Artculo de Reflexin

LA VIOLACIN
AL DEBER OBJETIVO
DE CUIDADO
EN EL ACTO
GINECOBSTTRICO.
The objectivity due care violations in the
ginecobstetric act
Mara de Los ngeles Meza*
Olga Janneth Cubides Moreno**

Resumen
Esta reflexin tiene como objetivo bsico, el orientar a
los especialistas y a nuestra comunidad cientfica en
esta materia, bsicamente en el fundamento de la
responsabilidad penal que puede conllevar el Acto Ginecobsttrico y de igual manera, busca ilustrar a los administradores de justicia sobre el anlisis de todos los
aspectos que deben tenerse en cuenta al abordar el estudio jurdico procesal de una conducta mdica, para
que dentro del proceso penal, adems de contar con las
garantas legales y constitucionales del debido proceso,
se aborde el anlisis de estos temas con el
conocimiento que esta materia requiere y se eviten
inadecuados juicios de responsabilidad a los profesionales de la salud, cuando el resultado posterior a una
actuacin mdica haya sido desafortunado.

Palabras claves
Ginecologa, legislacin y jurisprudencia, atencin mdica (Decs)

Abstract
The basic objective of this reflection is to guide the specialist and out. Scientific community on this subject, primarily on the criminal responsability that a gineco
obstetric act can carry. In the same way, it tries to illustrate justice administrators in the analysis of the aspects
that should be taken in to account in the first place, to
start the study of a juridical process in a particular medical behavior, in a way in which within the legal process,
legal and constitutional warranties of the due process
are taken into consideration. Also, is required knowledge these topics, therefore, preventing inadequate
judgments of responsability to health professionals,
whenever the result of a medical practice has been unfortunate.

Key Words
Gynecology, liability legal, Managed Care Programs
(Mesh)

* Abogada Asesora Penal Regional Centro SCARE. Especialista Derecho penal Ciencias Criminolgicas. m.meza@scare.org.co
** Jefe Departamento Penal SCARE. Especialista Derecho penal Ciencias Criminolgicas. Candidata Magster Derecho Penal. o.cubides@scare.org,co

Recibido para Publicacin: Marzo 17 de 2008

Aceptado para Publicacin: Junio 5 de 2008
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Rev. Mdico Legal

cual forman parte los protocolos, guas de manejo, literatura cientfica y reglamentacin expedida sobre la
materia, cuyo desconocimiento por parte del equipo
mdico interviniente, no ser razn legalmente vlida
para su inaplicacin.
En materia de responsabilidad no basta con predicar
una simple relacin de causa efecto entre la actuacin
mdica y la produccin de un resultado desafortunado,
el cual se puede concretar en la lesin o muerte del
paciente; por lo tanto, adems de una relacin fsica
causal, es necesario en todos los casos analizar una serie de elementos tanto legales como fcticos, que permitan determinar la existencia o no de responsabilidad
de cada uno de los miembros del equipo involucrados
en la atencin mdica, para as poder determinar la
imputacin jurdica del resultado de quienes son investigados, es decir establecer si se puede endilgar un
determinado resultado a la actuacin de uno o varios
profesionales de la medicina.
Lo anterior implica analizar si la actuacin se realiz
dentro del riesgo permitido, si se acat la Lex Artis, para
concluir si el profesional de la salud obr de conformidad con el deber de cuidado que le era exigible en ese
caso en concreto, de manera tal que se pueda establecer si el resultado es en realidad producto de esta actuacin. Adicional a todo lo anterior, resulta necesario e
indispensable contextualizar las circunstancias espacio
- temporales en las que se prest la atencin, pues este
ltimo anlisis nos conducir a determinar si estamos
en presencia de una de las causales eximentes de
responsabilidad, por ejemplo, una situacin de caso fortuito, fuerza mayor o no exigibilidad de otra conducta,
entre otras.
Como es bien sabido, los profesionales de la medicina ante un eventual juicio de responsabilidad por
su ejercicio profesional, en materia penal, sern investigados por las presuntas conductas punibles de
Homicidio o Lesiones Personales culposas, por lo que
es necesario reflexionar en torno a la manera como
los funcionarios judiciales sustentan sus decisiones
dentro de la praxis judicial.

Introduccin
Una de las especialidades de la medicina con mayor ndice de acciones legales en contra de los mdicos, es la
ginecobstetricia y por ello, el profesional de la salud que
ejerza en esta rea debe tener en cuenta que dentro
de un escenario judicial se analizar si cada uno de los
actos mdicos involucrados en el caso en concreto, ha
sido realizado de manera adecuada (Grfico 1); para lo
cual es necesario acudir a la llamada Lex Artis, de la

En este sentido, se observa que en las investigaciones adelantadas por los delitos mencionados, la
discusin se centra en la mayora de los casos, en
la relacin de causalidad entre accin y resultado,
lo cual evidencia la aplicacin de una postura ya superada frente a la Teora del Delito Imprudente del
Siglo XVIII, del positivismo naturalista (1), posicin
sta que sebe ser revaluada. Esto significa, que en
la prctica se juzga a los profesionales de la salud,
sin tener en cuenta, en mltiples ocasiones, las instituciones jurdicas desarrolladas por el Derecho Penal
en las ltimas dcadas, tales como: la relacin de
riesgos, el principio de confianza, prohibicin de regreso y otros, a los que nos referiremos a lo largo del
presente anlisis.

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Meza, M.
Cubides,O.
GRFICO 1

Tasa de casos de responsabilidad mdica

Fuente:
Monitora de casos de responsabilidad mdica Marzo 2008
SCARE

Delito imprudente
Antes de analizar el acto ginecobsttrico y sus posibles
consecuencias dentro de la responsabilidad penal, es
de vital importancia asimilar de manera sencilla qu
significa el delito imprudente y su ubicacin material
dentro de nuestro Ordenamiento Penal.
En este sentido, debemos anotar que dentro de la Normatividad Penal se consagran tanto los delitos dolosos
como los imprudentes -o culposos-, los que se diferencian de los primeros por la voluntad o querer del autor en la realizacin de la accin, es decir, que en las
conductas culposas no existe una intencin o voluntad
dirigida a realizar un resultado daoso y son por los que
generalmente son investigados los profesionales de la
medicina.
La doctrina espaola ha entendido el delito imprudente
o culposo, como la accin peligrosa emprendida sin
nimo de lesionar el bien jurdico, pero que por falta de
cuidado o diligencia debida, causa su efectiva lesin.
(2) Por ello, de las conductas penalmente relevantes,
cometidas en el ejercicio de la actividad mdica, no se
puede predicar una intencin de causar dao a un paciente y menos an la de cometer un delito; es por esta
razn que actuaciones de estas naturaleza se investigan bajo la modalidad del tipo culposo o no intencional.
El ejercicio de la actividad mdica implica poner en
riesgo ciertos bienes jurdicos protegidos por la norma
penal, tales como la Vida y la Integridad Personal del
paciente, no obstante, no puede perderse de vista que
dichos riesgos pueden estar encuadrados dentro de lo
que jurdicamente se conoce como riesgos permitidos o
riesgos que no son jurdicamente desaprobados.
El Riesgo Permitido puede ser definido como aquella
exposicin necesaria que el hombre moderno debe
soportar por el simple hecho de vivir en una sociedad
de cambio y avance, donde el mundo de la medicina,
la tecnologa, las comunicaciones, los medios de transporte y muchas otras ramas avanzan a pasos agigantados.

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Todos estos campos, invenciones y nuevas modalidades de vida, sin duda implican asuncin y exposicin
a riesgos que antes no se haban contemplado; pero todos ellos, enmarcados dentro de la imperiosa necesidad
de que el mundo avance y podamos disfrutar de nuevas tecnologas e invenciones. Es por esta razn que
el hombre decide asumir la carga de soportar nuevos
riesgos, toda vez que estos traen consigo innovadores
beneficios. Claro est que los riesgos aqu referidos, son
riesgos permitidos, tales como volar en avin o someterse a una intervencin quirrgica, y esta ltima prctica, claramente de la mano de los principios y preceptos
de la lex artis.
Ahora bien, para establecer cundo la conducta
mdica se encuentra dentro del riesgo que est jurdicamente permitido, es necesario consultar si sta
se desarroll dentro del cumplimiento del deber objetivo de cuidado, y en el campo de la Responsabilidad Mdica, este se establece a partir de la Lex Artis. Por ejemplo, es claro que cualquier intervencin
quirrgica puede ocasionar riesgos para la vida o la
salud del paciente, pero si el mdico lo interviene
observando la lex artis, y en consecuencia, el deber
objetivo de cuidado, por el resultado fatal que eventualmente se llegase a presentar, no ser responsable, ya que su actuacin se encuentra dentro del
campo de accin del riesgo permitido.
La Lex Artis en el ejercicio de la medicina es el estricto acatamiento de las disposiciones tcnicas y
cientficas de la ciencia mdica, ser sta la que nos
permita averiguar si en determinada actuacin un
mdico incurri en una mala prctica, es decir, en
una falta que lo haga incurrir en responsabilidad.
Si existe correspondencia entre la conducta del
mdico y el uso adecuado, el mdico habra obrado
diligentemente, como un buen profesional; en caso
contrario incurrira en falta.(3)
Ahora bien, el hecho de realizar una conducta que
no est dentro del riesgo permitido, en realidad no
es suficiente para predicar, en principio, responsabilidad del profesional de la salud por un eventual resultado lesivo en la vida o integridad del paciente,
es necesario constatar que la produccin de dicho
resultado lesivo -muerte o lesin-, sea consecuencia
de la violacin a ese deber objetivo de cuidado que
implic la creacin de un riesgo jurdicamente desaprobado, es decir debe existir y adems probarse
un nexo de determinacin entre la conducta culposa
y el resultado.
En otras palabras, no es suficiente que materialmente se constate la relacin de causalidad entre
el Acto Mdico y el resultado desfavorable, adems
de ello, se necesita que el resultado fatal sea producto de la infraccin al deber objetivo de cuidado;
esto es, que se produzca en el mbito del Riesgo
Prohibido una conexin jurdica entre la infraccin y
el resultado, (nexo de determinacin). Se observa
entonces como existen eventos en los que no

La violacin al deber objetivode cuidado en el acto ginecobsttrico

obstante se ha producido un resultado desfavorable,
se encuentra que la causa del mismo no ha sido la
violacin del deber objetivo de cuidado por parte del
profesional de la salud, por cuanto este resultado ha
sido consecuencia de otra causa diferente o incluso
el mismo resultado se hubiera presentado con una
conducta adecuada en la atencin mdica.
COMPONENTES DEL DEBER OBJETIVO DE CUIDADO.

El deber objetivo de cuidado tiene dos componentes:

1. Deber de Cuidado Interno o intelectual o Deber
de Previsin.
2. Deber de Cuidado Externo
As, el Deber de Cuidado Interno ha sido entendido
como la obligacin que tiene cualquier sujeto de
advertir la presencia o creacin de un peligro. La
infraccin de dicho deber ha sido denominada en el
mbito penal como Culpa Inconsciente, en la que
se le reprocha al individuo el haber actuado sin enterarse del peligro afrontado, puesto que se asume
que cualquier persona, encontrndose en la misma
posicin del autor, dentro del mbito en que la
accin se llev a cabo, habra percibido el peligro.
De otro lado, el Deber de Cuidado Externo se define
como la carga que tiene un individuo de comportarse
de conformidad con las pautas de cuidado establecidas para el peligro de que se trate. El anlisis del cuidado externo se hace desde la Culpa Consciente,
en cuya configuracin se examinan tres deberes en
particular (4):
1. Deber de omitir acciones peligrosas: Se predica
de aquellas personas que poseen una cualificacin
tcnica (en el presente caso la formacin universitaria) que les permite enfrentar riesgos o manejarlos
sin peligro.
2. Deber de preparacin e informacin previa: Se
exige al individuo que antes de iniciar acciones
peligrosas se realicen verificaciones y se adopten
las precauciones necesarias.
3. Deber de actuar prudentemente en situaciones peligrosas: Ante el riesgo permitido, deben extremarse los cuidados para que el riesgo no se convierta en una lesin.
Antes de continuar con el estudio del deber objetivo
de cuidado, debemos referenciar y ubicarnos dentro
de lo que comprende la Lex Artis.
El concepto preciso de Lex Artis (5) es con toda seguridad uno de los ms importantes dentro del campo
de estudio del Derecho Penal, precisamente

para darle seguridad jurdica a los mdicos, pues en

ningn momento debemos desconocer los estudiosos del Derecho que la libertad de mtodos cientficos, y la naturaleza experimental de la medicina,
pero adems el que al estudiar, investigar y juzgar
un caso de supuesta responsabilidad mdica, siempre el operador judicial debe partir de una premisa
inviolable, y es que las reglas de la lex artis deben
ser confrontadas frente al caso concreto, es decir,
debe aplicar una lex artis ad hoc.
La Lex Artis, en palabras del profesor MOLINA ARRUBLA (6): puede definirse como la serie de
reglas que determinan el correcto modo de conducta
profesional del mdico frente a la corporeidad de su
paciente, y de acuerdo con los ltimos avances de la
ciencia mdica, o de forma ms coloquial podemos
reafirmar que a la Lex Artis la conforman los protocolos, guas de manejo, literatura cientfica y reglamentacin especfica sobre el acto mdico en s.
En Colombia, desde el ao de 1887 (7) ha operado
el precepto legal de que la ignorancia de las leyes
no sirve de excusa.
Dicho mandato aplica para todos los actos, incluyendo los mdicos, por ello es importante insistir en que
a pesar de que la difusin y publicidad de las resoluciones, protocolos y guas de manejo expedidas
por el Ministerio de Proteccin Social y sus rganos
adscritos y vinculados, no sea tan amplia en algunos
casos, la responsabilidad de conocerlas y aplicarlas
se traslada al profesional de la salud desde el mismo
momento en que son proferidas por el rgano estatal, por lo cual debe estar actualizado de manera
permanente.
De igual forma existen otros documentos, protocolos y guas realizadas por Facultades de Medicina,
EPS, IPS, etc., pero las expedidas por el Gobierno Nacional, entindase por ello organismos adscritos al
Ministerio de Proteccin Social, y l mismo, son las
de obligatorio cumplimiento por parte de los profesionales de la salud.
Las dems, deben ser acogidas como un instructivo
de tipo acadmico, sin embargo las expedidas por
organismos estatales s son de carcter vinculante
y de obligatorio cumplimiento. Ahora bien, de igual
manera es necesario resaltar que en bien puede el
profesional de la medicina apartarse de las guas de
manejo, instructivos o protocolos, precisamente por
tratarse de guas de conducta, pero siempre deber
obrar con la racionalidad cientfica suficiente que
permita justificar la conducta asumida.

Rev. Mdico Legal 19

Meza, M.
Cubides, O.
Acto Ginecobstetra
En nuestro pas solo dos especialidades mdicas cuentan con regulacin legal, ellas son la Anestesiologa (Ley
6 de 1991) y la Radiologa (Ley 657 de 2001), lo cual
indicara, en principio que la Ginecologa podra ser ejercida por un mdico general sin necesidad de contar con
el ttulo de especialista en la materia. No obstante no
podemos perder de vista que existe reglamentacin por
parte del Ministerio de la Proteccin Social, que establece los recursos humanos, fsicos y tcnicos con que
se debe contar de acuerdo al nivel de complejidad; as
tenemos entonces que por ejemplo en un tercer nivel
de complejidad, deber contarse con la presencia de unespecialista en ginecologa, lo cual de manera indirecta
establece que para ejercer esta especialidad en determinados niveles de complejidad, debe contarse con el
ttulo correspondiente. No obstante en instituciones deI
Nivel de complejidad, un mdico general estar capa
citado para la atencin de un parto normal y si evidencia justificadamente que la paciente debe ser atendida
por un mayor nivel de complejidad y por un especialista
en la materia, deber remitir a la paciente.
As las cosas, en principio, un mdico general podra
ejercer actos propios de esta especialidad, sin embargo debe tenerse en cuenta que uno de los anlisis
en tema de acciones culposas es la pericia es decir si
el profesional de la salud tena el entrenamiento, los
conocimientos y experiencia para la realizacin de
determinado acto mdico y es aqu donde a travs
de medios probatorios idneos se pueda hacer valer ante un escenario judicial la acreditacin de un
mdico en la materia, y el primero y ms importante
ser la certificacin de una Institucin Universitaria
que establezca el entrenamiento como especialista.
De igual manera, otro anlisis que se realizar en
estas actuaciones culposas especficamente en materia de responsabilidad mdica, es el acatamiento
de la llamada Lex Artis y las normas especficas de
la materia, toda vez que uno de los factores que configuran la culpa, adems de la negligencia, impericia
e imprudencia es el incumplimiento a las normas legales, aunque la prctica de esta especialidad est
ceida a los lineamientos de la Lex Artis. En nuestro
pas existen normas reglamentarias sobre el ejercicio de esta especialidad y especficamente sobre
la manera cmo debe actuar el profesional que la
ejerza, como por ejemplo en temas relacionados con
la atencin del trabajo de parto, la sfilis congnita
y gestacional, las complicaciones hemorrgicas asociadas al embarazo, las complicaciones hipertensivas asociadas al embarazo, entre otros. Veamos en
nuestra legislacin algunas normas que regulan la
atencin ginecobsttrica.
a. La Resolucin 412 de 2000 expedida por el Ministerio de salud es la Norma Tcnica para la deteccin
temprana de las alteraciones del embarazo. Durante la gestacin debe realizarse un seguimiento a la

20 Rev. Mdico Legal

madre y al beb en formacin, con el fin de minimizar los riesgos, ya que eliminarlos por completo le
resulta imposible al profesional de la medicina, se
busca entonces identificar si existe algn riesgo para
poderlo controlar y disminuir la mortalidad materna y
perinatal. - Gua de atencin para las complicaciones
hipertensivas asociadas al embarazo y gua de atencin de las complicaciones hemorrgicas asociadas
al embarazo. Las complicaciones hemorrgicas son
la tercera causa de morbimortalidad en el pas.
b. Resolucin No. 042 de 2000. Norma tcnica para
la atencin del trabajo de parto, mediante la cual se
establecen directrices para la atencin institucional
del parto, en virtud de las cuales se debe:
1. Elaborar una historia clnica completa con registro
obsttrico.
2. Realizar examen fsico.
3. Solicitar la realizacin de exmenes paraclnicos.
4. Atender a los criterios de remisin.
5. Prestar el seguimiento y la atencin propia de
cada uno de los periodos del parto, control prenatal
y puerperio.
6. Prestar atencin al recin nacido.
Este marco normativo ser en los eventuales procesos judiciales, junto con los protocolos mdicos,
guas de manejo y literatura cientfica, los elementos que constituyen la Lex Artis en esta materia, de
manera tal que al analizar si un mdico cumpli o no
con su deber objetivo de cuidado en casos de ginecobstetricia deber revisarse lo regulado en esta
materia, para concluir si se siguieron estas pautas
de manejo, y en caso contrario el motivo y si exista
una causa razonable para ello, como lo es por ejemplo, la atencin de una urgencia o la ausencia de
medios y recursos fsicos o humanos.
Existes otras normas que si bien, directamente no
regulan el tema relacionado con la atencin ginecobsttrica, si van muy ligadas a la atencin de las
pacientes en estos casos, por ejemplo en las situaciones en que se deba realizar remisin a una mayor
nivel de complejidad, que nos permitimos relacionar
a continuacin:
Resolucin 5261 de 1999 del Ministerio de Salud.
Resolucin 1995 de 1999 del Ministerio de Salud.
Resolucin 365 de 1999 por medio de la cual se
adopta la Clasificacin nica de Procedimientos en
Salud del Ministerio de Salud.
Decreto 2759 de 1991, por el cual se organiza el
rgimen de referencia y contrarreferencia.
Plan de choque para la reduccin de la mortalidad
materna, Ministerio de la Proteccin Social
Protocolo de sfilis congnita y gestacional, Instituto Nacional de Salud

La violacin al deber objetivo de cuidado en el acto ginecobsttrico

Gua de atencin de las complicaciones hemorrgicas asociadas al embarazo, Ministerio de Salud

la atencin para la Interrupcin Voluntaria del Embarazo.

Gua de atencin de las complicaciones hipertensivas asociadas al embarazo, Ministerio de Salud

4. Circular Externa No. 0031 de 2007 del Ministerio

de la Proteccin Social, cuyo asunto es Informacin
sobre la provisin de servicios seguros de interrupcin voluntaria del embarazo, no constitutiva del
delito de aborto

Norma tcnica para la atencin del parto, Ministerio de Salud

Conceptos bsicos de la adaptacin neonatal inmediata, Ministerio de Salud Direccin General de
Promocin y Prevencin.
Manejo de la complicaciones ms frecuentes en los
recin nacidos, Ministerio de Salud Direccin General de Promocin y Prevencin.
Norma tcnica para la atencin en planificacin familiar a hombres y mujeres, Ministerio de Salud Direccin General de Promocin y Prevencin.
Norma tcnica para la deteccin temprana de las
alteraciones del embarazo, Ministerio de Salud Direccin General de Promocin y Prevencin.
Por otra parte, vale la pena realizar una pequea referencia al tema del aborto, ya que posterior a la expedicin de la sentencia C-355 /2006 proferida por
la Corte Constitucional, el Ministerio de Proteccin
Social expidi tres actos administrativos complementarios. En la sentencia mencionada se precis
que no se incurrir en dicho delito, cuando con la
voluntad de la mujer, la interrupcin del embarazo
se produzca en los siguientes casos: (i) Cuando la
continuacin del embarazo constituya peligro para la
vida o la salud de la mujer, certificada por un mdico; (ii) Cuando exista grave malformacin del feto
que haga inviable su vida, certificada por un mdico;
y, (iii) Cuando el embarazo sea el resultado de una
conducta, debidamente denunciada, constitutiva de
acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminacin artificial o transferencia de
vulo fecundado no consentidas, o de incesto
Sobre el particular el Ministerio de Proteccin Social
expidi actos administrativos, que sern de obligatorio cumplimiento en estos casos y a los cuales deber adecuar su conducta los mdicos que realicen
este procedimiento, veamos: (8)
1. Decreto 4444 de 2006 del Ministerio de la Proteccin Social, por el cual se reglamenta la prestacin
de unos servicios de salud sexual y reproductiva.
2. Resolucin 4905 de 2006 del Ministerio de la Proteccin Social, por la cual se adopta la norma tcnica para la atencin de la Interrupcin Voluntaria
del Embarazo/IVE.
3. Acuerdo 350 de diciembre de 2006 del Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud, por medio
del cual se incluye en el Plan Obligatorio de Salud del
Rgimen Contributivo y del Rgimen Subsidiado

Conclusiones
El profesional de la medicina que realice actos de
ginecobstetricia debe contar con el entrenamiento
requerido, y particularmente, en las instituciones
en las que por su nivel de complejidad, estos actos,
en condiciones normales, deben ser realizados por
especialistas, de acuerdo a la normatividad del Ministerio de Proteccin Social. No obstante, como es
bien sabido en casos de urgencia o en circunstancias
realmente excepcionales, el mdico, an sin ser especialista, debe realizar todas las actuaciones necesarias y que sean tendientes a salvaguardar la
vida y la integridad de las personas.
El mdico, especialista o no, debe concientizarse que
para proceder perita y diligentemente, est en la
obligacin de capacitarse y comprender que el conocimiento y estudio siempre sern su mejores aliados
al momento de enfrentarse a un caso clnico.
As las cosas, encontramos que el mdico para
cumplir con su deber de cuidado en este tipo de
actuaciones debe contar con la capacidad para
hacerlo, preparacin que le permitir en enfrentar
riesgos o manejarlos con el menor peligro para el
paciente; debe contar con el deber de preparacin
e informacin previo a la atencin del acto mdico,
conocer, si le es posible, por ejemplo los controles
pre natales de la paciente y de esta manera concluir si se trata de una paciente de alto riesgo, antecedentes que le permitirn adoptar las precauciones
necesarias y finalmente actuar prudentemente en
situaciones peligrosas.

Bibliografa
(1) Gmez CA. Estudios de Dogmtica en el Nuevo
Cdigo Penal. Primera Parte. Giro Editores Ltda. Bogot, 2005: 25
(2) Gmez de la Torre y otros. Lecciones de derecho penal. Parte General. Segunda Edicin. Editorial
Praxis, S.A., Barcelona 1999: 205
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Praxis, S.A., Barcelona 1999:205
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Mdica. Biblioteca Jurdica Dik. Bogot, 2007: 247
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