24]

La Posibilidad Fsica est dada por la adecuacin de la co

del bien a las leyes de la naturaleza o premisas fsicas ad
(...) Para ser causa de invalidez la imposibilidad fs
ser absoluta, tanto de bienes como de conductas
imposibilidad fsica actual de los bienes no es obstculo
validez del negocio, si razonablemente puede tener realida
As se acepta la venta o pacto sobre cosas futuras o inclu
derechos (con excepciones, como la de la herencia futuraC.C.) [25].La Posibilidad Jurdica a veces es confundid
licitud, sin embargo esto no es correcto ya que mientras la
sustenta en un aspecto valorativo, la posibilidad ju
fundamenta en la naturaleza de las instituciones jurdica
calificacin jurdica objetiva de ciertos bienes o conduct

otras consideraciones (art. 925 C.C.), por ejemplo la

sobre bienes muebles[26].

La Determinabilidad consiste en la posibilidad de esta

identificar la prestacin que se va a efectuar, o sea, l
positiva o negativa del sujeto de derecho; o el bien sobr
recae determinado inters. La medida de la determinabil
en funcin del tipo de negocio de que se trate; las c
siempre admitirn una mayor posibilidad de incertidumbr
cosas. Estos criterios sern objetivos (espacio, tiempo, lug
mximo o mnimo, gnero, especie, tarifas, etc.) o su
cuando queden al arbitro de una de las partes o de un terc

II INEFICACIA ESTRUCTURAL O INTRNSECA, EL FEN

DE LA INVALIDEZ DEL NEGOCIO JURIDICO Y LA INE
FUNCIONAL O EXTRINSECA

Como hemos indicado precedentemente es importante a e

poder comprender con mayor certeza e idoneidad el instit
nulidad de acuerdos, previsto en el artculo 150 de la LGS,
en los arts. 38 y 139 del mismo cuerpo legislativo, y en
del C.C., determinar con la mayor precisin posible los l
cada una da estas figuras conceptuales del Negocio Jurdi
algo avanzamos analizando muy someramente la estru
Negocio Jurdico. Como lo indicamos lneas arriba exist
medio nacional algunos trabajos serios que tratan a profun
conceptos vinculados a la Ineficacia y sus especies. Es
tener claridad o por lo menos una aproximacin conce
materia de Ineficacias Negociales pues sin lugar a du
allanara el trabajo y nos proporcionara herramientas n
para poder investigar con mayor profundidad y certeza la
impugnacin de acuerdos en material civil y societaria.

Tal como lo hemos hecho precedentemente al aproxima

sistematizacin de la estructura del Negocio Jurdico pa
con un sustento sobre el cual poder comprender co
didctica los aspectos patolgicos del Negocio Jurdico, c
necesario y til dar una visin aproximativa de la
Estructural tambin conocida como Invalidez y de la
funcional o ineficacia en sentido estricto.

Se dice que La ineficacia es ante todo una sancin[28]. Di

critica al sector de la doctrina que distingue entre invalid
alguno de los elementos, est viciado o carece de presupu
tipo de negocio a que pertenece) e ineficacia en sentido
(impide su eficacia una causa extrnseca), alegando
distincin no parece admisible. No es lo mas grave la arbi
de la terminologa, puesto que ineficaz tiene que ser si
negocio invlido por lo que invalidez e ineficacia seran c

iguales. Y concluye indicando: Es que, adems, en la ma

de los casos en que se habla de ineficacia en sentido estr
hay, sino por el contrario, expresin mas cumplida de la efi
negocio: as por ejemplo, cuando se cumple una condic
resuelve o se revoca un negocio. En todos estos casos el n
plenamente eficaz, despliega toda su eficacia. Lo nico q
es que la reglamentacin negocial pierde en un momento
su vigencia. No hay ineficacia, sino extincin sobreveni
relacin o situacin negocial[29].

Se habla de ineficacia del Negocio en sentido lato o am

definir todas las hiptesis en las cuales sus efectos no se p
o estn llamados a decaer en un momento po
Consideramos que la distincin de las distintas conceptual
derivadas de la Ineficacia, si bien es cierto pueden pa
esfuerzo terico que no aterriza en la realidad son imp
pues no slo permiten una mejor sistematizacin dentro de
de las Ineficacias en particular y del Negocio en general,
tambin alcanzan a tener relevancia de carcter prc
Scognamiglio[31] seala que (...) una distincin de la inefi
diferentes figuras se justifica y es incluso necesaria, ten
cuenta tambin la relevancia peculiar que presenta el Con
eficacia compleja, delante de la cual se pueden concebir,
lo ensea la experiencia del derecho, distintos medios de
segn las varias anormalidades en que puede caer el cont
por caso.

La doctrina moderna aspira a darse cuenta de la im

autnoma del fenmeno de la Ineficacia y, mas todav
necesaria distincin de varias de sus figuras (inexistencia,
ineficacia en sentido estricto)[32].

STOLFI[33] define la ineficacia de los Negocios Jurdicos

que al contrario que la invalidez, que es la consecuenc
acto afectado total o parcialmente en su ntima constit
ineficacia supone un negocio jurdico vlidamente forma
consiguiente, susceptible de ejecucin, pero que carece d
o que le priva de ellos un hecho posterior, tal vez extr
voluntad de las partes. No es posible encerrar en una sola
las distintas hiptesis, y menos establecer en gen
caractersticas y consecuencias.[34]

Asimismo el autor citado desarrolla un acpite referi

denominados negocios impugnables [35], en el cual estab
aunque de los actos simplemente ineficaces no puede
establecerse una teora general por ser muy diversas las
que obedecen, si pueden, en cambio, enunciarse las
comunes a los actos denominados impugnables que se
hasta se perfeccionan vlidamente y producen sus efectos

pero que despus quedan privados de efectos por

extrnsecas y de la ms variada naturaleza[36].

En el mismo sentido Emilio Betti[37] al hacer la distinc

invalidez e ineficacia seala la importancia de diferencia
conceptos, especficamente entre la invalidez y la inefi
sentido estricto, abogando por una mejor sistematizacin
instituciones jurdicas en beneficio de un mayor desarro
Teora del negocio y de permitir una mejor instrumentaliz
tales conceptos en la resolucin de situaciones reales[38].

Un sector de la doctrina nacional en un desarrollado trab

la nulidad del negocio jurdico [39], otorga la importancia ne
denominado Sistema de Ineficacias negociales [40] seala
un negocio es ineficaz, en una manera amplia de v
ineficacia, cuando los efectos concordes a su tipo no se ver
ineficacia puede ser producida por muy diversas causas, p
se hace necesario sistematizar aquellas, en vista, ante to
actuar sobre los efectos de distinta naturaleza producid
negocio jurdico. Se desea as llegar a un adecuado
sistemtico de los fenmenos de carencia de efectos ne
extrayendo los principios comunes a partir de la ano
concreta en que puede caer el negocio, caso por caso. As
citado graficando el sistema de ineficacias negoc
desagrega
en
dos
planos,
uno
refer
la INTRASCENDENCIA (juicio de irrelevancia) en d
desarrolla la INEXISTENCIA, y el segundo formado
INEFICACIA EN SENTIDO AMPLIO (juicio de ineficacia)
que a su vez se bifurca en INVALIDEZ (NULIDAD, ANULAB
RESCISION) e INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO (RES
SUSPENSIN, CADUCIDAD, INOPONIBILIDAD, etc.)[41]

Consideramos que la clasificacin precedentemente exp

pertinente y didctica teniendo la virtud de constituir u
ordenador en lo que respecta al estudio de Las Inefica
doctrina diferencia en orden a su origen, dos grandes g
Ineficacias: a) La Ineficacia Estructural o Invalidez y b) La I
funcional o ineficacia en sentido estricto. GETE ALO
CALERA[42] seala que cuando se habla de invalidez
referencia a esa manera de estar formado el negocio: si c
todos los requisitos que son necesarios para su conform
tanto que la ineficacia hace alusin a la produccin de lo
que deben dimanarse del mismo, es decir a un segundo as

PALACIOS[43], al definir estos dos conceptos seala q

ineficacia estructural o invalidez, entendemos, y aqu est
definicin, la carencia de efectos producida por hechos inh
la estructura misma del negocio, el ordenamiento, al fal
requisito, elemento o presupuesto, necesario para la valid

determinado negocio jurdico lo sanciona con la aus

efectos, o con la posibilidad de que esto se produzca
caracteriza por ello, esta especie de ineficacia, por ser orig
decir por la referencia exclusiva al momento en que se
concluye el negocio. Su efectividad se encuentra justame
conformacin de la estructura negocial. Dentro de est
grupo encontramos varios tipos de ineficacias, cuales
nulidad, la anulabilidad y la rescisin (...). Al hablar de la
de efectos como consecuencia de fallas en la estructura de
es recomendable recordar lo desarrollado lneas arriba
estructura negocial.

Para efectos del presente trabajo nos es de suma u

clasificacin referida, enmarcando las instituciones qu
General
de
Sociedades
y
el
Cdigo
Civil
de
(especficamente los artculos 150, 139, 38 de la LGS y 92
dentro del Sistema de las Ineficacias, lo que nos permite
la Inexistencia[44], la invalidez (Ineficacia Estructural) y d
esta la nulidad, la anulabilidad y la rescisin as como la
en sentido estricto (ineficacia funcional).

Si bien la inexistencia, tal como se anot, no forma parte del s

las ineficacias por pertenecer al juicio de irrelevancia, es im
conceptuar tal instituto, el mismo que De acuerdo con
tradicional, todava predominante, en estricta lgica jur
identificarse siempre con la nulidad, derivada igualm
ausencia de algn elemento esencial del acto. En t
siguiendo el criterio emprico y movindose en el terre
hechos, se abre la posibilidad de perfilar una nocin de in
(material) diferente de la inexistencia jurdica o nulidad. S
teora opuesta a aquella, la inexistencia se distingue de la n
el mbito del derecho, porque constituye un vicio mas
radical, que excluye la propia posibilidad de identificar e
como tal (por lo cual tampoco necesita expresa e
normativa)[45]. Si bien, se equipara la inexistencia con l
por parte de un sector de la doctrina, SCOGMANIGLIO [46]
la necesidad de la distincin entre estos dos institutos, p
decir que la nulidad, que obra como mera san
ordenamiento frente al contrato disconforme con sus pres
y que es, pues, el resultado de una valoracin normativa
presupone siempre la existencia de ste (si el contrato
carecera por completo de sentido indagar si es o no vlido

As pues, consideramos que la invalidez y la ineficac

distinguirse de la inexistencia, la cual est ms a
nulidad: es inexistente el contrato o el acto que no es ide
como tal, pues carece del mnimo esencial que permite h
un cierto evento como de contrato o acto unilateral. La im
de la distincin entre nulidad e inexistencia se encuen
siguiente: el contrato o el acto inexistente no produce

efectos limitados que, (), el contrato o el acto nulo produ

En el formante doctrinario nacional Rmulo Morales Hervi

desarrollado y documentado trabajo[48] justifica y argum
necesidad de contar con la figura de la inexistencia en
ordenamiento jurdico para lo cual se provee de la mejor d
jurisprudencia comparada. Y nos interesan los comen
Morales Hervias por cuanto, como veremos, cita jurisp
italiana (a la vez comentada por GALGANO) referidas a acu
Asambleas, los mismos que fueron declarados inexiste
Tribunales italianos. As en primer trmino identifica la exis
normas con la validez formal sealando que la fuerza oblig
validez normativa. Desde su punto de vista La estructura
es el conjunto de elementos y de requisitos recpro
correlacionados[49]. As, el Negocio Jurdico inexistente es
como el acto de autonoma privada imposibilitado de
efectos y el negocio nulo como supuesto de hecho negocia
Puente y Zusman en la fase de reforma del Cdigo Civil
refirindose a la inexistencia y nulidad sealaron: Se p
inexistencia cuando la falta de un elemento sea de tal r
que impida hasta la apariencia de un acto jurdico,
determina que no pueda producir efectos ni siquiera nega
nulidad en cambio, supone un acto jurdico, que aunque
existe siquiera como supuesto de hecho capaz de produc
secundarios, diferentes o negativos. . Morales considera
defensa de la figura de la inexistencia por parte de l
peruana es una forma de rebelin contra la doctrina tr
apegada al mtodo exegeta[51]. Citando al maestro
Falzea[52] se dice al supuesto de hecho total corresponde l
jurdica, mientras al supuesto de hecho parcial esta vin
relevancia jurdica, por ello concluye que el hecho produc
expectativa jurdica es un hecho relevante pero no
Tommasini aclara el panorama sealando: Para que un h
vlido o invlido debe ser primero un hecho relevante: de
irrelevante no puede jams decirse que sea valido o invalid

Tal como lo mencionamos precedentemente Moral

referencia a la jurisprudencia italiana citada por GALGANO
considera inexistente el acuerdo de la asamblea cuan
falten aquellos requisitos que pueden ser juzgados como e
identificativos del concepto mismo de acuerdo: de este m
sido considerados inexistentes correctamente y por tal r
quedado sustrados a la disciplina de la anulabilidad los
tomados por la mayora con el desconocimiento de la mino
convocatoria plena de la asamblea y sin que la minora hay
en grado de intervenir o, tras la adopcin del acu
impugnarlo en los trminos previstos por la ley. Tam
jurisprudencia italiana ha considerado inexistente un
adoptado por una asamblea universal en que no haba pa

el Collegio Sindicale; adems, es inexistente el acuerdo tom

una asamblea convocada regularmente en la que no haba
participar todos los socios por imposibilidad material, es in
el acuerdo adoptado con el voto determinante de un socio
socio aparente por la falta de legitimacin primaria para
decir poder de concurrir a la formacin del acuerdo, y fi
es inexistente el acuerdo que sea adoptado con un
insuficiente de votos como consecuencia de un error de c
consiguiente, afirma Galgano que la jurisprudencia ita
introducido toda una serie de distingos, suponiendo a la no
Cdigo Civil otras normas extradas de una categora lgica
desconocida por el mismo Cdigo, la categora del
inexistente[55].

Finalmente
Morales
Hervias
comenta:
Podemos
la inexistenciacomo el hecho irrelevante (invalidez form
la nulidad negocial como el supuesto de hecho relevante e
(invalidez normativa del negocio). Tambin se puede asev
el negocio jurdico inexistentees el acto de autonoma
irrelevante (invalidez formal del negocio). A mayor abund
el hecho inexistente produce expectativas (efectos
preliminares) y el negocio nulo produce efectos jurdicos n
pero es susceptible de conversin. As, el tratante en las
y el consumidor daado en la contratacin predispuesta
sustentar como pretensin ante la autoridad administrativ
la autoridad judicial jurisdiccional la existencia de tales
negociales por haber causado efectos preliminares en su
jurdicas. En sentido contrario, el tratante que suspe
tratativas y la empresa podrn fundamentar su defensa
en la inexistencia de dichos actos[56].

Toca ahora hablar de la Invalidez del Contrato, y en concord

el esquema antes referido, conceptuar la nulidad, la anulab
rescisin.

Tal como sealamos precedentemente, siguiendo a Be

denomina invalidez al negocio que carezca o tenga viciado
de sus elementos esenciales o no cuente con el pre
requerido en virtud al tipo de negocio al que pertenece. Inv
aquella inidoneidad para producir los efectos esenciales
que deriva de la lgica correlacin establecida entre req
efectos por el dispositivo de la norma jurdica y es, conjun
la sancin del deber impuesto a la autonoma privada d
medios adecuados para la consecucin de sus fines propios

Se afirma de otro lado que (...) tengamos bien firme, e

trmino, la idea de que la invalidez constituye una medid
que, como tal, pueda operar exclusivamente en los casos
cuales lo establece la ley, y no la mera consecuencia de
lgico. [59] De otro lado se asevera con nfasis la idea d

validez y la invalidez del contrato puedan referirse nica

momento en que se celebra el contrato y de que por e
pueda admitir en general la figura de la llamada invalidez
Dentro de la crtica que se hace a la doctrina tradicional a
a la invalidez como imperfeccin del supuesto de hecho
sancin se afirma que debe actuarse dentro de los cno
graduacin del derecho frente a las diferentes ca
anormalidad del contrato, con respeto al principio de con
de los negocios y de otro lado la oportunidad de limitar la
de invalidez a la nulidad y la anulabilidad.

Tal como magistralmente seala SCOGNAMIGLIO De acu

teora predominante, se suele definir como nulo el contra
le falta algn elemento esencial y que por lo mismo, no
efecto alguno. En cambio, segn la opinin que hemos
debe considerarse nulo el contrato al cual el ordenamient
le quita su fuerza vinculante de autorregulacin de los
privados, que de otra manera tendra, y que por extensin
de todo efecto en razn de su anormalidad [60]. El profeso
en su Contributto con la creatividad y agudeza ta
seala: se aprecia fcilmente que la invalidez y la
pertenecen a planos diversos, porque con la primera s
evidentemente, el efecto fundamental, el llamado "vincu
lo tanto, se ataca el negocio en su raz, la segunda, en cam
cuando puede eventualmente presentarse como una
afecta solamente la eficacia final del negocio, es decir,
esta fuera de su existencia: ello, como se entiende, da
importantes diferencias en la practica[61]".

La Nulidad es pues, la forma ms grave de invalidez ne

importa la definitiva inidoneidad del acto para producir ef
Para BETTI[63], es nulo el negocio que, por falta de algn
esencial, es inepto para dar vida a aquella nueva situaci
que el derecho apareja al tipo legal respectivo, de conform
la funcin econmico social que le es caracterstica; nulo
acaso pueda producir alguno de los efectos correspond
otros distintos de carcter negativo o contradictorio (ya qu
modo ms bien sera inexistente). En el formante d
nacional Freddy Escobar Rozas refirindose a la Nulidad se
(...) por lo menos tericamente, la nulidad (del negocio
supone lo siguiente: a) la ineficacia total y original del nego
imposibilidad de que el negocio sea saneado. C) la n
declarativa de la sentencia (o laudo) que compruebe su e
D) la posibilidad de que el juez (o rbitro) la declare de ofi
imprescriptibilidad de la accin para que sea declarad
posibilidad de que terceros con inters puedan accionar
sea declarada". En nuestro ordenamiento civil la difer

presenta en el caso de la prescripcin que como seala e

2001 del CC. [64]. Diferenciando entre los efectos negocia
negociales derivados de la Nulidad, escobar Rozas seala
la nulidad determina que el negocio jurdico no produzca lo
"negociales", que son los efectos deseados por la parte o l
que lo celebran. En ciertos casos, sin embargo, la nu
impide que surjan efectos "no negociales", derivados del
la celebracin del negocio (nulo) o de la ejecucin del mism

Tal como lo seal el Profesor Lizardo Taboada [66], l

comunes entre la Nulidad y Anulabilidad son: 1) Las cau
siempre coetneas a la celebracin del acto jurdico
siempre referidas a un defecto en la estructura del acto ju
No pueden ser pactadas, vienen establecidas por la ley.

Se define pues el acto nulo como aquel que carece

elemento, presupuesto o requisito (que hemos grafica
punto precedente), o cuyo contenido es ilcito por agr
principios de orden pblico, las buenas costumbres, o la
imperativas. Por el contrario el acto anulable se define co
que se encuentra afectado por un vicio en su conformacin

Las Diferencias entre

nulidad y anulabilidad,
lamentablemente extinto profesor, son: a) La nulidad su
defecto severo en la conformacin del acto jurdico. La anu
nicamente un vicio en la estructura. b) Las causales de n
construyen y establecen legalmente en tutela del inters
mientras que las causales de anulabilidad se fundament
tutela del inters privado de las partes que han celebrad
jurdico, a fin de proteger a la parte que ha resultado afec
la causal de anulabilidad. c) En la Nulidad los negocio
muertos, no producen ninguno de los efectos jurdico
Anulabilidad, nacen con vida, tienen doble destino: son su
o convalidados o son declarados nulos.

La nulidad tcita o virtual es aquella que sin venir d

directamente por el supuesto de hecho de una norma ju
deduce o infiere del contenido de un acto jurdico, por co
el mismo el orden pblico, las buenas costumbres o una
normas imperativas. Por ejemplo, al menos en nuestro
jurdico y por ahora, el matrimonio entre personas del mi
es nulo de pleno derecho. De esta forma todos los
jurdicos que se celebran sin cumplir con los requisitos
legal sern nulos sin necesidad de norma que lo disponga.

La otra forma principal de invalidez est constitu

la anulabilidad,por la cual el contrato que ha produ

efectos desde un comienzo, puede ser declarado

consecuencia de la impugnacin propuesta por el sujeto le
para ello, es esta una figura que por su disciplina com
lugar a discusiones speras en la doctrina conc
perfectamente en su pertenencia al campo de la invalidez[6

En efecto, si se considera segn la opinin tradicional q

hiptesis de anulabilidad el supuesto de hecho del co
incompleto no se explicara como puede producir un efecto
a ttulo precario). Sin que quepa responder, en el prop
superar la objecin, que la anulabilidad es precisamente un
incompleta de invalidez, derivada del vicio de un elem
contrato, a diferencia de la nulidad que proviene de la falt
de un elemento.[68]

Por ineficacia en sentido estricto se entiende aqul sup

que el negocio, an siendo vlido, no es de suyo suficiente
nacimiento a los efectos previstos: el negocio no se c
idneo a nivel dinmico o funcional para la ejecucin ple
ordenacin de intereses prevista en la autorregulacin. [6
existe una circunstancia es decir un hecho extrao al neg
impide su eficacia o determina su ineficacia[70]

La rescindibilidad es una forma de invalidez del contra

principalmente a tutela de quien contrata en condicione
por su estado de necesidad o peligro[71].

As tenemos que el artculo 1370 del Cdigo Civil establece

rescisin deja sin efecto un contrato por causal exi
momento de su celebracin. A manera de ejemplo el art.
CC precepta lo concerniente a la institucin de la p
rescisoria por lesin slo en el caso de aprovechamiento d
de necesidad ms no de peligro [72]. Tambin en el ca
compara venta de bien ajeno y la compra venta sobre med
No alcanza a los motivos del presente
pertinente dejar constancia que las
dentro de la especie Ineficacia en
suspensin b) la resolucin c) la
revocacin y e) la caducidad.

trabajo, pero sin em

instituciones a des
sentido estricto so
condicin resolutor

III. LA NULIDAD DE ACUERDOS EN MATERIA

SOCIETARIA: RESPUESTA DE LA JURISPRUDENCIA

Si bien es cierto la nulidad de acuerdos propiamente

encuentra regulada en el artculo 150 de la Ley Ge
Sociedades (LGS), no podemos obviar el comentar
denominada Impugnacin Judicial de Acuerdos, la misma
encuentra ordenada en el artculo 139 de la LGS. Sobre la d

de la Impugnacin Judicial de Acuerdos tanto en materia

92 del CC) como societaria nos ocuparemos mas adelan
ahora sealar que en el formante jurisprudencial perua
una superposicin de conceptos y de instituciones cuando
de las causales para invocar la nulidad o la impugn
determinado acuerdo, utilizndose arbitrariamente categ
derecho comercial en mbitos en donde el derecho civil a a
un probado desarrollo conceptual y jurisprudencial. Cons
que si bien la nulidad o impugnacin de acuerdos son regu
la LGS y por tanto tienen un enfoque societario y c
ineludible, la doctrina civil tiene un importante aporte que
la delimitacin conceptual y la clarificacin de situacion
realidad jurdica, para usar una expresin de Scognam
permitir resolver incertidumbres jurdicas que se pre
diario en el mundo comercial y corporativo. Sin los c
claros, como hemos tratado de dar en el breve panoram
lneas precedentes, se hace muy difcil abordar a buen p
materia de impugnacin y nulidad de acuerdos tanto en
civil como societaria.

Para comenzar graficando la necesidad de vincular la a

con la comercial veremos a continuacin cmo los T
peruanos tienen respuestas diferentes para resolver los p
de la Impugnacin y Nulidad de Acuerdos.

As, por ejemplo, en el caso N 858-99 de la Sala de

Abreviados y de Conocimiento y distinguiendo las cau
nulidad previstas en el artculo 219 del Cdigo Civil d
impugnacin judicial de acuerdos prescritas en el artcu
mismo cuerpo sustantivo, se estableci:

La impugnacin judicial de los acuerdos que violen las disp

legales o estatutarias, debe ser resuelta dentro del m
regula el artculo 92 del Cdigo Civil, mas no cor
analizarlas bajo las causales de nulidad previstas por el art
del CC, aun cuando hubieren sido invocadas en la demanda
Segn el principio iura novit curia, el juez debe aplicar
pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda.

La sentencia que privilegia la aplicacin del artculo 92

Estableci lo siguiente:

Lima, diez de noviembre de mil novecientos noventinuev

VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor

Sotomayor, con el acompaado; por sus fundame
CONSIDERANDO adems: Primero.- Que la demanda
planteado bajo el amparo de lo dispuesto por el artcul

Cdigo Civil, cuya norma legal posibilita la impugnacin ju

los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatu
lo que la citada pretensin debe ser resuelta a la luz de t
legal anotado, mas no corresponde analizar las causales d
previstas por el artculo 219 del Cdigo Sustantivo, aun cu
sido invocadas en la demanda, de modo que debe e
principio iura novit curia que prescribe el artculo VII de
acotado. Segundo.- Que en este contexto, del escrito de
se advierte que el actor alega la violacin de la di
estatuaria contenida en el artculo 27, precisando especfi
en el cuarto punto del anotado escrito lo siguiente: a
correcto debi ser que el acto eleccionario sea convocad
menos para el seis de agosto prximo; b) El comit electo
previamente dirigirse al consejo de administracin solicita
padrn de socios hbiles; ii) La documentacin nece
Publicacin de relacin de socios aptos para particip
eleccin y permitir que los socios inhbiles regularicen su
d) Redactar un proyecto de reglamento electoral que d
publicado y entregado a todos y cada uno de los socios
conocimiento, discusin y aprobacin en asamblea
convocada exclusivamente para este comit electoral, sos
igualmente que se llev a cabo el proceso electoral con
una lista nicamente con socios inhbiles. Tercero.embargo, tales argumentos no han sido acreditados de
alguna, pues si bien es cierto que la parte demandad
exhibido la documentacin requerida por el demandan
ofertorio de su demanda, tambin es cierto que tal
procesal no demuestra por s sola los hechos descrit
demanda, por cuanto fundamentalmente debe considerar
demandante, en su declaracin de parte prestada en la a
de pruebas de fojas doscientos ochentids - doscientos oc
al contestar la tercera pregunta del interrogatorio
doscientos setentisiete, admite de manera expres
participado activamente en el acto electoral ma
impugnacin, habiendo encabezado una lista de candidato
revela no slo que reconoci explcitamente la legalidad d
por tanto, el cumplimiento de las formalidades establecid
estatuto, sino tambin resulta obvio que se encontrab
posibilidad plena de ejercer su derecho de tacha contra la
integrada segn su afirmacin de la demanda co
inhbiles, mxime que este hecho tampoco ha sido ac
consecuentemente, la falta de exhibicin de los doc
aludidos no avala su pretensin en sentido afirmativo, por
dndose los supuestos contenidos en el artculo 92 del Cd
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrociento
cuatrocientos quince, su fecha veintisis de marzo del
ao, que declara INFUNDADAS las tachas de testig
documentos deducidas mediante escrito de fojas
ochentinueve a ciento noventa; sin objeto emitir pronunc

respecto de la oposicin a exhibiciones deducida en e

escrito; e INFUNDADA la demanda, su fecha veintiocho d
de mil novecientos noventicinco, en los seguidos por
Castro Navarro contra don Jorge Nez Lrtora en su con
presidente del comit electoral de la Asociacin Pro-Vivie
Palmas de Santiago de Surco, como litisconsorte pasiva n
con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / GASTAADUI RAMREZ /
SIERRALTA

En otro fallo y con un criterio diferente al anotado lneas

Corte Suprema resolviendo una Casacin proveniente de
(Casacin N 46-94 HUAURA) sentenci que las impug
sobre nulidad de acuerdos societarios estn fundada
causales de nulidad que establece el Cdigo Civil, se en
sometidas a dicho cuerpo legal, que no seala el plazo de
das para interponer la accin. Como se puede apreciar
caso se aplic el plazo regulado en el Cdigo Civil que e
mayor (10 aos) y no el plazo previsto en el mism
normativo pero destinado a la impugnacin judicial de acu
das). Se observa entonces que en la anterior resolucin j
tom como base normativa para resolver el conflicto de int
artculo 92 del CC. es decir la impugnacin judicial de acue
esta ltima sentencia invocada la base legal utilizada e
regula el rgimen de la Nulidad del Negocio Jurdico c
legal es el artculo 219 del CC.

En la Casacin N 129-2001 CONO NORTE publicada en E

el 02/02/2002 se resuelve sobre la Impugnacin de
societario sustentada en causales de nulidad d
jurdico. La resolucin judicial (sentencia) seala en su s
siguiente: Si del texto de la demanda consta que la a
impugnacin propuesta por las actoras se funda en cau
nulidad previstas por el Cdigo Civil. Con arreglo a lo disp
el artculo 152 de la Ley General de Sociedades derogada
Legislativo nmero 311), aplicable ultractivamente al
autos, tal impugnacin queda sometida a las reglas
Cdigo. En tal virtud, no resulta amparable el recurso e
denuncia la inaplicacin del artculo 144 de dicha Ley. [73]

En otro fallo judicial en donde no se distingue con clarid

pertinente la aplicacin de la Nulidad prevista en el artculo
LGS o la impugnacin judicial de acuerdos regulada en e
139 de la LGS, la Corte Suprema de Justicia en la Casacin
2002-AREQUIPA (publicada en El Peruano el 2 de enero d
resuelve que La impugnacin de un acuerdo societari
procedente en va judicial cuando dicho acuerdo h
revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley,

social o al estatuto; es decir, un acuerdo puede ser d

efecto por el mismo rgano que lo adopt. Sin emb
necesario recurrir al Poder Judicial en caso de que se
derechos de terceros de buena fe.

Efectivamente en su considerando cuarto el mximo

peruano argumenta: Cuarto: Que, una vez que la Junta
adopta un acuerdo, nuestro ordenamiento jurdico o
posibilidad que se solicite su nulidad, para lo cua
observarse la forma prevista en el artculo treintiocho d
General de Sociedades, Ley Nmero veintisis mil och
ochentisiete, pudiendo tambin solicitarse su impu
debiendo seguirse la forma prevista en el artcul
treintinueve del mismo cuerpo legal, siendo que para
efectivos cualquiera de los supuestos jurdicos antes aco
necesario interponer la demanda respectiva ante e
jurisdiccional, a fin de que mediante sentencia firme y co
se resuelva, sea la nulidad o la impugnacin del acuerdo
Que, el artculo ciento treintinueve antes acotado, estable
segundo prrafo que la impugnacin de un acuerd
procedente en va judicial cuando dicho acuerdo h
revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a Ley,
social o al estatuto; es decir, que un acuerdo puede ser d
efecto por el mismo rgano que lo adopt, ello sin recurrir
jurisdiccional; sin embargo, debe tenerse en cuenta q
norma no es aplicable en aquellos supuestos en que se
derecho de terceros que han contratado de buena fe, ya q
establece el cuarto prrafo del antes referido artcu
treintinueve; Sexto: Que, en el caso de autos, al haber ad
Junta General de Socios de fechas veintisiete de marzo y
de junio de mil novecientos noventinueve, acuerdos que
derechos a terceros que han actuado de buena fe,
procedente que la misma Junta deje sin efecto dichos acue
lo que al haberse acreditado el pago del saldo deudor corr
el otorgamiento de escritura pblica de cancelacin de
aporte de capital social, tal como lo han determinado las i
de mrito; Sptimo: Que, cabe mencionar, que de cons
empresa recurrente que los acuerdos adoptados a trav
Junta General de Socios de fechas veintisiete de marzo y
de junio de mil novecientos noventinueve, eran contrar
artculos cincuenticinco, inciso quinto, ochentitrs y doscie
de la Ley General de Sociedades, referidos al monto de
nmero de acciones y el pago de stas, la creacin d
acciones y el rgano competente para crear nuevas
respectivamente, debi recurrirse al rgano jurisdiccion
forma prevista en la referida Ley, por lo que al no
procedido as, tienen plena vigencia, tenindose en cuenta
afectado el derecho de terceros; Octavo: Que, consecuen
esta Suprema Sala considera que la Sentencia impugna

inaplicado los artculos treintiocho, cincuenticinco, incis

ochentitrs y doscientos uno de la Ley General de Socieda
nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete; D
INFUNDADO el Recurso de Casacin de fojas cuatrociento
interpuesto por la Empresa de Transportes de Servicios
Urbano e Interprovincial Seor de Lampa Socie
Responsabilidad Limitada; en consecuencia NO CAS
sentencia de vista de fojas cuatrocientos diez, su fecha d
de marzo del presente ao; CONDENARON a la recurrente
de las costas y costos del recurso, as como a la mult
Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON se pu
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
por Eusebio Machaca Cceres y otros, sobre Otorgam
Escritura Pblica; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ;
HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS PEA.

Consideramos como se ver mas adelante que es nece

confundir las causales de nulidad previstas en el artculo
de la LGS (en el primer caso regulando el rgimen de nuli
todas las Sociedades y en el segundo en lo referido a la
Annima) con las causales de Impugnacin Judicial de
prevista en el artculo 139 de la LGS, pues sin no existiera
alguna carecera de sentido tal diferenciacin y ten
regularse en un solo artculo lo concerniente a la Imp
Judicial de Acuerdos en donde se establezca cuando estam
a una causal de nulidad y cuando ante una causal de anu
tal como lo regula el Cdigo Civil Espaol mas
comentado.

En un interesante fallo la Corte Suprema de la Repblic

diciembre de 2001) distingue la nulidad del pacto soc
estatuto (art. 43 y 44 de la LGS) con la nulidad del
societario (art. 139 de la LGS) sealando, correctamen
entender, que no se puede ratificar acuerdos (as
unanimidad y por la Junta General de Accionist
contravengan el pacto social o el estatuto. Esto tiene sen
un negocio (puede ser un acuerdo) nulo no puede ser con
ratificado pues est atacado en su estructura sea por care
elemento esencial (presupuesto o requisito), sin emb
acuerdo anulable s puede ser confirmado o ratificado.

As pues el fallo en comento resuelve que Los acue

violenten el pacto social o el estatuto son nulos as sean a
con las mayoras requeridas por ley, o incluso por unanim
embargo, nada impide que la sociedad modifique previam
pacto social, si sigue los procedimientos y formalidades
para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrar

disposicin estatutaria si antes no lo ha modificado [74].

Sistematizacin de las causas de impugnacin en el

comparado. Abundando sobre el problema de las res
nulas, anulables e inexistentes. La aplicacin del derech
materia de nulidad de acuerdos asamblearios.

Tal como lo sealamos precedentemente el tema de la n

acuerdos ha sido abordado por la doctrina comercial en
parte de los casos sin tomar en consideracin los ap
materia de las Ineficacias negociales dados por la
civilstica. Consideramos que el desarrollo de la doctrina
materia de Invalidez e Ineficacia como someramente se h
en los acpites precedentes tiene que servir de base y
para analizar la Impugnacin Judicial de Acuerdos as
Nulidad de Acuerdos, institutos previstos tanto en la LGS
el CC.

Como indica Nissen[75] en su magnfico trabajo, Cabe sost

en ausencia de soluciones especficas, en especial en cua
efectos de la nulidad del acuerdo asambleario, se debe re
ordenamiento civil, como consecuencia de lo dispues
artculo 384 de la ley 19550, que al incorporarse al C
Comercio, hace procedente la remisin al Cdigo
conformidad con las normas antes descritas. Sin emb
breve lectura de los arts. 1037 a 1065 del Cd
argentino[76] nos demuestra la improcedencia de la apl
totum de esas disposiciones al tema que nos ocupa sobre
la naturaleza del contrato de Sociedad, considerado por
legislador como un contrato plurilateral de organizacin, q
agota con el cumplimiento de las prestaciones por part
socios, sino que supone una actividad permanente de
trafico mercantil, lo cual descarta muchas de las pr
establecidas por el Cdigo Civil en materia de nulidad,
casi exclusivamente por los actos jurdicos bilaterales
consecuencia no es otra cosa que la vuelta de las cosas a s
originario, como si el acto viciado nunca hubiera sido c
(Art. 1050 del CC argentino). Ello, como fcil es imagin
compatible con el derecho de las sociedades, pues la aplic
art. 1050 del Cdigo Civil afectara legtimos interese
terceros que han contratado con la sociedad, para qu
deficiencias que han afectado a la constitucin de la Soci
regular funcionamiento de sus rganos son cuestione
resultan extraas. Es, pues, impensable considerar, al men
principio general que el acuerdo social que ha sido ejecut
tenido principio de ejecucin, debe ser tenido, frente a una
judicial invalidatoria, como si el nunca hubiera sido celebra
ello no sera otra cosa que una ficcin jurdica incompatib
verdad de lo acontecido y fuente de injusticias y perjui

terceros de buena fe. Basta imaginar los perjuicios que oc

al trfico mercantil y la inseguridad que generara la aplic
art. 1050 del C.C., frente al supuesto de declararse la nuli
designacin de un determinado directorio, pues debera
derivarse la nulidad de toda contratacin efectuada por es
de administracin con posterioridad a su viciosa design
cual es sencillamente impensable. Esta argumenta
claramente expresada por Nissen puede aplicarse perfecta
nuestra realidad jurdica, no solamente en el caso de lo
generados por las decisiones de los rganos de So
Annimas sino tambin en el caso de las Asociaciones
personas jurdicas sin fines de lucro en general, en
invalidez declarada judicialmente de los actos que ha
expedidos por los rganos asociativos respectivos ( A
General, Consejo Directivo) no puede perjudicar los
adquiridos de terceros de buena fe ni perjudicar e
desenvolvimiento del ente. Este es un caso en donde
comercial y de seguridad del trfico mercantil difiere, por
en este aspecto, con lo expresado en materia de nulidad
ptica del derecho civil, pues estn en juego tambin der
terceros que no pueden ser defraudados como si el negoc
hubiese existido, sin embargo esto no es motivo ni razn s
para omitir la aplicacin de categoras civiles en materia d
de acuerdos, categoras que son las que con mayor c
desarrollo conceptual se han desarrollado desde la persp
la dogmtica y la llamada jurisprudencia de conceptos
civil.

Dentro del contexto de la vigente Ley de Sociedades arg

siguiendo la lnea conceptual de Garrigues[77] y de Vs
Mercado[78], respetada doctrina argentina[79] considera que
intento de hacer un listado de los acuerdos nulos y de los
anulables implica descender a una casustica intermin
siempre pecara por omisin. En este sentido se cree q
recurrir a los principios generales previstos por el orde
civil en cuanto a los criterios distintivos entre uno y otro
de invalidez, recordando siempre las particularidades que
acto asambleario como declaracin de voluntad de
colegiado.

Entonces, en materia de invalidez de decisiones asamble

sea el acto nulo o anulable, y a diferencia de lo previs
Cdigo Civil (refirindose al argentino, pero aplicable
peruano) esa invalidez en ningn caso puede afectar los
de terceros de buena fe, por la sencilla razn de que n
aplicable al derecho societario el efecto retroactivo
declaracin de nulidad supone, a diferencia de lo que ocu
derecho civil , en el cual, cuando la nulidad es manifiesta,
no puede fundar un derecho adquirido sobre un t

careca ab initio de idoneidad.[80]

La doctrina argentina citada predica la Exclusin de las N

Absolutas del procedimiento de Impugnacin de Asambleas
por los arts. 251 y ss. De la ley 19550. En este sentido se d
de la Ley societaria peruana que s regula la accin de
absoluta en su artculo 150, cuando se trata de inva
acuerdos de la junta contrarios a normas imperativa
incurran en causales de nulidad de previstas en esta
General de Sociedades) o en el Cdigo Civil[81]

As se explica que El quid de la cuestin reside, p

determinar si el art. 251 de la ley 19550 comprende, en
todos los supuestos de nulidad que puedan afectar una
asamblearia, o solamente aquellos acuerdos que han
intereses particulares que impliquen su nulidad relativa.[82]

Al respecto Borda[83], refirindose a que los actos afec

nulidad absoluta son aquellos contrarios a norma imp
contravinientes al orden pblico, manifiesta que exis
identificacin entre ley imperativa y de orden pblico, de
desprende que toda ley imperativa es de orden pblico
cada vez que el legislador impone una norma con
obligatorio y veda a los interesados apartarse
prescripciones, es porqu considera que hay un inter
comprometido en su cumplimiento, o, resumiendo, porque
de una ley de orden pblico. En definitiva, concluye este a
leyes imperativas y leyes de orden pblico son c
sinnimos.[84][85]

En la legislacin especial argentina (Ley 19550) a difer

otros cuerpos legales[86], no se aprecia norma expresa sobr
clases de acciones para atacar los acuerdos adopt
asambleas de accionistas: una de ellas es la prevista por
251 al 254 de la ley 19550, que se refiere a la impugn
acuerdos asamblearios nulos de nulidad relativa, los mis
sin la declaracin invalidatoria se estiman como vlid
accin puede ser definida como la estricta accin de impu
y slo puede ser iniciada por los sujetos legitimados que m
el art. 251 en el breve trmino de prescripcin que dicho
seala. En nuestra legislacin esta estricta ac
impugnacin se encuentra prevista en el artculo 139 d
General de Sociedades.

La segunda de las acciones es la accin de nulidad qu

encuentra prevista expresamente en la ley 19550 pero
evidencia en las normas del Cdigo Civil. Dicha accin
obtener la declaracin de nulidad absoluta del acto asam
puede ser iniciada por cualquier interesado, siempre que d

la existencia de un inters en sentido jurdico. Esta acci

legislacin argentina es, por la ndole de los intereses a
de carcter imprescriptible, y el acto viciado no puede ser
confirmacin por asamblea posterior[87]

A diferencia de la legislacin argentina la normativa s

espaola de 1989 en su artculo 115 diferencia expresame
los acuerdos nulos y aquellos anulables. Entre los prim
encuentran aquellos contrarios a la ley y entre los
aquellos contrarios a la Ley de sociedades annimas, se o
los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios acci
de terceros, los intereses de la sociedad. Es interesan
mencin a la doctrina espaola[88], la misma que en el ca
acuerdos contrarios a la ley del art. 115 de la Ley de So
Annimas, distingue las diversas lecturas de la palabr
primera entendida como la propia Ley de Sociedades An
segunda entendida como la Ley en sentido formal (disp
emanadas de las Cortes Generales) o como ley en sentido
(cualquier norma jurdica en general). El autor citado opta
interpretacin extensiva de la palabra ley por lo que es p
de la tercera interpretacin.

En la legislacin nacional la distincin entre la ac

impugnacin propiamente dicha y la accin de nu
encuentra en los ya citados artculos 139 y 150 de la Ley
de Sociedades ( Ley 26887).

Sistematizacin de la Impugnacin y Nulidad de Acuerd

legislacin y su respuesta en la Jurisprudencia Na
Comparada

El artculo 139 de nuestra LGS regula los llamados

impugnables[89], siendo estos como se sabe, aquel
contenido sea contrario a la LGS, se opongan al estatuto o
social o lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno
accionistas, los intereses de la sociedad. En el mismo a
hace mencin a los acuerdos que incurran en causal de anu
prevista en la Ley, o en el Cdigo Civil. Sin embargo, los p
comienzan cuando once artculos adelante se regula en
denominada Accin de Nulidad, que prev: Procede la a
nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios
imperativas o que incurran en causales de nulidad prevista
ley o en el Cdigo Civil. Cualquier persona que tenga
inters puede interponer accin de nulidad contra los
mencionados en el prrafo anterior, la que se sustancia
proceso de conocimiento. La accin de nulidad caduca al
adopcin del acuerdo respectivo. Este artculo, el 150 d
nos remite al artculo 38 de la LGS, el mismo que precept
nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin

formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las le

interesan al orden pblico o a las buenas costumbre
estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que les
intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto
varios socios (...)

Como se puede apreciar nuestra LGS, querindolo o no, n

hasta ante cuatro supuestos para cuestionar la valide
acuerdos societarios:

a) La Impugnacin de acuerdos propiamente dicha reg

los supuestos previstos en el artculo 139 de la LGS

b) La anulabilidad prevista en el segundo prrafo de

139 de la LGS,

c) La denominada Accin de Nulidad prevista en el art

de la LGS y

d) La denominada nulidad de acuerdos societarios reg

el artculo 38 de la LGS

Como se puede apreciar, de una lectura detenida de los

arriba referidos se puede invocar la accin de nulidad de a
con las ventajas que esto implica (baste recordar el mayo
la legitimacin de un tercero), haciendo mencin a las cau
impugnacin de acuerdos propiamente dicha descrita en e
del prrafo precedente. Efectivamente, si el artculo 38 d
referido a la nulidad de acuerdos invoca como causales la
de acuerdos contrarios a las estipulaciones del pacto so
estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en
directo o indirecto de uno o varios socios , se puede sab
diferencia este listado, de las causales invocadas
impugnacin judicial de acuerdos previstas en el artculo 1
LGS?. Queda claro entonces que el tema es incierto.

Sobre el particular se pronuncia reciente doctrina en

societaria[90]indicando que Creemos que no es necesari
un anlisis punto por punto, ya que la dualidad surge de un
lectura de los artculos 38, 139 y 150. A manera de ejem
simplemente sealar que, por remisin del artculo 1
considerados tambin nulos los acuerdos contrarios al pa
o al estatuto ; as como los que lesionen los interes
sociedad en beneficio directo o indirecto de uno
accionistas. Es sencillo observar que estas son causales t
impugnacin (y por tanto reservadas a los accionistas) con
artculo 139. Queda la alternativa de considerar que, po
norma especial, deben considerarse nicamente las cau
nulidad reguladas en el artculo 150, pero esta interpretaci
chocar con el propio texto del artculo 150, que de maner
remite a cualquier norma de la LGS que prevea causales d

(incluido por supuesto el artculo 38). Por lo sealado en lo

anteriores, consideramos que existe un evidente
sistemtica jurdica, que ha generado la posibilidad de
mismo supuesto pueda ser considerado como ca
impugnacin y nulidad al mismo tiempo, as como q
distintos plazos de caducidad y distintos sujetos activos fa
para iniciar ambos tipos de accin. Nuevamente la regu
nuestra LGS genera inseguridad jurdica, al momento de t
decidir por que tipo de accin optar [91]. El autor citado o
De una lectura de los artculos 139 y 150 de la LG
deducirse que la aparente intencin del legislador al regul
lado la impugnacin y por otro lado la nulidad de acuerd
de distinguir entre causales de anulabilidad y de nulidad
mencionramos en un trabajo anterior, la normativa
distingue con claridad y precisin estos dos supuestos a t
artculo 215 de su norma societaria [93]. Efectivamente, en
societaria, el texto del artculo 139 de la Ley General de So
establece, como hemos visto, que pueden ser imp
judicialmente los acuerdos de la Junta General cuyo c
contravenga la ley, el estatuto o el pacto social , o que les
beneficio directo o indirecto de uno o varios accion
intereses de la sociedad. Asimismo el artculo citado indic
acuerdos que incurran en causal de anulabilidad previstas
o en el cdigo civil tambin sern impugnables en las
plazos que sealan la ley. Al respecto la doctrina nacion
que esta norma no distingue entre actos o acuerdos
anulables como si lo hace la Nueva ley de Sociedades A
de Espaa, aprobada por Real Cedula N 1564 de 1989. E
115 de dicho Cuerpo legal considera como acuerdos
acuerdos contrarios a la ley, sealando que los dems acu
decir los contrarios al estatuto o que lesionen los intere
sociedad son anulables, distincin que acarrea im
diferencias respecto a la legitimacin activa, respecto a l
de caducidad y tambin en lo concerniente a
procesales[94]. En igual sentido se ha pronunciado a
doctrina ibrica zanjando cualquier discusin acerca de los
de la nulidad o anulabilidad en materia de acuerdos socie
establecer que: Son nulos los acuerdos contrarios a
mientras que los acuerdos que infrinjan los estatutos o que
los intereses sociales en beneficio de uno o varios accioni
terceros merecen la caracterizacin de acuerdos anulabl
interesante, de otro lado, tomar en cuenta lo expresad
doctrina italiana al respecto, la misma que se difer
aspectos sustanciales de la regulacin espaola (y natural
la peruana), resultando aleccionador lo que seala Ga
comentar la regulacin italiana sobre acuerdos nulos y a
Al respecto el referido autor seala que: para que la dec
nula es necesario que el objeto, en s considerado, sea il
es, contrario a normas imperativas) o tambin imposible,

punto de vista material. En cambio, la decisin no es n

anulable, cuando su objeto lcito en s considerado-, ti
vez, un contenido ilcito. Por ejemplo, se convoca a la A
para aprobar el balance, y el balance aprobado es falso. La
tiene aqu por objeto aprobar el balance, o sea un ob
lcito, por tanto, como todo objeto tpico, esto es, previsto
como posible (y, en este caso anualmente necesario) o
decisin de la Asamblea. Sin embargo, el balance aprobad
falso, y por esto es ilcito el contenido de la decisin. [96]. C
contenido es ilcito ser anulable? Sin embargo nuestra r
societaria[97] no permite tener claridad conceptual genera
serie de problemas que tampoco nuestra jurisprudencia, e
tiempo es cierto, de vigor de nuestra LGS, ha sabido re
manera de ejemplo cabe sealar lo confuso de la r
nacional cuando se habla de la impugnacin de acuer
contenido sea contrario a la LGS, y no como en la le
espaola en donde se habla simplemente de acuerdos co
la ley,evitndose as confusiones derivadas de la redacc
norma[98]

La doctrina nacional, trata de clasificar la for

cuestionamiento (para hablar de nulidad, de anulabilid
impugnacin) de la validez de los acuerdos de la siguiente
a) acuerdos nulos por infraccin a la ley, b) acuerdos nul
contenido de estos, c) acuerdos que pueden ser con
anulables.[99]

Pese a lo antes indicado, la sistemtica de nuestra LGS en

coadyuvar para la clarificacin de situaciones contro
dificulta el cumplimiento de los objetivos de la instit
impugnacin de acuerdos al efectuar una redaccin imp
los artculos que refieren a tal figura, tal como hemos vis
lneas precedentes. Urge pues un mejor desarrollo de los
involucrados en esta institucin tan importante en el
comercial y tambin en el artculo 92 de nuestro Cdigo
con la naturaleza del mismo est inspirado en los mismos
que los de la materia societaria aqu narrados [100].
Cmo resuelven nuestros Tribunales

Nuestra Jurisprudencia, se ha pronunciado reflejando los p

qua a nivel legislativo existen. Como en el caso en que c
necesario, tratndose de cuestiones de ndole n
societario, acudir a la figura de la impugnacin de acuerd
la de nulidad del negocio jurdico.[101]

En sentido distinto se pronuncia la Sala de Casacin perua

hemos visto anteriormente, que acoge los supuestos de
pese a tratarse de materias de ndole societario, sealn

debi ampararse la demanda por no estar sujeta a los p

caducidad a que se refiere la Ley General de Socied
anterior, no la vigente) sino los plazos previstos en el Cd
por haberse invocado la nulidad basada en esta ltima nor

Vemos pues, que existen incertidumbre y fallos controv

contradictorios en nuestro sistema judicial -y seguramente
en materia de Impugnacin y Nulidad de Acuerdos, po
consideramos que utilizando de una forma sistemtica y c
el Sistema de las Ineficacias Negociales, desarrolladas amp
por la dogmtica civil, se puede coadyuvar a una regula
equilibrada y coherente que permita a los operadores del
tener mayor claridad en la resolucin de las controversias
y en el esclarecimiento de las incertidumbres que este apa
tema acarrea. Creemos que en materia de Nulidad, Anu
Inexistencia, es la doctrina civil la llamada a auxiliar al
Comercial, respetando la lgica que cada disciplina tie
sistema jurdico que es uno solo, y que por lo mismo,
respuestas unitarias e interdisciplinarias, por lo que los c
desarrollados por el Derecho Privatstico Civil pueden
apoyo y referente conceptual fundamental para otros
derecho Privado y de esta manera beneficiar el trfico c
respetando los derechos de las minoras.

NOTAS:
[1]

Revsese: TABOADA CORDOVA, Lizardo, Nulidad del Acto Jurdico, Ed

Segunda Edicin, 2002; Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato Editorial G
Edicin, 2002 PALACIOS MARTINEZ, Eric, La Nulidad del Negocio Ju
Editores, Lima, 2002; LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo,
Jurdico, Editorial Grijley, Segunda Edicin, 1994; MORALES HERVIAS, Rmu
sobre Teora General del Negocio Jurdico, ARA Editores, 2002; ESPINOZA ESP
Los Principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de
Editorial de la PUCP, 2005; ESCOBAR ROZAS, Freddy, Cdigo Civil Comenta
Gaceta Jurdica , 2003.
[2]

Diccionario LAROUSSE ilustrado, por Ramn Garca Pelayo y Gross, Ediciones

1995. Sinnimo Composicin.

[3]
TABOADA CORDOVA, Lizardo, Nulidad del Acto Jurdico, Editorial Gri
Edicin, 2002, p. 35. El referido autor, uno de los mas importantes referentes en mater
Jurdico expresa: No debe olvidarse que cuando nos referimos a la celebracin o fo
acto jurdico nos estamos refiriendo al momento en el cual se conforma o compone e
por la concurrencia de todos los aspectos de su estructura, bien se trate de s
presupuestos y requisitos, Op. cit. p. 30. Respecto a la ineficacia comenta: Sin emb
que se trate de una causal de ineficacia que se presenta al momento de la formac
adems de ello es necesario que la causal suponga un defecto en la estructura del act

otros trminos, todos los supuestos de ineficacia estructural, como su propio nom
claramente, suponen un acto jurdico mal formado, mal estructurado, con un defecto
modo tal que se trate de un acto jurdico con un defecto intrnseco. Op. cit. p. 31.
[4]

BETTI Emilio, Teora General del Negocio Jurdico, Granada, Editorial C

2000, p. 58.
[5]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico, Seg

Lima, 1994, p. 102.
[6]

SCOGNAMIGLIO, Renato, Contribucin a la teora del Negocio Jurd

traduccin y notas de LEON L. Leysser, Prlogo de Pietro Rescigno. Editorial Grijley
[7]

SCOGNAMIGLIO, Renato, Contribucin a la teora del Negocio Jurdico, O

[8]

SCOGNAMIGLIO, Renato, Contribucin a la teora del Negocio Jurdico, O

Este autor mas adelante nos refiere las teora en materia de manifestacin de volunt
sabido, hay dos teoras que prevalecen en relacin al criterio distintivo de las declarac
ellas es la subjetiva, segn la cual debe tenerse en cuenta el propsito del agente, d
declaracin (de voluntad), propsito que no estara presente en la declaracin tcita
objetiva, segn la cual se toman en consideracin los medios a travs de los cuales
manifestacin, y se distingue entre comportamientos destinados a exteriorizar una
voluntad y hechos concluyentes a travs de los cuales es posible deducir la voluntad
287
[9]

TABOADA CORDOVA, Lizardo, La Causa del Negocio Jurdico Editorial

p. 638. Este autor haciendo un anlisis histrico de la causa del negocio, expresa L
la concepcin clsica no es sino el fin inmediato y directo, o el motivo abstracto,
deudor asume o contrae una obligacin, siempre idntico, en todos los contratos d
categora. p. 646. As tambin seala En este sentido, segn la teora clsica la caus
con el motivo abstracto, siempre igual en todos los contratos de una misma naturale
contratos sinalagmticos, reales o contratos a ttulo gratuito p. 647.
[10]

TABOADA CORDOVA, Lizardo, Op. cit. p. 638

[11]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico, Op.

[12]

LOHMANN LUCA DE TENA, : El Negocio Jurdico, Op. cit. p. 96.

[13]

As el profesor Taboada seala: Por ello es que nosotros hemos criticado es

sobre la causa, al no dar proteccin legal a los intereses individuales socialmente ne
los intereses estrictamente individuales, considerados socialmente razonables o dign
Op. cit. p 653. Mas adelante indica: En trminos mas precisos, no se puede acep
mbito de los negocios atpicos o innominados, nicamente a los que tengan una tipic
se puede desconocer la posibilidad de los particulares de celebrar negocios o contrato
respondan exclusivamente a una creacin de los mismos, Op. cit. p.657. Sigue mani
este modo, la causa objetivamente podr ser considerada como la funcin socia
jurdico, teniendo en cuanta las tres clases de funciones sociales que la misma c
funcin socialmente til, la funcin socialmente necesaria y la funcin socialme
(...) Op. cit. p. 658. Finalmente dice: En conclusin, nuestro concepto de causa est
funcin socialmente digna, oportuna, razonable, seria, que responde al inters de la
social y de la proteccin de los sujetos mismos que han celebrado el negocio jurdic
abuso de la parte ms fuerte. Dignidad y oportunidad social que deber ser
consideracin al ambiente social vigente, esto es, en base a la valoracin objetiva
social, Op. cit. p. 665
[14]

BETTI, Emilio: Teora general del Negocio Jurdico, Op. cit. p. 209 y 210.

[15]

LOHMANN LUCA DE TENA, Op. cit. p. 75

[16]

LOHMANN LUCA DE TENA, Op. cit. p. 76

[17]

BETTI, Emilio, Op. cit. p. 192

[18]

BETTI, Emilio, Op. cit. p. 193-194

[19]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 79.

[20]
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de las Personas Gaceta Jur
Edicin, 2004, p. 523
[21]

ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Ensayos sobre Teora General del Derecho y

de las Personas Estudios comparativos de circulacin de modelos jurdicos. Edito
1996, p. 168 y ss. El profesor Espinoza Espinoza perfecciona los comentarios de la
su libro sobre Derecho de Personas, Op. cit. p. 528 y ss., sealando: (...) En efecto cu
de subjetividad (o de sujeto de derecho) sea lude a un centro de referencia normativo
la titularidad de un complejo de derechos y deberes. Por ello se afirma que el nex
las dos ideas, de capacidad jurdica y subjetividad jurdica, es tan evidente e intrn
aparecer, inmediatamente clara y no necesaria de demostracin alguna, la necesidad
primera sobre la segunda: de derivar la capacidad de los modos de ser mas generale
del sujeto jurdico (FALZEA). La titularidad en tanto situacin actual y efectiva
s la aptitud para ser titular. Titularidad y aptitud son dos momentos que no pueden s
separadamente. La una supone inevitablemente a la otra y de consecuencia, su distinci
no es correspondiente con los datos que nos ofrece la experiencia jurdica. La person
considerada como la aptitud para ser sujeto de derecho, entendindose a esta como un
amplio que el de la capacidad jurdica, dado que esta ltima era concebida como
primera (DUSI). Otros consideran estos dos trminos como sinnimos (FERRARA
plano, el concepto de personalidad es entendido como un valor (PERLINGIERI).
personalidad -aptitud se justifica en un contexto donde existe identidad entre los
subjetividad y persona, pero frente a los sujetos de derecho que no necesariamente
(concebido, organizaciones de personas no inscritas) sta deviene insuficiente. Por
existiendo identidad conceptual entre subjetividad, personalidad (al menos en parte)
creo oportuno prescindir del uso de estos dos ltimos trminos dado que resp
concepcin de la presencia del hombre en la experiencia jurdica asaz diversa respec
de nuestros das
[22]
[23]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 65

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 66

[24]
DIEZ PICAZO Y ANTONIO GULLON, Sistema de Derecho Civil Volum
Tecnos, Dcima Edicin, 2002, p. 489.
[25]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 81

[26]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 82

[27]

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico p. 82

[28]

DIEZ PICAZO Y ANTONIO GULLON, Op. cit. p. 533. As comienza este

espaol el apartado 40 de su prestigiado tratado bajo el subttulo LA INEFICACIA E
GENERAL. As el autor citado seala: Si por sancin entendemos la reaccin del
jurdico ante una infraccin se comprende enseguida porqu la ineficacia se sit
repertorio de sanciones que el orden jurdico aplica al negocio jurdico irregular. La
del negocio jurdico es una cierta disconformidad entre el negocio tal y como es p
ordenamiento jurdico (tipo negocial) y el negocio jurdico tal y como ha sido reali
real, realidad negocial). Esta discrepancia entre la realidad y la tipicidad negocia
infraccin, puesto que, por hiptesis, la norma jurdica ordena el mas prefecto ajust
categoras.
[29]

DIEZ PICAZO Y ANTONIO GULLON, Op. cit. p. 533

[30]

SANTORO PASSARELLI, Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1959

citado por SCOGNAMIGLIO, Renato, en Teora General del Contrato, Universidad
Colombia, traduccin de Fernando Hinestrosa segunda reimpresin, 1996, p. 225.
[31]

SCOGNAMIGLIO, Op. cit. p. 226

[32]

SCOGNAMIGLIO Op. cit. p. 226

[33]

STOLFI, Giuseppe, Teora del Negocio Jurdico. Traduccin y notas del derech
Jaime Santos Briz, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid., pp. 123 y ss.
[34]

STOLFI, Op. cit, seala que la ineficacia, en fin, puede depender de even

variada ndole que de darse y hechos valer por el interesado en forma legal hacen per
su eficacia propia y que habra tenido y conservado si dichas circunstancias no
verificado o no se hubiesen invocado: p. Ej. En el caso en que el comprador no h
precio, o que el donatario haya incurrido en causa de ingratitud, o que al testador o
hayan sobrevenido hijos, que el acto haya sido concertado en fraude de acreedores
que el contrato conmutativo sea afectado de una notoria desproporcin entre lo que u
recibe, etc. En estas hiptesis es usual hablar de negocios impugnables para in
forma comprensiva y genrica que mediante la oportuna sentencia pueden se
revocados, rescindidos o reducidos, de suerte que el pronunciamiento del juez priva
de eficacia a un acto normalmente constituido, ya que no vena afectado en su estruc
( el subrayado es mo)
[35]

STOLFI, Op. cit. p. 124-126.

[36]

Una de estas causas extrnsecas es el fraude en perjuicio de los acreedores, q

revocacin del acto oneroso o gratuito, (artculo 2901 y ss. del CC. Espaol) media
deudor qued insolvente. STOLFI Op. cit. p. 125. El autor repara en que los negocio
tiene mucha semejanza con los anulables y al mismo tiempo se distinguen de stos
causas, de modo que no sera exacto asimilarlos completamente. La semejanza radi
actos impugnables, al igual que los anulables, producen sus efectos hasta que sea
eficacia. Esto se deduce del hecho de que ambos negocios se constituyen vlidame
que para pedir que tengan eficacia o para producir los efectos ya producidos es precis
comnmente en juicio- la causa especfica de impugnacin establecida por el legis
ineficacia del negocio se produce generalmente por sentencia judicial, salvo en cas
bilateral por incumplimiento, para el cual es suficiente, si la parte as lo prefiere , la d
contratante fiel al negocio de que ste queda disuelto de derecho si el deudor
incumplimiento una vez terminado el plazo fijado en la intimacin a pagar.
[37]

BETTI, Emilio, Teora General del Negocio Jurdico, Op. cit. p. 405

[38]

Al respecto BETTI, Op. cit. p. 405, seala: De aqu la distincin elaborada p

entre invalidez e ineficacia en sentido estricto. Alguno niega que esta distincin sea o
Y se puede convenir en que en que su utilidad es, al menos predominantemente
sistemtica, el negocio nulo no es ineficaz de manera distinta al ineficaz en sentido es
distincin, aun si su cometido sea nicamente aportar orden y claridad al estudio
y complejos fenmenos de la ineficacia del negocio jurdico es siempre
indispensable. (...) Se denomina invlido, propiamente, en el que falte o se encu
algunos de los elementos esenciales, o carezca de uno de los presupuestos necesar
negocio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para producir los efectos
tipo que deriva de la lgica correlacin establecida entre requisitos y efectos por el dis
norma jurdica y es, conjuntamente, la sancin del deber impuesto a la autonom
califica, en cambio, de simplemente ineficaz el negocio en que estn en regla
esenciales y los presupuestos de validez cuando, sin embargo, impida su eficacia una
de hecho extrnseca a l. Aunque extrnseca al negocio, la circunstancia que determin
es siempre de aquellas que la conciencia social y la ley toman en cuenta, ya a
funcionamiento prctico del negocio, ya b) atendiendo a los lmites sociales que
privada debe observar, en inters de las partes mismas, para tutelar su posicin
igualacin, o tambin en el inters de determinados terceros que, pese a ser extra
soportan sus efectos indirectos (resaltado mo).

[39]
PALACIOS M., Eric. La nulidad del negocio jurdico, Jurista Editores. Lim
87 y ss.
[40]
[41]

PALACIOS, Eric, Op. cit. p. 87

Tambin se puede apreciar un interesante trabajo de PALACIOS en su ar

reflexiones en torno a la ineficacia proveniente de la accin revocatoria, en IUS
Revista de Derecho, Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Lima, 1994, p. 175 y ss. Al hacer referencia al esquema de los dos planos que provo
nota el autor indica que el presente esquema intenta resumir ordenadamente las h
cuales los negocios jurdicos no despliegan todos los efectos correspondientes a su t
Es de advertir tambin que las ineficacias encuentran su desarrollo concretamente en e
juicio de ineficacia, mas no sobre el de relevancia, con lo que la discutida figura de
queda excluida del sistema propuesto.

[42]

GETE-ALONSO Y CALERA. Notas a ENNECERUS-KIPP-WOLFF, en E

Ludwig KIPP, Martn, Tratado de Derecho Civil Editorial Bosch, Barcelona, 1985,T
748, citado por PALACIOS MARTINEZ, Op. cit. p. 91
[43]

PALACIOS, Op. cit. p. 91

[44]

Como hemos visto, la Inexistencia no est dentro del sistema de las Ineficacia
vinculacin la desarrollamos.
[45]

BETTI. Teoria generale del negozio giuridico, Torino, 1995, p. 473;

PASSARELLI, Dottrine generali del diritto civile, Napoli,1959, pp. 23
ampliamenteSCOGMANIGLIO, Contributo all teoria del negozio giuridico, pp.
227, citado por SCOGNAMIGLIO, Op. Cit p.228. Al respecto el propio SCOGMA
cit., p. 228) refiere: De donde se sigue que la inexistencia, por cuanto se refiere en
ser del contrato, y por tanto, algo que esta fuera de toda calificacin jurdica, tien
significado para el derecho, toda vez que permite identificar una figura y una causa
irrelevancia e ineficacia del contrato. (...) Claro est, y esto apenas hay para que d
nocin de inexistencia no tiene alcances en aquellos casos en los que no hay ni siqui
contrato: El inters surge precisamente en las hiptesis de los confines, cuando el re
nocin se revela oportuno con el fin de una sistematizacin correcta de no
controvertidas de anomala del contrato. As, yendo a ejemplos mencionados con ante
hablarse de inexistencia, pues no sera apropiado pensar en invalidez, a propsito de
resulta estipulado en el curso de un juego o chanza, o dentro de una exposicin did
escenario en medio de una representacin; tambin ha de considerarse inexistent
cuando no se alcanz a producir el encuentro de la propuesta con la aceptacin; cuan
tpica es irrealizable (p. ej. la compra venta de cosa propia), o cuando el contrato tpic
intereses dignos de tutela por parte del ordenamiento o se encamina a una funcin no
ste p. ej. Los pactos sucesorales.
[46]

SCOGNAMIGLIO, Contributto ... Op. cit. p. 227

[47]

GALGANO, Francesco, El Negocio jurdico, traducido por BLASCO GAS

ALBENTOSA, Tirant lo Blanch, Valencia 1992,261), citado por ESPINOZA ESPINO
el prlogo al trabajo de PALACIOS, Eric, Op. cit. p. 31. As el prestigioso autor italia
Razones tcnicas justifican mantener la inexistencia como figura autnoma: nicame
nulo puede ser salvado mediante su conversin en otro negocio vlido o mantenido c
como es el valor de la letra nula como reconocimiento de deuda en el primer caso y
matrimonio nulo del cnyuge de mala fe, en el segundo caso. Se requiere entonces
extrema que impida toda posibilidad de convalidacin y esa figura es la de inexistenc
jurdico. As tambin es pertinente resear lo expuesto porSCOGNAMIGLIO (O
quien dice: Cualquier incertidumbre que subsistiere acerca de la distincin en su rea
desaparecera delante del argumento que ofrece la relevancia y eficacia excepci
derecho concede al contrato nulo. Nos referimos a los llamados efectos indirectos
nulo) a su conversin y a su saneamiento excepcional, que son otras tantas
caractersticas de la figura de la nulidad (...). Por el momento nos contentamos con
estas soluciones normativas obedecen, de modo mas o menos inmediato, a la necesid
conservacin del contrato nulo, que de por s presupone la existencia; cosa que no pod
correctamente en las hiptesis de inexistencia del contrato.
[48]

MORALES HERVIAS, Rmulo, Estudios sobre Teora General del Negocio

Jurdico, ARA Editores, 2002
[49]

MORALES HERVIAS, Op. cit. p. 250

[50]

MORALES HERVIAS, Op. cit. p. 250

[51]

MORALES HERVIAS, Op. cit. p. 258

[52]

FALZEA, Angelo, Eficacia Giuridica. En: Enciclopedia del Diritto. Dott.

Editore, S.P.A. Varese, 1962, Tomo XIV (Dote- Ente), p. 484. Citado por MORALE
Op. cit. p. 265.
[53]

TOMMASINI, Rafale, Invalidita (Diritto Privatto). En Enciclopedia del Di

Giuffr Editore, S.P.A. Varese. 1972 Tomo XXII (Intere-Istig). p.581. Citado por
HERVIAS, Op. cit. p. 266.
[54]

GALGANO, Francesco, El Negocio Jurdico. Traduccin realizada por Fr

Blasco Gasc y Lorenzo Prats Albentosa de la Primera Edicin Italiana. Tira
Valencia.1992. p. 263
[55]
[56]

MORALES HERVIAS, Op. cit. p. 267.

MORALES HERVIAS, Op. cit. p. 267

[57]

BETTI, Op. cit. p. 405

[58]

BETTI, Op. cit. p. 405

[59]

SCOGNAMIGLIO, Op. cit. p. 233

[60]

SCOGMANIGLIO Op. cit. p. 232. El mismo autor, en investigacin

imprescindible, que constituye
un clsico en la literatura jurdica
(SCOGNAMIGLIO, Renato "Contribucin a la Teora del Negocio Jurd
traduccin y notas de Leysser L. Len. Lima: Grijley, 2004) seala: "coherentemen
definen la invalidez, sea desde el punto de vista de la imperfeccin de la fattispecie, y
cuando se presenta ella; sea desde el punto de vista de sus consecuencias: la ineficac
eficacia, considerada, sobre todo, por la doctrina alemana; sea, en fin, desde ambos pu
ponindose en evidencia, entonces, la lgica correlacin entre defectuosidad de
ineficacia. Op. Cit. p.456, 457. Refirindose a las teoras que cuestionaban la doctr
con nfasis manifiesta: "lo que conviene tener en cuenta, para ofrecer un panorama su
cabal de la doctrina, son las teoras que se oponen rotundamente a la concepcin im
rechazan, principalmente, la coincidencia de la invalidez con la imperfeccin d
identifican lo sustancial en la idea de reaccin o medida con los efectos negociales
detalles en las diversas formulaciones, pero el concepto central es siempre el siguiente
efectos negociales existen (no el acto, que pertenece inmediatamente al pasado) y que
la invalidez se impone contra ellos, para destruirlos, y constituye, as, por su n
sancin jurdica". Op. Cit. p. 466.

[61]
SCOGNAMIGLIO, Op. Cit. p. 495. En la misma obra se seala: () en
autonoma de la invalidez, respecto de su consecuencia (la ineficacia), resulta plenam
en la realidad jurdica: si el negocio posee una relevancia particular, en virtud de la c
efectos finales, la simple ineficacia resulta inadecuada para el caso de violacin d
reguladoras; por el contrario, surge la exigencia de una medida que ataque a dicha
trminos expresivos que ataque su "fuerza jurdica"), la cual repercutira luego, con m
intensidad, en los efectos finales. Dicha medida es la invalidez, que incide justamente
la situacin efectual, hacindola caer por entero, o bien volvindola precaria y expo
eventualidad"

[62]

BIANCA, Diritto civile,3,Il Contratto, Giuffre, Milano, 9, citado por Espin

Prlogo a obra de Eric Palacios, La Nulidad... Op. cit. p. 11
[63]

BETTI, Op. cit. p. 410

[64]

Artculo 2001.- Prescriben, salvo disposicin de la Ley:

1. A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejec
nulidad del acto jurdico (resaltado mo).
[65]

ESCOBAR ROZAS, Freddy, Cdigo Civil Comentado, Tomo I, Gaceta Jur

915.Comentando las causales de nulidad, el autor citado expresa: "la falta de ma
voluntad supone, en principio, no la nulidad del negocio sino la inexistencia del mi
aquella resulta imposible que se forme el supuesto de hecho en el que se resuelve este
el negocio). el inciso materia de comentario, sin embargo, considera que el "neg
cuando no esta presente el componente "volitivo" (p. 916) (...) la incapacidad a la cu
norma materia de comentario supone que el sujeto goza de capacidad jurdica mas no
de obrar plena o absoluta, de modo que el mismo no puede "actuar" valida y per
contenido de las situaciones jurdicas subjetivas que le corresponden (ejercer podere
cumplir deberes, etc)" (p.917) (...)
"el objeto del ne
es el conjunto de preceptos o reglas que la parte o las partes declaran "hacer suyas
conseguir un resultado prctico aceptado por el ordenamiento jurdico. Para que

negocio "alimente" a los "efectos negociales", es necesario que cumpla con cier
normativamente impuestos, a saber: la posibilidad (fsica y jurdica), la
determinabilidad" (p. 918).
[66]

TABOADA, Lizardo, Nulidad del Acto Jurdico Editorial Grijley. Segunda E

[67]

teoras, F
ss.) p. 2

88
Cfr.
Para
la
exposicin
de
las
principales
invallidit,...,SCOGMANIGLIO, Contibuto, cit, pp. 421 y
por SCOGMANIGLIO, Teora General del Contrato, p. 229
[68]

SCOGMANIGLIO, Op. cit. P. 233. Al respecto el autor seala el remedio de l

puede desvincularse de la idea tradicional, que funda esta suerte de invalidez, contrap
a la nulidad, en la necesidad de tutelar un inters privado de manera principal, sino e
(el del contratante a quien se atribuye la accin de anulacin). En realidad el legislado
otra forma de invalidez en virtud a la necesidad advertida por l de sealar
oportunidades un tipo de invalidez menos grave que la nulidad, que podr aplicarse s
ciertas condiciones, cuando el sujeto legitimado propone la correspondiente acci
dicho sujeto obrar segn su propio inters, circunstancia que da pie para que s
mencionada tesis de la dependencia de la anulabilidad del inters privado).

Apenas hay para que precisar que es al legislador a quien corresponde en todos los
si es pertinente dicha forma de invalidez (la doctrina admite que tampoco puede
anulabilidad virtual), como tambin atribuir la accin de anulacin. Pero, sea el ca
que sobre tal decisin no es pequeo el influjo de la tradicin, que se proyecta en
sancionar ciertas anomalas del contrato con la anulabilidad, por iniciativa de
determinacin aparece viciada. En consecuencia a pesar de que la nulidad e
preponderante, segn la regla sentada por el artculo 1418 hay algunas materias re
anulabilidad. Tal lo que acontece por ejemplo, con todos los casos en que la
contratante resulta viciada, en los cuales en caso de duda debe optarse por la s
anulabilidad.
[69]

BRECCIA, BIGLIAZZI-GERI, NATOLI y BUSNELLI, Derecho Civil. H

Jurdicos T. I. Vol. 2, Traduccin de la 1ra Edicin Italiana, Universidad externado
Bogot 1992, p. 993 Citado por PALACIOS, Eric, Op. cit. P. 102
[70]

SANTORO PASSARELLI, Doctrinas Generales del Derecho Civil. Editor

Derecho Privado, Madrid, 1965, p. 294. PALACIOS, Op. cit. 102
[71]

BIANCA, Op. cit. P. 642

[72]

Art. 1447.- La accin rescisoria por lesin solo puede ejercitarse cuando la
entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos qu
siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los cont
necesidad apremiante del otro. Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando s
desproporcin por causas extraas al riesgo propio de ellos.
[73]

La Casacin N 129-2001 CONO NORTE (El Peruano, 02/02/2002), resolvi:

Lima, cinco de octubre del dos mil uno.- La SALA CIVIL PERMANENTE DE
SUPREMA DE JUSTICIA, vista la causa el da de la fecha, y producida
correspondiente de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia. Con el acompaado.
DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la resolucin de
trescientos treintiocho, su fecha veintiuno de julio del dos mil, expedida por la Sa
Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima que, confirmando la sentencia ap
nula la asamblea, del veintisiete de febrero de mil novecientos noventisiete y del
mayo del mismo ao, de la empresa Estacin de Servicios Kendall Sociedad de Re
Limitada y nula la inscripcin de esta ltima acta, en el proceso seguido por doa De
Gmez y otra, contra la aludida empresa, sobre nulidad de acto jurdico. 2. FUNDAM
LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO. Mediante
fojas treintinueve del cuaderno de casacin, su fecha diecisiete de abril del ao en
declarado procedente el recurso interpuesto por Estacin de Servicios Kendall
Responsabilidad Limitada, por las causales previstas en los incisos 2 y 3 del art

Cdigo Procesal Civil, relativa a la inaplicacin de normas de derecho material y con

normas que garantizan el derecho a un debido proceso. 3. CONSIDERANDO
Habindose declarado procedente el recurso de casacin mediante resolucin de foja
de fecha diecisiete de abril del ao en curso, de este cuadernillo, por las causales de in
artculo 144 del Decreto Legislativo nmero 311 (Ley General de Sociedades) y con
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, de primera intencin debe a
recurso por esta ltima causal debe declararse fundada o no, pues en el primer supuest
sentido pronunciarse por la causal prevista en el inciso 2 del artculo 386 del Cdigo P
Segundo.- La denuncia relativa a la contravencin del inciso 4 del artculo 122 del C
Civil, sustentada en que las sentencias de mrito irregularmente han emitido resolu
punto no controvertido (la nulidad de la asamblea del veintids de febrero de m
noventisiete), no tiene asidero legal para ampararla por cuanto que, en el sexto consi
sentencia de primera instancia, se constata el fundamento por el cual el Juez declar d
nulidad haciendo uso de la facultad que le confiere el segundo prrafo del artculo 2
Civil, que prev que la nulidad puede ser declarada de oficio por el Juez si ello resu
Estas razones conducen a declarar infundado el recurso por dicha causal. Tercero.- E
denuncia por inaplicacin del artculo 144 del Decreto Legislativo 311 (Ley
Sociedades), del texto de la demanda de fojas cuarentiuno, consta que la accin de
propuesta por las actoras se funda en causales de nulidad previstas por el Cdigo Civi
a lo dispuesto por el artculo 152 de la Ley General de Sociedades derogada (Decre
nmero 311), aplicable ultractivamente al caso de autos, dicha impugnacin queda s
reglas de dicho Cdigo. En tal virtud, no resulta amparable el recurso en cuant
inaplicacin del artculo 144 de dicha Ley, que se refiere a otro tipo de impug
consiguiente se llega a la determinacin que el recurso es infundado. 4. DECISION:
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Estacin de Servicios Kendal
Responsabilidad Limitada por las causales de inaplicacin de normas de derech
contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso, en los segui
Villacorta Gmez y otra, sobre nulidad de acto jurdico, en consecuencia decidieron N
sentencia de vista de fojas trescientos treintiocho su fecha veintiuno de julio del do
CONDENARON a la empresa recurrente al pago de una multa de dos Unidades
Procesal. C) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Dia
Peruano bajo responsabilidad; y los devolvieron. SS. VASQUEZ V.; CARRION L.;
INFANTES V.; CACERES B.
[74]

Los considerandos pertinentes de la sentencia son Noveno: Al respecto debe

las primeras normas citadas estn referidas a la nulidad del pacto, mientras que e
citado est referido a la impugnacin judicial de acuerdos societarios. Dcimo: Bajo
debe tenerse en cuenta las diferencias que existen entre la nulidad del pacto social y
un acuerdo societarios. Dcimo Primero: As pues, el pacto social y el estatuto
normas que las partes, en ejercicio de su autonoma privada, han decidido par
relaciones dentro de la sociedad, consecuentemente, los acuerdos que violenten el pa
estatuto son nulos as sean adoptados con las mayoras requeridas por ley o incluso po
nada impide que la sociedad modifique previamente su pacto social, si sigue los pro
formalidades previstos para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a un
estatutaria si antes no lo ha modificado. Dcimo Segundo: Siendo ello as, los acu
adoptados con las formalidades de publicidad prescritas en el estatuto o en el pacto so
de pleno derecho, por lo que no cabe pronunciamiento alguno sobre la conclusin de
el fundamento de que el acuerdo en cuestin ha sido materia de sustitucin o de rati
vez que el acuerdo que transgrede el pacto social no puede ser materia de ratificacin
el funcionamiento de una sociedad debe adecuarse en todo momento a las dispos
estatuto y pacto social, pues ello es lo que otorga seguridad a socios y terceros. Dcim
consecuencia las normas denunciadas resultan impertinentes para la solucin del pres
toda vez que las mismas estn referidas a la nulidad del pacto social y no a la nulida
societarios que es materia de la presente accin 4.- DECISIN: Por las consideracion
en atencin a lo dispuesto por el artculo 396 del Cdigo Procesal Civil declaran F
recurso de casacin interpuesto; en consecuencia NULA la resolucin de vista d
cuarentisis, su fecha cuatro de mayo del dos mil uno; y actuando como sede
REVOCARON la sentencia de fojas ciento ventitrs, su fecha treintiuno de enero de
que declara improcedente la demanda, con lo dems que contiene; y REFO
declararon fundada la demanda; en consecuencia, nulos los acuerdos societarios a
mayora en las sesiones de Directorio del diecinueve de agosto del dos mil y dos de o

mil con expresa condena al pago de costos y costas a la parte vencida; DISP
publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsa
devolvieron.

SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES B.
[75]

NISSEN, Ricardo A. Impugnacin Judicial de Actos y Decisiones Asambleari

Depalma. Buenos Aires, 1989. p. 65

[76]
Art. 1037.- Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdico
en este Cdigo se establece Art. 1038.- La nulidad de un acto es manifiesta, c
expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tal
nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada Art. 1045.- Son anulables los a
cuando sus agentes obrasen con una capacidad accidental, cuando si por cualqu
hallasen privados de su razn, o cuando no fue conocida su incapacidad impuesta
tiempo de formarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese co
necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviera el vicio de error, viole
simulacin y si dependiese para su validez de su forma instrumental, y fuesen
respectivos instrumentos., Art. 1046.- Los actos anulables se reputan vlidos mie
anulados, y solo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase.

[77]

GARRIGUES, Op. Cit. En nota 69.t I, p 511

[78]

VASQUEZ DEL MERCADO, Oscar, Asambleas, Fusin y liquidacin d

mercantiles, pp. 233 Y ss.
[79]

NISSEN, Op. cit. p. 70

[80]

NISSEN, Op. cit. p. 70

[81]

Articulo 150.- Accin de Nulidad, legitimacin, proceso y caducidad

Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrar

imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo

Cualquier persona que tenga legtimo inters pueda interponer accin de nulid
acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de
La accin de nulidad prevista en este articulo caduca al ao de la adopcin del acuerdo

Articulo 151.- Otras impugnaciones.- El juez no admitir a trmite, bajo re

accin destinada a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de lo acuerd
general o de sus efectos, que no sean mencionadas en los artculos 139 y 150.
[82]

NISSEN, Op. cit. p. 73

[83]

BORDA, Guillermo, retroactividad de la Ley y derechos adquiridos, Bs. Aires,1

39, .p. 55
[84]

BORDA, Op. cit. p. 55

[85]

A propsito, La doctrina nacional propone una modificacin al art. V del Ttulo

Cdigo Civil, en el sentido que basta hablar de Orden Pblico, pues las buenas cos
subsumidas en este principio ESPINOZA ESPINOZA, Juan, El orden pblico
costumbres en la experiencia jurdica nacional, en Ius et Veritas Ao XII N 24,p. 31
[86]

Ley espaola de sociedades annimas, art. 115; ley general de sociedades merca
mejicana, arts. 19, 21,102,156,188,196 y 201
[87]

NISSEN, op. cit. p. 85

[88]

RODRGUEZ VILLA, Daniel, Impugnacin de Acuerdos de las Juntas de

Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, segn el nuevo texto refundido de la Ley d
Annimas, 2da. ED. Ed. Aranzadi pp. 37 y ss.
[89]

Artculo 139.- Acuerdos Impugnables Pueden ser impugnados judicialmente

de la junta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al
lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses d
Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el
tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la

cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a
social o al estatuto. El juez mandar tener por concluido el proceso y dispondr el
autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha s
sustituido conforme a lo prescrito en el prrafo precedente. En los casos previsto
prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe.

El artculo 92 del Cdigo Civil regula la Impugnacin Judicial de acuerdos en mate

es decir en el caso de una persona colectiva sin fines de lucro: Artculo 92.- Todo
derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales
Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta da
partir de la fecha del acuerdo. Puede ser interpuestas por los asistentes si hu
constancia en carta de su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y
sido privados ilegtimamente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en
impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que
tuvo lugar. Cualquier asociado puede intervenir en el juicio a su costa, para defender
acuerdo. La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociaci
como proceso abreviado.
[90]

ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel, La problemtica de la Impugnacin

acuerdos en la Ley General de Sociedades, en Themis, Revista de Derecho de la
Libre Competencia.
[91]

ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel, Op. cit, p. 252

[92]

ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel, Op. cit, p. 244

[93]

El artculo 115 de la Ley de Sociedades Annimas espaola precept

115.Acuerdos Impugnables. 1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las jun
contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios
de terceros, los intereses de la sociedad. 2 Sern nulos los acuerdos contrarios a la le
acuerdos a que se refiere el apartado anterior sern anulables. 3. No proceder la im
un acuerdo social cuando haya sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por
posible eliminar la causa de impugnacin, el juez otorgar un plazo razonable par
pueda ser subsanada. Si se desea revisar la Jurisprudencia espaola sobre la secci
su ley referida a la Impugnacin de Acuerdos es recomendable el trabajo de CARR
Juan y CARRERA LOZANO, Enrique. Ley de Sociedades Annimas. Vol. II 5ta.
Bosch.
[94]

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo, El derecho de impugnacin de acuer

generales de accionistas en la nueva ley general de sociedades, en IUS ET PRAXI
1997 p. 21

[95]
URIA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio y Javier GARCIA DE ENTERRI
Derecho Mercantil. Tomo I. Madrid, Civitas, 1999.pp. 888-889.
[96]

GALGANO, Francesco. Las Sociedades. En Derecho Comercial Volume

Editorial Temis S.A., 1999, p.350, citado por ABRAMOVICH, Op. cit. p. 245
[97]

Ni que decir de nuestra normativa civil que dbilmente expresa en su artculo 9

asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposi
o estatutarias
[98]

A guisa de ejemplo es interesante lo enunciado por ABRAMOVICH, Op. c

seala (...) podemos sealar que un acuerdo por el que se creen acciones con
nominal podra ser objeto de una accin de impugnacin, ya que el contenido mism
sera contrario al artculo 82 de la LGS, que establece que todas las acciones deben t
valor nominal. Por el contrario, un acuerdo de aumento de capital acordado con
mayora correspondientes, pero que no fue materia de convocatoria no sera impugnab
el contenido mismo del acuerdo (el aumento de capital) no es contrario a la LGS
tratara de un punto tratado fuera de agenda. En el caso de acuerdos contrarios al est
social el mismo autor (ABRAMOVICH, Op. cit. p. 246) establece: Supongamos, co
muchos casos un estatuto en el que se transcriben determinadas normas imperativa
como por ejemplo el requisito contenido en el artculo 52 de la LGS, segn el cual par
la emisin de acciones se requiere que stas hayan sido ntegramente suscritas, y
suscrita pagada en al menos un veinticinco por ciento. A pesar de ello la junta general

adopta un acuerdo de aumento de capital, acordndose expresamente que para la e

acciones ser necesario nicamente pagar el diez por ciento de cada accin. Est
acuerdo nulo o impugnable? La respuesta no parece ser tan sencilla. Por un lado, podr
que el acuerdo es nulo puesto que va en contra de una norma imperativa, como lo es
de la LGS. Pero al mismo tiempo tambin podramos sealar que se trata d
impugnable, puesto que cumplira con el requisito de oponerse al estatuto, conforme
en el artculo 139 de la LGS. Al respecto consideramos que estamos ante un acuerdo

[99]
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo, El derecho de impugnacin de acuer
generales de accionistas en la nueva ley general de sociedades, en IUS ET PRAXI
1997 p. 21. El mismo que efecta la siguiente clasificacin: a) acuerdos nulos por i
ley, b) acuerdos nulos por el contenido de estos, c) acuerdos que pueden ser considera
Dentro de los primeros (literal a) estn los que se refieren al incumplimiento de
formales para la instalacin y regular funcionamiento de la Junta ; si dicho rg
convoc por quin no deba; si la junta se instal sin la concurrencia mnima de acc
celebr sin convocatoria, no encontrndose presentes accionistas o representantes de
las acciones; si se reuni fuera de la sede social y el estatuto no autorizaba un lugar d
se hubiere formado la lista de asistentes o si se priv a algn accionista de asistir a la
derecho a voto, etc. El autor hace referencia a que la enumeracin que realiza
enunciativa pues existen multiplicidad de casos que pueden ser objeto de nulidad.
segundos (literal b) y citando al maestro MONTOYA MANFREDI, seala entre otros
nulidad que provenga de la infraccin de un mandato legal o que sea contrario a la m
pblico o a las buenas costumbres; el del acuerdo que viole los derechos de los acc
derechos mnimos; el de emisin de acciones no pagadas en el 25% de su valor , por l
emisin de nuevas series sin estar pagadas las anteriores; el de creacin de acciones d
el acuerdo de reparto de dividendos ficticios; el que apruebe la propuesta de d
beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la reserva legal etc. Dentro d
(literal c) es decir aquellos que pueden ser considerados anulables estaran
contravienen normas estatutarias o que lesionan en beneficio de uno o varios accion
social. Es el caso que la mayora, utilizando sus poderes , toma un acuerdo que, sin vi
estatuto posponga los intereses de la sociedad al inters personal de alguno de
dirigiendo la voluntad social en una direccin opuesta la inters comn, que es la ra
contrato de sociedad.

[100]

Al respecto, permtaseme remitirme al trabajo titulado: Breve panorama de la

de acuerdos: Asociativos y Societarios CIEZA MORA, Jairo, en Di
Jurisprudencia Editorial Gaceta Jurdica, Lima, noviembre 2003.
[101]

Exp. N 1089-88-Lima, 10 de septiembre de 1990: (...) no puede demandarse

un acto jurdico si previamente no se ha impugnado el acuerdo que dio origen a dich
accionista que no est conforme con dicho acuerdo puede impugnarlo de conform
artculo 146 de la ley General de Sociedades, lo que no se a hecho en el presente c
consignado las acciones como establece la Ley; que en el caso de autos el acuerdo
demanda no est incurso en las nulidades previstas por el artculo 152 de dicha ley,
razones para pedir su nulidad son de orden societario y no de aquellos que se fundan
nulidad previstas en el Cdigo Civil; que finalmente en el supuesto que la senten
fundada la impugnacin del acuerdo, sta producir efectos entre los accionistas pero
derechos de terceros, como lo prev el artculo 143 de la Ley de Sociedades: que p
demanda deviene en improcedente. Como se aprecia la ley societaria aplicada es
Para esta sentencia las reglas de nulidad (y de impugnacin) de los acuerdos de la Jun
Accionistas establecidas por la Legislacin Societaria, tienden a complementar las
generales de nulidad por el Acto Jurdico. Cualquier sujeto que se sienta perju
interponer una accin dirigida a declarar judicialmente la invalidez de los acuerdos s
a travs de una demanda de impugnacin o de nulidad de los mismos. Rodrigo Cr
respecto a los acuerdos que son declaraciones de voluntad (de la voluntad colectiva
como persona jurdica) y que, en este sentido, entran en la gran categora de los nego
porque la voluntad declarada por la Junta va dirigida a producir efectos en orden a
Para nosotros- agrega Cra- es un negocio unilateral, aunque se forme por la coinci
serie de voluntades individuales (las de los socios que votaron a favor del acuerdo)
entre s para formar la voluntad colectiva, porque es declaracin de voluntad de una
sociedad), y porque adems, es un acto que, aunque se cumpla por una pluralidad

como estas actan como componentes de un mismo rgano, no pierden su condi

(Texto citado por Vladik Aldea Correa, en el Explorador Jurisprudencial de Gaceta J
2004).
[102]

Al respecto, comentando esta jurisprudencia se ha pronunciado acertadament

Manuel Alberto Torres Carrasco, el mismo que seala: Sin embargo, si se obs
detenimiento el contenido de ambos artculos podr advertirse que cuando el artcu
LGS hace referencia a que la llamada accin de nulidad puede interponerse contra
incurran en alguna de las causales de nulidad prevista en la Ley o en el Cdigo
abriendo una enorme puerta para que todo acuerdo sancionado como nulo por el art
LGS (que en suma contiene los mismos supuestos que los previstos en el artculo 13
puede ser objeto tanto de la accin de nulidad como de la accin de impugnacin
ejemplo, si en junta se adopta un acuerdo que colisiona con una disposicin del estat
accionista podra interponer la accin de impugnacin, ya que esto lo prev expres
139 de la LGS, pero tambin el accionista podr discutir la validez de este acuerdo
nulidad, porque el artculo 150 faculta a interponer esta pretensin cuando el acuer
una causal de nulidad establecida en la LGS, lo que sucede con los acuerdos que vio
social, en virtud de los dispuesto en el artculo 38 de la LGS. Lo mismo podra
aquellos acuerdos que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio de uno o va
que violen el pacto social o sean contrarios a las leyes que interesan el orden pblico
parece totalmente contradictorio que si, en aras de la libre circulacin de los capitales
jurdica, se ha tomado partido por restringir la posibilidad de los accionistas par
acuerdos de junta mediante la llamada accin de impugnacin, imponiendo una serie
tan exigentes en los arts. 139 y 140 de la LGS; luego, a solo diez artculos ms adela
posibilidad para que no nicamente los accionistas, sino cualquier tercero con leg
puede dirigirse contra el mismo acuerdo va la flexible accin de nulidad, l
adicionalmente tiene un mayor plazo de caducidad que el de la accin de impugnac
por un lado se restringe enormemente las posibilidades de impugnar un acuerdo, y po
olvidan estas previsiones con la accin de nulidad.

A la nica solucin coherente que podemos llegar para armar este rompecabezas
que la voluntad de la ley (que probablemente no coincida con la del legislador) h
accionista que rena los requisitos del los arts. 139 y 140 de la LGS obtenga median
de la accin de impugnacin el beneficio de una tramitacin ms rpida y expeditiv
Judicial (va procedimental abreviada o sumarsima) que la prevista para la accin d
procedimental de conocimiento).

Sin embargo, el problema subsiste porque mediante el ejercicio de una accin de

plazo de caducidad es de un ao) se pueden paralizar los efectos del acuerdo impu
consecuente perjuicio de inmovilizar la actividad negocial de la Empresa por much
que el aconsejable, posibilidad que precisamente se quiso amenguar al estable
comentados requisitos de procedibilidad de la accin de impugnacin.

(*)

Jefe de la Oficina General de Asesora Legal de la UNMSM, Jefe de Prctica de

en la UNMSM, adjunto de Docencia en Derecho Civil I de la PUCP.