EXCLUSO EXTRAJUDICIAL DE SCIO NA SOCIEDADE LIMITADA

Mariana da Fonseca Rahde1

O presente trabalho tem como finalidade discorrer sobre o procedimento

da excluso extrajudicial de scio na sociedade limitada, conforme as regras do
Novo Cdigo Civil de 2002. Primeiramente sero abordadas noes gerais da
sociedade limitada, a fim de conceituar e dar finalidade s responsabilidades,
deveres e direitos dos scios. Aps, ser analisado o instituto da dissoluo
parcial, visando demonstrar que a excluso extrajudicial permite preservar a
sociedade diante da inadimplncia de algum scio, sem a pretenso posta em
juzo. Por conseguinte, sero analisadas todas as possibilidades extrajudiciais
quanto judiciais de excluso do scio indesejado, bem como o procedimento
para a efetivao do desligamento deste da sociedade. Por fim, sero
verificados os efeitos no mbito do Poder Judicirio acerca da necessidade de
comprovao de justa causa para a excluso extrajudicial ou, ainda, a
possibilidade do scio excludo discutir judicialmente sua expulso.
Palavras-chave: Sociedade Limitada. Excluso Extrajudicial. Justa Causa.
Previso Contratual

INTRODUO
Este trabalho tem por escopo analisar, sem qualquer inteno de esgotar
o assunto, as possibilidades de ocorrncia da excluso extrajudicial de scio
nas sociedades empresrias limitadas. Atravs de argumentos doutrinrios,
juntamente com a recente jurisprudncia, sero desvendados alguns dos
diferentes posicionamentos acerca do tema. No primeiro captulo, de plano
ser examinada e conceituada a sociedade limitada e, por conseguinte, sero
abordadas as responsabilidades e os deveres, bem como os direitos dos
scios da limitada. Por sua vez, no segundo captulo, o princpio de
preservao da empresa e sua funo social introduziro o estudo da excluso
de scio, como dissoluo parcial, apresentando, assim, todas as hipteses de
excluso tanto extrajudicial como judicial, de acordo com os dispositivos legais
do Novo Cdigo Civil de 2002. Em que pese no haja um rol exaustivo das
1

Acadmica do Curso de Cincias Jurdicas e Sociais - Faculdade de Direito PUCRS.

Contato: marianafrahde@hotmail.com

possibilidades de cabimento do procedimento extrajudicial, devido ao carter

genrico das expresses justa causa ou ato de inegvel gravidade exigidos
em lei, tem-se que o instituto a ser estudado visa preservao da empresa,
mesmo que a priori seja contrria existncia da sociedade e da empresa,
uma vez que a sociedade se resolve somente ao scio excludo. No terceiro
captulo se analisar o procedimento da excluso extrajudicial, estudando as
exigncias legais para que a perda do status socii do scio excludo seja vlida
e traga efeitos diante terceiros. Por fim, sero analisados os posicionamentos
jurisprudenciais acerca dos efeitos da excluso extrajudicial no Poder
Judicirio, demonstrando a peculiaridade contida no tema escolhido. Assim,
instala-se o presente trabalho com abordagem doutrinria, delineando as
principais questes prticas da excluso extrajudicial, sem deixar de lado a
possibilidade da busca pela efetividade processual garantida no mbito judicial.

1 A SOCIEDADE LIMITADA NO NOVO CDIGO CIVIL

O instituto da sociedade limitada surgiu da vontade de parlamentares a
fim de suprir interesses de pequenos e mdios empreendedores que
pretendiam explorar atividade econmica e, consequentemente, se beneficiar
da responsabilidade tpica das sociedades annimas, muito embora, no
queriam atender todas as complexas formalidades, nem depender de
autorizao governamental, como as sociedades annimas 2.
Assim, em 1892 surge na Alemanha um tipo prprio de organizao
societria, sem caractersticas de uma sociedade annima simplificada. O
Brasil adotou esta organizao societria, regida pelo Decreto n. 3.708-19,
revogado pelo novo Cdigo Civil, como prescreveu o enunciado n. 65 do
Conselho de Justia Federal: a expresso sociedade limitada, tratada no
artigo 1.052

e seguintes do Cdigo Civil, deve ser interpretada stricto sensu,

como sociedade por quotas de responsabilidade limitada 4.

Celso Marcelo de Oliveira ao dissertar em sua obra quanto origem da
sociedade limitada, explica que:
2

COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23 ed. So

Paulo: Saraiva, 2002.
3
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro. Campinas: LZN,
2004.
4
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 3 ed. So Paulo: Saraiva. v.8. p.334.

As sociedades limitadas, o tipo societrio mais conhecido e difundido

em nosso pas, o qual, at agora, continuava a ser regulado pelo
Decreto 3.708, de 10 de janeiro de 1919, diploma que, escasso de
normas, deixou doutrina e jurisprudncia o trabalho de, oitenta
anos, moldar o regime dessas sociedades, buscando subsdios para
tanto no Cdigo Comercial e na lei das sociedades annimas. Ainda,
assim, persistiram notveis espaos autonomia (e, reconhea-se,
aos abusos) das partes, assim na elaborao e alterao de
5
clusulas contratuais, como nas prticas de gesto societria .

Com o Novo Cdigo Civil Brasileiro, este quadro supracitado por Celso
Marcelo de Oliveira passou por mudanas, visto que passa a existir um captulo
prprio que disciplina por inteiro a sociedade limitada (nova dominao desse
tipo societrio), restando, pois, revogado o Decreto n 3.708-19 6. O artigo 1052
do Cdigo Civil estabelece que Na sociedade limitada, a responsabilidade de
cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem
solidariamente pela integralizao do capital social.
Pode-se, ainda, definir a sociedade limitada como pessoa jurdica
constituda por scios de responsabilidade limitada integralizao do capital
social, individualizada por nome empresarial que contm o adjunto limitada
7

.Sendo a limitao da responsabilidade dos scios, uma das principais

caractersticas da sociedade limitada, os scios tm seus patrimnios

particulares protegidos, uma vez que o capital social seja integralizado.
Assim, a obrigao fundamental e indispensvel de cada scio a
integralizao da sua quota social

. Pois, se o capital j houver sido

integralizado, nenhum scio poder ser compelido a realizar qualquer

prestao 9.
Waldo Fazzio Jnior ensina que os deveres do scio esto intimamente
vinculados teia de relaes que se estabelece com a criao da sociedade
limitada o Cdigo Civil prev que as obrigaes dos scios se iniciam
imediatamente com a assinatura do contrato social 10.

OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro. Campinas:LZN,

2004. p.144.
6
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004.
7
FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial.So Paulo: Atlas, 2003. p. 194.
8
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro. Campinas:LZN,
2004. P.145.
9
CAMPINHO, Srgio. Op. cit., 2004. P. 140.
10
FAZZIO JNIOR, Waldo. Sociedades limitadas: de acordo com o cdigo civil de 2002.
So Paulo: Atlas, 2003.p.158.

Conclui-se, portanto, que o scio tem, perante a sociedade, o dever de

integralizar a quota subscrita, nos termos do compromisso contratual assumido
junto aos demais scios, caso no o fao ser considerado remisso. 11
Assim que constituda a sociedade limitada se institui a separao
patrimonial entre a pessoa jurdica e seus respectivos scios.
Fbio Ulhoa Coelho define que scio e sociedade so sujeitos distintos,
com seus prprios direitos e deveres 12. Por esta razo, correto afirmar que a
regra a da irresponsabilidade dos scios pelas dvidas sociais

13

. Isto , o

limite de sua responsabilidade corresponde ao valor das quotas comprometidas

no contrato social, estabelecendo que os scios de uma empresa no so
responsveis pelas dvidas da sociedade.
Pode-se considerar a limitao da responsabilidade dos scios como um
mecanismo de socializao, entre os agentes econmicos, do risco de
insucesso presente em qualquer empresa, tornando-se condio necessria ao
desenvolvimento de atividades empresariais, j que a responsabilidade
ilimitada desencorajaria investimentos em futuros empreendimentos 14.
Imperioso assinalar que as sociedades empresrias so sempre
personalizadas e, por este motivo, so pessoas distintas dos scios, titularizam
seus prprios direitos e obrigaes. Consagrando o princpio da autonomia
patrimonial15, a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica16 e os
membros que a compem, no podendo os scios ser considerados os

11

Idem., p. 431.
Idem., p. 431.
13
Idem., p. 431.
14
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed
So Paulo: Saraiva. 2011. p..432
15
O princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas (princpio latino quod debet
universitas non debet siguli) surge como um incentivo iniciativa privada no sentido em que
reduz os riscos de prejuzos individuais dos componentes de uma sociedade ao galgarem
empreendimentos de grande porte, tendo assim maior segurana nas relaes jurdicoscomerciais. Essa proteo decorre da relevncia do papel desempenhado por elas na rdem
econmica e social. OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro.
Campinas: LZN, 2004. p. 54.
16
Silvio Rodrigues conceitua pessoas jurdicas como as entidades a que a lei empresa
personalidade, isto , so seres que atuam na vida jurdica, com personalidade diversa dos
indivduos que os compem, capazes de serem sujeitos de direitos e obrigaes na ordem civil.
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro. Campinas: LZN,
2004.
12

titulares dos direitos ou os devedores das prestaes relacionadas ao exerccio

da atividade econmica explorada em conjunto 17.
A personalidade jurdica da sociedade limitada comea com o registro,
cujos efeitos retroagem data do ato constitutivo, ou seja, somente com a
inscrio do contrato social no Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins (Junta Comercial), como se infere o artigo 45 do Cdigo Civil,
para, assim, dar incio as suas atividades negociais.
Ainda, tendo em vista que adquirir personalidade jurdica significa existir
no universo jurdico, passando, dessa maneira, ser titular de direitos e deveres,
projetar sua vontade, assumir encargos e exercer faculdades, os scios
mantero relaes jurdicas entre si e com a nova pessoa que produziram at
que esta termine ou que se liquide. 18
Em suma, na sociedade limitada, o empresrio a pessoa jurdica porque
o exerccio profissional de uma atividade econmica com fins de produo e
comrcio est organizado pela sociedade e, portanto, o risco inerente
empresa cabe sociedade e no aos scios, pois no se confunde o
patrimnio social e o patrimnio singular dos scios. 19

1.1

O DEVER DE LEALDADE E A AFFECTIO SOCIETATIS

O dever de lealdade, embora no consagrado pela lei brasileira, traz ao

direito societrio uma noo de colaborao para garantir o sucesso do

empreendimento comum, que consiste em o scio estabelecer condutas e
praticar atos direcionados a favor dos interesses da sociedade. Portanto, a
deslealdade se caracteriza quando o comportamento do scio prejudica o
pleno desenvolvimento da empresa explorada pela sociedade. 20
Jorge Lobo entende que o scio tem dever de lealdade com os demais
scios, incumbindo-lhe agir com honradez e proibidade, alicerces da
construo de uma sociedade harmoniosa e prspera 21.

17

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011.
18
FAZZIO JNIOR, Waldo. Sociedades limitadas: de acordo com o cdigo civil de 2002. 2
ed. So Paulo: Atlas, 2007.
19
Ibid., 2007.
20
Idem. p. 442.
21
LOBO, Jorge Joaquim. Sociedades Limitadas. Rio de Janeiro: Forense, 2004. P. 200

Portanto, por dever de lealdade, entende-se como o dever de atuao

compatvel com o interesse social ou com interesse de outros scios
relacionados com a sociedade. Nesse sentido, o dever de lealdade
caracterizado, em regra, como um dever de contedo negativo, isto , um
dever de no fazer ou abster-se, como por exemplo, a no utilizao em
proveito prprio ou de terceiros das informaes privadas.
Oportuno remeter a importncia do dever de lealdade do scio ao
princpio da boa-f objetiva, pois, proveniente de um contrato, a sociedade
tambm est sujeita ao disposto no artigo 422 do Cdigo Civil Brasileiro

22

mesmo que seja de forma implcita.

Como bem recorda Judith Martins Costa, o princpio da boa-f objetiva
contratual est presente em nosso ordenamento, como decorrncia lgica dos
princpios gerais de justia, mesmo antes de ser expressamente mencionado
por lei.23
Assim, a valorao da boa-f se d concretamente, uma vez
compreendida como norma de carter tcnico-jurdico sem contedo
previamente fixado, cujo preenchimento depender das circunstncias do caso,
da estrutura, normas e modelos de sistema, considerado este de modo
aberto.24
Ademais, o princpio da boa-f objetiva atua como um novo paradigma na
criao de deveres de conduta e na limitao do exerccio incondicional de
direitos, estabelecendo entre os participantes da relao jurdica, no caso, os
scios quotistas, o que Clvis do Couto e Silva denominou um elo de
colaborao, em face do objetivo a que visam 25.
Tendo em vista a natureza contratual da sociedade limitada, este princpio
reconhece a existncia de deveres e obrigaes, mesmo que no
convencionado por livre acordo de vontade no pacto social, como, por exemplo,

22

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como

em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
23
MARTINS COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1999.
24
Idem, 1999.
25
COUTO E SILVA, Clvis. A obrigao como processo. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976.

o dever de lealdade, sendo feixe de obrigaes atribuveis ao quotista, como

simples resultado da sua qualidade de scio. 26
Dentre as responsabilidades fundamentais dos scios pode ser pinado o
dever de cooperao econmica que apresenta o princpio affectio societatis, a
afeio societria, caracterizado pela materializao da vontade de constituir
uma sociedade.
Jorge Lobo define a affectio societatis como a vontade firme de os scios
unirem-se, por comungarem de idnticos interesses, manterem-se coesos,
motivados por propsitos comuns, e colaborarem, de forma consciente, na
consecuo do objeto social da sociedade 27.
Para Srgio Campinho a affectio societatis condio de existncia do
contrato de sociedade, por traduzir a vontade coletiva dos scios de
permanecerem unidos em sociedade.28
Esse princpio ilustra o objetivo comum a ser alcanado pelos scios,
visto que este o elemento essencial existncia da sociedade. Tendo em
conta que a limitada se trata de uma sociedade com fortes traos de sociedade
de pessoas, a affectio societatis , portanto, o desejo de estarem os scios
juntos para a realizao do objeto social, a contribuio dos scios para o
capital social e a participao deles nos lucros e nas perdas. Quando se trata
de sociedades institucionais ou de capitais, esse elemento essencial no
existe, uma vez que no necessita um elo pessoal entre os scios.

2. DAS POSSIBILIDADES DE EXCLUSO DE SCIO

Toda sociedade limitada tem por objetivo imediato, considerando
primordialmente o interesse daqueles que a compem, o lucro.
No entanto, veremos que existem interesses de cunho social, de ordem
pblica e econmica que impulsionam o desenvolvimento da sociedade em
busca do bem comum, motivo pelo qual, a doutrina e jurisprudncia esto
construindo, desde 1970, o princpio da preservao da empresa 29.
26

BENETTI TIMM, Luciano. Direito de empresa e contratos: estudo dos impactos no novo
cdigo civil. Porto Alegre: IOB, 2004.
27
LOBO, Jorge Joaquim. Sociedades limitadas. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 200.
28
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. 2002. Rio de
Janeiro: Renovar, p. 224-225.
29
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011.

Ademais, deve-se observar que a empresa tem que cumprir com a sua
funo social, devendo ter uma utilidade social, em face da livre iniciativa 30 e
concorrncia, eis que uma economia de mercado a concorrncia essencial
para o seu desenvolvimento e s ser possvel com a preservao das
empresas 31.
Acerca da concepo da empresa e sua funo social, oportuno assinalar
a voz pacificadora de Asquini, que desdobrou o conceito de empresa nos
conceitos jurdicos de empresrio, abordado pelo perfil subjetivo, de atividade,
apresentado pelo perfil funcional, de estabelecimento, tratado pelo perfil
patrimonial e objetivo32. Ainda, Asquini, influenciado pelos ideais fascistas de
sua poca, acrescentou a estes trs perfis um quarto: o perfil corporativo ou
institucional. 33
A Constituio Federal de 1988 estabelece como princpios da ordem
econmica a propriedade privada e a funo social da propriedade. Em sua
obra, Idevan Lopes esclarece que a propriedade no pode mais ser entendida
como absoluta, devendo ser observada de forma mais ampla, tendo uma
utilidade social, proporcionando melhor rendimento e beneficiando toda a
coletividade. 34
Com isso, verifica-se que o princpio em tela serviu como orientao para
a consolidao na doutrina e na jurisprudncia, do instituto da dissoluo
parcial, a qual supre os problemas existentes entre os scios, sem
comprometer a sociedade, garantindo a preservao da atividade econmica
explorada pela empresa.
Para Waldo Fazzio Jnior, a finalidade da dissoluo parcial consiste em
resguardar a estabilidade da empresa frente possvel volubilidade dos
30

O art. 170 da Constituio Federal de 1988 reza que a ordem econmica est fundada na
livre iniciativa e na valorizao do trabalho humano, a fim de assegurar existncia digna e
justia social, observando para tanto, vrios princpios, tais como soberania social, propriedade
privada, funo social da propriedade, livre concorrncia, defesa do consumidor, defesa do
meio ambiente, reduo das desigualdades regionais, busca do pleno emprego e tratamento
favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que
tenham sua sede e administrao no pas. LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa &
Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009.
31
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009.
32
TIMM BENETTI, Luciano. Direito de empresa e contratos: estudo dos impactos no novo
cdigo civil. Porto Alegre: IOB, 2004.
33
Idem, 2004.
34
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009.

interesses individuais entre os scios. Com isso, no ocorre a paralisao da

empresa, nem a dissoluo da sociedade ou a extino da pessoa jurdica,
permanecendo preservada a atividade empresarial. Opera-se, somente, o
rompimento de vnculos contratuais em relao ao scio que, por diversas
situaes fticas que sero estudadas, se desliga da sociedade. 35
Assim, a dissoluo parcial representou inovao no direito societrio,
destinada a aprimorar o tratamento das sociedades limitadas 36.
Entende-se, portanto, que a excluso de scio uma hiptese de
dissoluo parcial, j que esta prev somente a dissoluo de parte dos
vnculos contratuais dos scios, sendo possvel ainda a continuidade da
atividade empresarial, mesmo que com a sada de um scio, seja este
minoritrio ou majoritrio.
Idevan Lopes acrescenta que a excluso de scio um meio de defesa
para a empresa, utilizado para garantir o desenvolvimento da atividade social,
assegurando uma estabilidade empresa 37.
Nesta senda, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, em 1985, por votao unnime, deu provimento ao recurso de apelao
de n 88.171-2

38

, no qual o Relator, Desembargador Bueno Magno,

fundamentou sua deciso no seguinte entendimento de Requio: o scio que,

sem motivos se desajustar dos demais, comprometendo a realizao dos fins
sociais, no deve ser levado ao sucesso de seus propsitos hostis com a
extino da sociedade, sendo sua excluso a medida mais justa e eficaz.
Com a edio do Cdigo Civil de 2002, a lei passou a disciplinar algumas
das hipteses de dissoluo parcial das sociedades limitadas sob o conceito de

35

FAZZIO JNIOR, Waldo. Sociedades limitadas: de acordo com o Cdigo Civil de 2002.
So Paulo: Atlas, 2003.
36
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. p. 494.
37
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 70.
38
Sociedade comercial Cotas e responsabilidade limitada Animosidade entre os scios
Extino Inadmissibilidade Excluso dos que provocam a crise Irrelevncia do fato de
serem majoritrios. Se um dos scios ou grupo de scios que provoca a crise da sociedade,
comprometendo a realizao dos fins sociais, a soluo que se impe a excluso do grupo, e
no a extino da sociedade, pouco importando o fato de serem majoritrios, pois o que
prevalecer a indisciplina contratual, e no o voto majoritrio. Tribunal de Justia de So
Paulo. Sociedade Comercial. Revista dos Tribunais. So Paulo: RT. V.599, set.1985. p. 7981.

resoluo da sociedade em relao a um scio (arts. 1.028 a 1.032, 1.085 e

1.086)39.
Dessa forma, a fundamentao da possibilidade de excluso de scio
facilita em face da necessidade da empresa cumprir a sua funo
constitucional, ou seja, ter funo social e por isto ter a sua manuteno
protegida. Com isso, a preservao da empresa passa a ter maior importncia
sobre a prpria sociedade, devendo os scios colaborarem para a empresa
cumprir seu objetivo social, quando no houver mais esta colaborao, no
existem razes para o scio permanecer na empresa 40.
2.2 DA EXCLUSO DE SCIO
A sociedade quando vista como uma produo de riqueza possui um
papel de carter essencial para com a sociedade atual, eis que seu
desenvolvimento e performance so importantes para os scios que a
compem, bem como para toda uma comunidade.
Nesta senda, cabe ressaltar que a Constituio Brasileira ao disciplinar a
funo social da propriedade refere-se propriedade de bens de produo, isto
, funo social da empresa, que por sua vez, reflete na livre iniciativa e
concorrncia.
Destarte, muitas vezes indispensvel a expulso do scio para
preservar a empresa, uma vez que a presena deste no quadro societrio
prejudicar e afetar o interesse social41
A classificao feita por Comparato se faz mister para que saibamos que
no momento da excluso de scio o que se pondera o interesse social e no
o interesse individual de cada scio. Ainda que, a empresa seja composta pela
totalidade dos scios, a excluso se d em face da supremacia do interesse
social sobre o individual, qualquer que seja a sua motivao.

42

2.3 DA EXCLUSO EXTRAJUDICIAL

39

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa . 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. P. 495.
40
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009.
41
SALOMO FILHO, Calixto. O novo Direito Societrio. So Paulo: Malheiros, 1998. p.32.
42
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 115.

O instituto excluso de scio no era, de forma ampla, contemplada no

Decreto 3.708/1919, prevendo apenas a excluso do scio remisso. Em razo
dessa omisso, a matria, durante a vigncia do referido Decreto, acabou
sendo orientada pelo artigo 339 do Cdigo Comercial, que exigia justa causa
ou causa justificada para a excluso do scio.
A doutrina e a jurisprudncia reconheciam a possibilidade da excluso
extrajudicial do scio, fundada na justa causa, apenas quando o contrato social
previsse expressamente essa possibilidade, caso este fosse omisso, a
excluso deveria ser precedida de processo judicial onde se apuraria a justa
causa autorizadora da excluso. Com o tempo, acabaram reconhecendo a
possibilidade da excluso extrajudicial independentemente de previso no
contrato social, mas sempre exigindo a justa causa.43
Assim, o artigo 54 do Decreto 1.800, de 1996 (regulamentando a Lei
8.934/94), previu a possibilidade de arquivamento da deliberao majoritria de
excluso de scio, desde que o contrato social no contivesse clusula que a
restringisse e que do instrumento constasse o motivo da excluso e a
destinao da participao do excludo no capital social.
O Cdigo Civil de 2002 manteve a possibilidade de excluso do quotista
por meio de simples deliberao dos scios. No entanto, a nova sistemtica
passou a exigir presena de clusula especfica no contrato social autorizando
a excluso extrajudicial do scio por justa causa.
De acordo com Fbio Ulhoa Coelho, a excluso pode ser sancionadora,
quando se trata de punio ao scio que deixou de cumprir suas obrigaes
sociais, ou no sancionadora, quando se trata de medida necessria para
tutelar os interesses de terceiros ou impedir prejuzos que possam a vir a ser
incorridos pela sociedade, devido a mudanas na condio do scio 44.
O legislador, por sua vez, atenta aos princpios bsicos do Direito
Societrio, entre os quais se destaca o Princpio da Preservao da Empresa,
e, ainda, permite a excluso extrajudicial como uma ferramenta, prevista no
artigo 1.085 do Cdigo Civil, extremamente til sociedade, tendo em vista
que compele os scios a agirem de acordo com o interesse social e com o fim
43

LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009.
44
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa . 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011.

comum, permitindo uma atitude mais gil e clere em relao ao scio que age
contra seu interesse.
Assim, verificada a necessidade de excluso do scio, a lei oferece dois

caminhos a serem seguidos: pode-se proceder por meio de deliberao em

assemblia social ou reunio de scios (regulada especificamente pelo art.
1.085) ou por meio de uma ao judicial de excluso, na forma do art. 1.030 do
CC.
O legislador de 2002 no prev um rol exaustivo das possibilidades e
causas da excluso de um scio, podendo o contrato social conter hipteses
que a autorizam, contudo, o contrato social deve conter clusula que permita a
excluso do scio que, por devidas razes, no faz jus a permanecer no
quadro societrio.
Para isso, classificamos as hipteses de excluso de scio, de maneira
que seja possvel compreender quando caber o procedimento judicial ou
extrajudicial.

2.3.1 Excluso de Pleno Direito

2.3.1.1 Excluso de scio declarado falido ou insolvente
Pelo teor do artigo 1.030, pargrafo nico do Cdigo Civil, ser de pleno
direito excludo da sociedade o scio declarado falido. Em outras palavras, o
legislador dispe a hiptese de um scio ser pessoa jurdica, sociedade
empresria, ter sua falncia decretada e, portanto, no poder mais este scio
fazer parte da sociedade 45.
Entende Fbio Ulhoa Coelho que essa qualificao legal significa que o
desligamento do falido ou do devedor, nestes casos, impositivo: a sociedade
e os demais scios no podem negar-se a efetiv-lo, tendo em vista a proteo
de interesses de terceiros 46.
Dessa forma, correto aduzir que duas so as razes as quais levaram o
legislador a tomar esta deciso: (i) proteger a reputao da sociedade, perante
terceiros; (ii) cumprir o disposto na legislao falimentar.
45

LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 130.
46
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. p. 447.

Em que pese no seja previsto expressamente por lei a hiptese do scio

insolvente, deve-se aplicar a mesma regra da falncia, isto , o scio declarado
insolvente deve ser excludo da sociedade 47.
Com efeito, em ambos os casos, a falncia ou a insolvncia, dependem
de deciso judicial, para que somente aps proferida a deciso possa se
efetivar a excluso do scio de forma extrajudicial.
Ainda, possvel classificar a expulso de scio falido ou insolvente como
uma medida destinada a tutelar o interesse de terceiros e a proteo da
sociedade, e, portanto, incorreto seria considerar esta como natureza
sancionadora 48, isto , no enseja a punio do scio falido ou insolvente.
2.3.1.2 Excluso de scio com quota penhorada e liquidada
A segunda hiptese de excluso de pleno jure possvel quando o scio
da limitada devedor em uma ao de execuo judicial e, nesse caso, as
suas quotas49 podem ser penhoradas e, na constncia da sociedade, essas
possam ser liquidadas.
Muito embora, haja divergncia a respeito da penhorabilidade das
quotas sociais, pois, segundo Rubens Requio:
A aplicao dos preceitos da LSA sociedade por cotas, como fonte
subsidiria, leva a tais absurdos: considerar a cota equiparvel s
aes e transmudar os termos de processo de execuo de forma a
torn-lo um modo de transferncia da cota-ao, das mos do
devedor para as do credor. Jamais vimos cousa semelhante! A cota
somente ser penhorvel, em nosso entender, se houver, no contrato
social, clusula pela qual possa ser ela cessvel a terceiro, sem a
50
anuncia dos demais companheiros .

Joo Eunpio Borges entendia que poderia ser penhorada, mas

ponderava que se o contrato proibir a cesso das cotas, segue-se que elas so

47

CAMPINHO, Sergio. O Direito de Empresa. luz do Novo Cdigo Civil. 3 ed. So Paulo:
Renovar, 2003.
48
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. p. 447.
49
A quota um bem patrimonial do devedor, que no est excluda por lei de constrio legal
alguma para garantir o pagamento de suas dvidas. Foi o entendimento que prevaleceu na
referida IV Jornada de Direito Civil, com a edio, tambm pela Comisso do Direito de
Empresa, de enunciado vazado nesses termos: O disposto no art. 1.026 do Cdigo Civil no
exclui a possibilidade de o credor fazer recair a execuo sobre os direitos patrimoniais da
quota de participao que o devedor possui no capital da sociedade
(www.justicafederal.gov.br}, publicaes, 15 mar.2007). GONALVES NETO, Alfredo de Assis.
Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966 a 1.195 do Cdigo Civil. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007.p. 233.
50
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 208.

inalienveis, no podendo ser penhoradas, a no ser com o consentimento dos

scios 51.
Esta hiptese agasalhada pelo artigo 1.026 do Cdigo Civil, fazendo
meno expressa da diferena entre patrimnio da sociedade e o patrimnio do
scio devedor, este que ser disponvel para penhora e liquidao.
Fbio Ulhoa Coelho complementa que a excluso de scio por
liquidao da quota a pedido do credor alcana unicamente as sociedades
limitadas sujeitas ao regime de regncia supletiva das sociedades simples

52

visto que o legislador no prev esta regra s sociedades limitadas, mas

disponibiliza-a s sociedades simples.
Diante dessa hiptese, todos os vnculos societrios so rompidos com
a liquidao da quota do scio53, perdendo, assim, a condio de scio, pois se
esvai o valor patrimonial da sua quota, caracterizando o desligamento da
sociedade, uma vez que no h mais razo para continuar na sociedade.
Desse modo, aps a execuo do valor correspondente s quotas do
scio devedor, a expulso se dar mediante simples alterao contratual,
operando-se de forma extrajudicial 54.
Conclui-se, portanto, que havendo os requisitos de aprovao da maioria
do capital social, previso prvia e expressa no contrato social da excluso por
justa causa, e a presena de atos de inegvel gravidade, mediante simples
alterao contratual excluir o scio indesejado.
2.3.2. Excluso de scio remisso
Considerando como remisso aquele scio que no cumpre, no prazo, a
obrigao de integralizar a quota

55

, antes de concretizar a sua expulso, a lei

determina que passado o prazo previsto no contrato social e no havendo

integralizao, deve a sociedade notificar o scio faltante para o fazer no prazo
de 30 dias, e somente transcorrido este prazo ser cabvel a excluso do scio
51

BORGES, Joo Eunpio. Curso de direito comercial terrestre. Belo Horizonte: Forense,
1999.
52
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004. p.132.
53
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 234.
54
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011.
55
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. p. 428.

remisso. Esta regra se aplica tambm sociedade limitada, neste caso em

consonncia com o art. 1.05856.

57

Destarte, oferece-se ao scio remisso uma

ltima oportunidade de purgar a mora ou, ainda, preparar sua defesa.

Com efeito, o artigo 1.030, que trata da excluso judicial, menciona como
ressalva o art. 1.004, fazendo com que, naquele caso, a excluso possa dar-se
extrajudicialmente. No se exige, nesse caso, a realizao de reunio ou
assemblia para deliberao, bastando o instrumento de alterao contratual
firmado pela maioria e arquivado na Junta Comercial (CC, Art. 1.004, p. nico)
58

. A deliberao da excluso extrajudicial do scio negligente, portanto, s

poder ocorrer depois que o scio estiver em mora; ou seja, depois que ele
deixar de cumprir com a sua obrigao de integralizar 59.
Por outro lado, tendo em conta que a participao no capital social no se
d pelo valor subscrito, mas pelo efetivado atravs da integralizao, cumpre
esclarecer a hiptese do scio que subscreveu a maioria do capital social e no
o integralizou, uma vez que em uma primeira leitura concluir-se-ia que no
poderia ser excludo extrajudicialmente, mas apenas por via judicial 60.
2.3.3 Excluso de scio em virtude de atos de inegvel gravidade
Nas palavras de Carvalhosa deve considerar-se como de inegvel
gravidade com relao sociedade, em primeiro lugar, todo ato de scio que
viole a lei

61

e, ainda, acrescenta que qualquer ato de natureza grave ou

inadimplemento contratual que resulte na quebra da affectio societatis, porque

pe em risco o desenvolvimento do escopo comum que o desenvolvimento
das atividades sociais 62.
Para as sociedades limitadas, portanto, permitido aos prprios scios,
independentemente de processo judicial, em maioria representativa de mais da
56

Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem
prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a
terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros
da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas.
57
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 120.
58
Idem., p. 446.
59
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 129.
60
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p 130.
61
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedade Annimas. So Paulo,
Saraiva, 1998.
62
Ibid., p. 131.

metade do capital social, excluir qualquer scio que esteja pondo em risco a
continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, desde que
exista clusula expressa no contrato social.
Trazendo

tal

argumento

para

realidade,

exemplificamos

como

possibilidade de atos de inegvel gravidade a realizao de operaes em que

o scio tivesse interesse pessoal em detrimento da sociedade, a no
colaborao com os demais scios na busca dos fins sociais63, ou ainda,
desavenas srias, tais como, disseminao de injrias graves e acusaes
difamatrias, que direta ou indiretamente, comprometam a imagem da empresa
e a conduo de suas atividades 64.
2.3.4 Excluso de scio por justa causa
A expulso do scio pode ser provocada por qualquer outra causa justa,
alm, por certo, da prtica de atos de inegvel gravidade 65, conforme se infere
no artigo 1.085 do Cdigo Civil.
No entanto, oportuno ressaltar que se exige o qurum de maioria
absoluta nas deliberaes que visem expulso extrajudicial de scio por justa
causa

66

, quando esta maioria

67

entender que um scio possa estar pondo

em risco a continuidade da empresa, sempre que previsto esta espcie de

expulso no contrato social.
Adotar ensinamento diverso se estabeleceria desamparo absoluto dos
scios minoritrios perante os scios majoritrios, visto que seus direitos
individuais se anulariam diante as decises da maioria.
Waldo Fazzio Jnior conclui que a eliminao do scio dever ser
determinada em assemblia ou reunio convocada para esse fim especfico,

63

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.p. 394.
64
Arnoldo Wald, Rodrigo Garcia da Fonseca (coordenadores). A empresa no terceiro
milnio: aspectos jurdicos. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2005. P. 108.
65
LOBO, Jorge Joaquim. Sociedades Limitadas. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.245.
66
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial. Campinas: LZN, 2004. p.
505.
67
A maioria dos scios no se forma pela mera adeso de um grupo de scios detentores de
certa participao em torno de uma determinada idia, mas deve ser apurada em sede prpria,
com a satisfao dos respectivos pressupostos legais. A maioria social forma-se em conclave
devidamente convocado, no qual todos os scios possam, se no votar, ao menos intervir para
debater as questes constantes da ordem do dia.

oferecendo-lhe oportunidade e prazo para comparecer e exercer o direito de

defesa 68, no podendo ser entendida como expresso do arbtrio da maioria.

2.4 DA EXCLUSO JUDICIAL

2.4.1 Excluso por incapacidade superveniente do scio
O legislador entendeu que ao perder a capacidade de agir por si, o scio
no est mais apto a colaborar para a empresa atingir sua finalidade social,
sendo injustificvel sua presena em uma sociedade

69

. Para tanto, relevante

que seja declarada sua incapacidade jurdica por sentena judicial transitada
em julgado 70.
Cumpre ressaltar que, de certa forma, esta possibilidade pode ser
considerada inaplicvel nas sociedades limitadas, pois, conforme estudamos
anteriormente, uma vez o capital social esteja totalmente integralizado, o scio
que perdeu sua capacidade no teria qualquer prejuzo, nem poderia vir a
prejudicar o desempenho dos negcios, salvo se este fosse o administrador da
sociedade 71.
No entanto, mesmo diante esta situao, a doutrina e jurisprudncia
entende que, por prudncia e cautela, seja indispensvel a deciso mediante o
Poder Judicirio para deliberao da permanncia ou no do scio no quadro
societrio. Entretanto, se, ao ingressar na sociedade, j se encontrava ele em
condio que a lei considera caracterstica da incapacidade e sendo ela de
conhecimento dos demais scios, descabe a excluso 72
Desse modo, considerando a preservao da empresa e a importncia da
situao do scio perante a sociedade, o legislador delegou o Judicirio a
tarefa de excluir ou no o scio. Assim, quando decretada a dissoluo pelo
juiz, deve-se levar a registro a sentena dissolutria e, em seguida, a alterao
contratual retratando a nova composio societria 73.

68

FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. So Paulo: Atlas, 2005.p. 205.
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 136.
70
LOBO, Jorge Joaquim. Sociedades Limitadas. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.248.
71
LOPES, Idevan Csar Rauen. Empresa & Excluso de Scio: de acordo com o Cdigo
Civil de 2002. 2ed. Curitiba: Juru, 2009. p. 132.
72
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa . 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011. p. 448.
73
Ibid., p. 449.
69

2.4.2 Excluso de scio por falta grave

Mediante processo judicial e, to somente desta forma, poder os demais
scios promover a excluso de scio que cometeu falta grave no cumprimento
de suas obrigaes societrias. A ao ordinria ser proposta pela sociedade
contra o scio, aps deliberao da maioria dos scios 74.
Nessa concepo, podemos citar como possibilidades de falta graves as
situaes em que a conduta do scio de indstria que, sem previso contratual,
emprega-se em atividade estranha sociedade, ou tambm, considera-se
grave o comportamento do scio que faz concorrncia com a sociedade,
pessoalmente ou como scio de outra sociedade, sem estar autorizado, ou
aquela cometida pelo scio administrador, quando este deixa de cumprir as
obrigaes inerentes s suas atribuies ou comete ato ilcito 75.
2.4.3 Excluso de scio majoritrio
A excluso de scio majoritrio ou controlador, como alguns autores o
denominam, atende a trs requisitos: a iniciativa da maioria dos scios
(minoritrios), atravs de ao judicial e comprovao da decorrncia da justa
causa.
Assim, possvel verificar que no existe proteo ao scio majoritrio, por
este possuir a maioria das quotas sociais, nos casos, conforme observamos
nos captulos anteriores, que exista uma justa causa que possa por em risco a
continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade.
Nas palavras de Celso Marcelo de Oliveira:
No que tange a excluso do scio majoritrio, de efeito, a
necessidade de ampliar as possibilidades de preservao da
empresa passa, obrigatoriamente, pela existncia de mecanismos
capazes de proteger a sociedade contra a inadimplncia dos scios.
A sociedade, diante de toda a extensa gama de interesses nela
76
inserta, no pode ser refm de scio prevaricador.

Observa-se que no se exige mais da metade do capital social,

estabelecido no art. 1.085, visto que inviabilizaria os scios minoritrios se
protegerem do scio majoritrio descumpridor de seus deveres e obrigaes,
razo pela qual se faz necessrio ingressar em juzo para obter uma sentena

74

LOBO, Jorge Joaquim. Sociedades Limitadas. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 248.
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
76
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Tratado de direito empresarial brasileiro. Campinas:LZN,
2004.
75

de excluso, antecedida, da deliberao de excluso tomada pelos minoritrios

77

3 PROCEDIMENTO DA EXCLUSO EXTRAJUDICIAL

3.1 PREVISO CONTRATUAL
Para a admissibilidade do procedimento de excluso por justa causa, o
contrato social dever tambm expressamente prever clusula permissiva da
excluso extrajudicial 78. No destarte imprescindvel que a disciplina legal do
procedimento de excluso extrajudicial seja de qualquer forma complementada
por disposies do contrato social.
Assim, a opo pela excluso por meio de deliberao social parece
encontrar um limitador na redao conferida ao art. 1.085, visto que na parte
final deste dispositivo, fez-se constar que ser possvel somente se estiver
prevista no contrato a possibilidade de adoo deste procedimento.
Para alguns autores, como Jos Waldecy Lucena, isso caracteriza uma
restrio de direito e um retrocesso legal, pois nas situaes em que os scios
no tiveram cuidado de incluir tal clusula no contrato social, resta o caro,
incerto e demorado caminho judicial.
O jurista portugus Avels Nunes ensina que "o direito excluso
inerente natureza do contrato de sociedade, no podendo a sociedade ser
desprovida de tal direito, mesmo no silncio do estatuto, mesmo na falta de
uma explcita concesso legal do direito de expulso dos scios" 79.
Dentro desta linha de pensamento, o autor citado, que evidentemente
prioriza a preservao da empresa em detrimento dos formalismos puros,
entende que seria lcita a excluso assemblear de scio mesmo diante da
omisso do contrato social.

80

Com isso, preserva-se, tambm, o princpio da

boa-f objetiva, no sentido de considerar parte do contrato no apenas os

ajustes nele grafados, como tambm aqueles que os scios "provavelmente
teriam estipulado se tivessem pensado na hiptese; ou que deveria ter sido
77

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.p. 398.
78
Idem., p. 315.
79
J.J. Avels, Nunes. O Direito da Excluso de Scio nas Sociedades Comerciais. So
Paulo: Cultura Paulista, 1968.p.53.
80
Idem.,p.54

aceita, de acordo com a mais razovel interpretao dos interesses em jogo

feita agora, dentro dos cnones da boa-f contratual" 81.
Em que pese o pacto social no disponha de previso contratual, Alfredo
Gonalves de Assis Neto, aborda a hiptese do procedimento de excluso ser
inserido por intermdio de alterao no contrato original com a deliberao do
correspondente a do capital social. Assim, uma vez esta aprovada, em
ateno ao princpio majoritrio, ela ser vlida e vinculante, inclusive em
relao aos scios que tenham discordado na respectiva deliberao.

82

Ainda,

afirma que a aprovao da clusula de excluso e a respectiva expulso

extrajudicial do scio poderiam ocorrer em nico conclave. 83
Tal tese esvazia o sentido da exigncia de previso contratual expressa,
representando um grave dano segurana jurdica dos scios minoritrios.
Pois, ainda que aprovada a incluso da clusula em questo no contrato social,
a excluso tem que ser baseada em causa superveniente e no em fatos
anteriores respectiva reunio ou assemblia de scios. 84
Assim, Arnoldo Wald e Roberto Garcia da Fonseca entendem que alm
da prtica de ato grave que coloque em risco a continuidade da empresa, a lei
bem clara quando exige previso expressa da excluso extrajudicial, sem a
qual a referida excluso somente poder ocorrer judicialmente 85.
Por fim, entre todas as hipteses de excluso de scio, evidente que o
procedimento extrajudicial o que oferece menos desgaste aos scios e
prejuzos irreversveis sociedade, uma vez que serve como um instrumento
de proteo, sempre que um scio rompe seu fundamental dever de
colaborao e prejudique o bom andamento da empresa social. E, portanto, na
falta de previso contratual resta sociedade optar pelo remdio judicial. 86

81

Idem., p.59.
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
83
Ibid., p. 393.
84
Idem., p.108.
85
Arnoldo Wald, Rodrigo Garcia da Fonseca (coordenadores). A empresa no terceiro
milnio: aspectos jurdicos. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2005. p. 107.
86
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Manual de direito empresarial. So Paulo: IOB Thomson,
2005.
82

3.2 ASSEMBLIA OU REUNIO DE EXCLUSO E DIREITO DE DEFESA

DO EXCLUDO
Como analisado no item 2.4.2, a sociedade limitada exige que algumas
deliberaes dos scios, para que tenham validade e eficcia, atendam a
determinadas formalidades preceituadas na lei, quando se referem a assuntos
de interesse da sociedade dotados de maior envergadura, como, por exemplo,
a excluso de scio na sociedade. 87
Assim, ao determinar que a deliberao de excluso extrajudicial deva
ser aprovada por meio de reunio ou assemblia, esta deve ser especialmente
convocada para esse fim, como previsto no pargrafo nico do artigo 1.085,
para que o scio indesejado, em tempo hbil88, se assim o quiser, exera seu
direito de defesa. Com efeito, o instrumento de convocao deve ainda
sucintamente mencionar a causa da possvel excluso, ou seja, o objeto do
conclave. 89
Assim, o scio a ser excludo deve tomar conhecimento do justo motivo
de sua excluso, bem como acesso a todos os documentos que sustentam a
respectiva justa causa do desligamento do quadro social. Caso contrrio,
estaremos diante um afronte ao direito constitucional de ampla defesa e
contraditrio, conforme o art. 5, LV da Constituio Federal de 1988

90

, como

se infere na deciso proferida pelo Tribunal de Justia do Paran:

Em que pese, o artigo 1.085 do Cdigo Civil prever a possibilidade de
excluso de um scio, esta somente poder ocorrer em assemblia
especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo
hbil para que possa comparecer nesta e exercer seu direito de
defesa. V-se que esses requisitos no foram cumpridos pela
Agravante, j que o agravado no teve cincia prvia, em tempo
hbil, em relao as faltas graves que lhe seriam imputadas, no

87

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011.
88
Modesto Carvalhosa adverte que a indeterminao deste prazo poder, outrossim, ensejar
a anulao da deliberao de excluso, sob a alegao de vcio formal, consistente na
cientificao intempestiva para o comparecimento do scio ( Citado por Arnoldo Wald e
Rodrigo Garcia da Fonseca, CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil Parte
Especial do Direito Empresarial. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 316.
89
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
90
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:LV - aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

podendo assim exercer seu direito de defesa, o que por si s j

91
invalida a Assemblia.

Nos casos em que seja deliberada a excluso de scio, a ata da reunio

ou da assemblia deve ser instrumentalizada em alterao contratual e assim
levada a registro na Junta Comercial onde a sociedade tem sua sede, atravs
dos scios que representem mais da metade do capital social. 92
3.3 APURAO DOS HAVERES E DESTINO DAS QUOTAS DO EXCLUDO
O artigo 15 do antigo Decreto n. 3.708/19 estabelecia que ao scio que
se retirava da sociedade seria devido o reembolso da quantia correspondente
ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado.
Contudo, tal disposio legal deixava margem para que os scios
remanescentes apresentassem balanos maquiados, razo pela qual, o
Supremo Tribunal Federal fez editar a Smula 265, cujo verbete traduz: Na
apurao de haveres no prevalece o balano no aprovado pelo scio
falecido, excludo ou que se retirou.
Em relao ao balano especial de determinao, Srgio Campinho
define-o como um levantamento contemporneo poca da despedida do
scio, a fim de que a apurao dos haveres se faa pelos valores reais do
patrimnio da sociedade (a includos os bens corpreos e incorpreos) e no
pelos valores contabilizados 93.
Muito embora, o legislador reconhea a necessidade de um balano
especial de determinao94, Fbio Ulhoa Coelho entende que a apurao dos
haveres do scio excludo em outras palavras, a simulao da dissoluo
total da sociedade95. Assim, basta buscar na quantificao dos haveres do
scio excludo o valor a que teria ele direito, caso dissolvida integralmente a
91

Tribunal de Justia do Paran, 6 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 434983-7, da 20

Vara Cvel do Foro Central da Comarca de Curitiba, julgado pela Relatora Convocada Ana
Lcia Loureno, em 13 de novembro de 2007. Disponvel em: <www.tjpr.jus.br>. Acesso em:
04/04/2011
92
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966
a 1.1.95 do Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
93
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004.
94
Balano de determinao o balano patrimonial elaborado para a adata do evento, no qual
os elementos patrimoniais so avaliados e consignados a valores do mercado. utilizado para
determinar o montante dos haveres do scio retirante ou falecido. ORNELAS, Martinho
Maurcio Gomes de. Avaliao de sociedades: apurao de haveres em processos
judiciais. So Paulo: Atlas, 2001.
95
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, volume 2: direito de empresa . 15 ed
So Paulo: Saraiva. 2003, p.160.

sociedade naquela oportunidade (nem mais nem menos), como todos seus
nus e bnus

96

. A apurao dos haveres, na excluso extrajudicial, deve ter

incio a partir do registro da alterao contratual (art. 1.086, CC). Em caso de

desobedincia ao procedimento estabelecido favorece o aforamento de lide
visando desconstituir o ato de excluso. 97

3.4 EFEITOS DA EXCLUSO EXTRAJUDICIAL NO PODER JUDICIRIO

Para o scio excludo injustamente, a reparao, em geral, mais fcil e
gil. O excludo pode, por exemplo, solicitar judicialmente a suspenso da
liminar da deciso que deliberou a sua excluso extrajudicial, ou anular a
deciso judicialmente e, ainda, requerer indenizao por perdas e danos,
incluindo os lucros que deixou de receber.
Tendo em vista que os possveis danos causados sociedade pela
demora da excluso, geralmente, muito superiores as possveis danos
causados ao scio excludo injustamente, em prol do princpio da preservao
das sociedades, mais salutar assumir o risco da segunda hiptese, e priorizar
a segurana da sociedade.
Nesse sentido, o ex-Presidente do Supremo Tribunal Federal Sydney
Sanches proferiu deciso quando ainda juiz, in verbis:
O argumento de que essa orientao (a maioria excluir a minoria)
pode ensejar abuso por parte da maioria dos scios contra a minoria
passvel do seguinte contra-argumento. A minoria tambm pode
abusar e se entender que a maioria no pode excluir os que abusam,
at que o Judicirio se manifeste, acabar, de alguma forma, at l,
prevalecendo um abuso. E, na hiptese, o que pior, da minoria,
inclusive com possvel entravamento da atividade social. Alis, se
algum abuso houver de persistir, at que o Judicirio se manifeste,
que seja da maioria? 98

Tendo em vista a notria morosidade dos processos judiciais, muitas

sociedades optam pelo remdio extrajudicial, no entanto, muitas vezes, as
expulses precisam ser rediscutidas em mbito judicial.

96

Arnoldo Wald, Rodrigo Garcia da Fonseca (coordenadores). A empresa no terceiro

milnio: aspectos jurdicos. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2005, p. 111.
97
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de empresa: lei n 10.406, de 10.01.2002. 3.ed. rev. atual. Rio
de Janeiro: Forense, 2009
98
SO PAULO. Extinto Primeiro Tribunal de Alada de So Paulo. Embargos Infringentes n.
226.473.J. em 20/08/1980. Disponvel em: <www.tjsp.jus.br>. Acesso em: 25/04/2011.

3.4.1. Necessidade de Justificao e Comprovao

Diante do acima exposto, evidencia-se a necessidade de demonstrar e
definir as razes da expulso do scio da sociedade limitada, como, por
exemplo, os atos de inegvel gravidade.
Muito embora, a jurisprudncia a respeito da excluso extrajudicial seja
escassa, sendo, ainda, na maioria das vezes, sobre o procedimento formal da
expulso, foi possvel encontrar dados suficientes para resgatar a necessidade
da justificao e comprovao da causa do desligamento do scio.
Nesse sentido, o Tribunal de Justia de So Paulo proferiu acrdo
decidindo que, in verbis:
Inadimissvel que em sociedade de dentistas por quotas de
responsabilidade limitada, votem os majoritrios pela excluso de um
deles, em deliberao sem fundamento especfico, at porque essa
possibilidade no est expressa no contrato social; reintegrao de
posse determinada para no prejudicar exerccios legtimos de atos
societrios, inclusive por no ter sido o scio excludo notificado do
resultado da assemblia Recurso dos rus provido, em parte, para
excluir da indenizao deferida os lucros cessantes. (...) A
fundamentao do ato que coloca o scio fora da sociedade fora,
como terminou acontecendo com a autora, que foi conduzida por
seguranas quando ingressou na sede da sociedade (segundo consta
na fl.64), obrigatria para que o excludo conhea a: razes da sua
expulso e, assim, exercer direito de defesa e do contraditrio. No
existindo motivao, no h como contestar a denncia articulada e
99
que foi acolhida na votao pelos demais scios.

Tal lineamento corroborado com a deciso do Tribunal de Justia do

Estado do Rio Grande do Sul ao dar provimento ao agravo, uma vez que
comprovada a quebra da affectio societatis:
A quebra da affectio societatis restou incontroversa nos autos j que
ambas as partes trocam acusaes de prticas de aes que
inviabilizam a operacionalizao do empreendimento dos quais so
scios. Alm disso, os documentos de fls. 129/131 (declarao de
funcionrios) permitem concluir que o recorrente, ao contrrio do que
alega, praticou atos de inegvel gravidade contra a sociedade, tais
como, deixar de pagar o salrio dos funcionrios e instig-los a fazer
greve. Ainda, atravs dos depoimentos colhidos em audincia,
possvel notar que o agravante j no mais comparecia ao
estabelecimento comercial com freqncia, e mais, ausentava-se,
propositalmente em poca de pagamento de funcionrios e
fornecedores. A excluso judicial da agravante , pois, conseqncia
inevitvel diante das peculiaridades do caso, consoante o disposto no
100
artigo 1.030 do Cdigo Civil.

99

SO PAULO. Extinto Primeiro Tribunal de Alada de So Paulo. Embargos Infringentes n.

226.473.J. em 20/08/1980. Disponvel em: <www.tjsp.jus.br> . Acesso em: 25/04/2011.
100
PORTO ALEGRE. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. 6 Cmara Cvel. Agravo
interno desprovido. Agravo 70040041832. Rel. Des. Antnio Corra Palmeiro da Fontoura,
julgado em 09/12/2010 Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em: 30/04/2011.

3.4.2. Necessidade de Convocao da Assemblia ou Reunio de

Excluso Extrajudicial do Scio e Previso Contratual
Como observado no item 1.4.3, a importncia da convocao da reunio
ou assemblia de scios para deliberao de scio se deve ao momento
oportuno para apresentao de defesa, sem esta considera-se contrria
legislao que, por sua vez, perder sua validade.
Nesse sentido, o Tribunal de Justia de So Paulo salienta que:
[...] embora tenha sido convocada assemblia geral, mediante
publicao de edital, no demonstrou a apelante que o apelado
houvesse sido notificado da sua realizao, dando se-lhe ensejo para
a apresentao de defesa. Foi notificado a posteriori da sua excluso
da sociedade, o que no se compadece com o regime do novo Cdio
101
Civil.

Em que pese alguns doutrinadores elucidam que a necessidade clusula

expressa no contrato social que disponha a possibilidade de excluso
extrajudicial seja um retrocesso legal, o Superior Tribunal de Justia
acompanhou deciso do Tribunal de origem, proferindo deciso quanto
necessidade de justa causa e, principalmente, da previso contratual:
Portanto, no menos certo afirmar que os scios majoritrios
no poderiam excluir os embargantes do quadro social sob o
pretexto de perda da affectio societatis e nem se apoderar de
suas cotas manu militari, sem utilizar o devido processo legal,
uma vez que o contrato social no contm clusula expressa em
tal sentido. No h ensejo para afirmar que os scios minoritrios
se tornar am hostis, dissidentes da vontade da maioria detentora
do capital social, para com isso justificar a sua excluso do
quadro social. E nem venham argumentar que o exerccio do
direito de ao, direito subjetivo pblico que todos os indivduos tem
contra o Estado para dele pedir a tutela jurisdicional de um direito
que entender ameaado ou
lesado,
constitui
abuso
ou
insubordinao ao dever geral de colaborao. Assim sendo,
pode-se concluir que o exerccio regular de um direito, como de
fato foi efetivado pelos embargantes em relao aos
embargados, por si s, no justifica a sua excluso do quadro
social da empresa. Ainda mais quando os autos revelam que
no houve prvia deliberao para a excluso dos embargantes
e nem lhes deram oportunidade para exercer o direito de
preferncia na aquisio das cotas sociais dos quatro retirantes,
sendo certo que os mesmos foram representados pela primeira
embargada, apenas para alienar as suas respectivas cotas e
por conseguinte promover a alterao contratual, conforme
instrumentos de mandatos acostados s fls. 48/51 (proc. n
26881-0). No havendo, como de fato no houve justa causa
para a excluso dos embargados da sociedade empresarial, e
nem previso estatutria a respeito do tema, a demisso dos
embargantes s poderia ser validamente efetivada por deciso

101

SO PAULO. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 1 Cmara de Direito Privado.

Provimento em parte. Apelao Cvel: 9111189-20.2006.8.26.0000. Rel. Des. Paulo Eduardo
Razuk, julgado em 12/04/2011. Disponvel em: <www.tjsp.jus.br>. Acesso em: 30 abril 2011.

judicial, observados os seus direitos e garantias fundamentais

102
assegurados na Carta Magna.

Dessa forma, imperioso salientar que a excluso de um scio

extrajudicialmente no impede que tal fato seja apreciado posteriormente pelo
Poder Judicirio, podendo insurgir-se contra o ato que deliberou sua excluso
ou atacar a forma de apurao de haveres, sendo-lhe assegurado os princpios
do contraditrio e da ampla defesa.

CONSIDERAES FINAIS
A enorme aceitao da sociedade limitada no mundo empresarial
brasileiro deve-se a garantia dos scios contra os indesejveis efeitos
patrimoniais suscetveis de ocorrer nas sociedades ilimitadas, viabilizando,
assim, maior desenvolvimento de atividades econmicas organizadas para a
produo e circulao de bens ou servios, respeitando sua funo social.
Para isso, necessria a colaborao dos scios para cumprir o objetivo
social traado, como tambm suas responsabilidades e deveres, devendo
sempre preponderar o interesse da empresa sobre o interesse de seus scios.
Dessa forma, o princpio de preservao da empresa considerado o
epicentro do direito empresarial atual, visto que todos os atos da sociedade
devero reger sobre o paradigma de sua preservao, para fins de
cumprimento do fim social e, desse modo, evitar a quebra do affectio societatis.
Caso no seja possvel, o Novo Cdigo Civil Brasileiro, em seu art. 1.085,
permite a excluso extrajudicial do scio, com a finalidade de preservao da
sociedade empresria limitada, pois permite que, observados os pressupostos
materiais e procedimentais, o scio que esteja colocando em risco a
continuidade da sociedade seja excludo, e a sociedade possa continuar a
prosperar com os demais scios. Assim, sendo necessrio o afastamento
compulsrio de um scio da sociedade, com a finalidade nica de preservar a
empresa, deve este ato estar devidamente fundamentado.
Tendo em vista que a excluso de scio um elemento deformador da
sociedade, deve-se, portanto, existir uma justa causa que legitime tal
interveno.
102

Deciso Tribunal de origem TJDF RESP 683126-DF. Min. Luis Felipe Salomo, julgado
em 05/05/2009. Disponvel em: <www.tjdf.jus.br> . Acesso em: 07 maio 2011.

Ainda, ao tratar da excluso do scio nas sociedades limitadas, o Novo

Cdigo Civil estabelece expressamente que a excluso por justa causa s
poder ocorrer se houver clusula expressa autorizando a excluso
extrajudicial.
Refletindo sobre os problemas prticos do procedimento da excluso
extrajudicial e deixando de lado a questo meramente terica insculpida pelo
art. 1.085 do Cdigo de Processo Civil, foram citados autores que divergem do
exposto acima, na qual defende a ideia de que a excluso extrajudicial ocorrer
mesmo sem previso contratual, pois, caso contrrio, haveria uma afronte a
continuidade da empresa.
No atual estgio do avano do direito societrio, questes como estas
acabam sendo resolvidas na esfera judicial, mesmo que tenha sido adotado o
procedimento extrajudicial.
Contudo, afastada de posicionamentos divergentes, patente a
necessidade de chamar o scio excluendo para apresentar sua defesa,
preservando, assim o princpio do contraditrio e da ampla defesa, mesmo que
realizada na seara administrativa.
No obstante o afastamento extrajudicial do scio cabvel a reviso
judicial, permanecendo o livre acesso ao Poder Judicirio, j que o scio
excludo pode buscar a nulidade do ato, ou por descumprimento das
formalidades legais ou pela inexistncia de justa causa, desde que comprovado
e justificado tal procedimento.
Ante o exposto, a empresa deve cumprir seu fim social, assim como
sua funo social, e para isso utiliza-se de uma pessoa jurdica que pode ser a
sociedade, a qual deve ser alterada sempre que um de seus colaboradores
ponha em risco suas atividades e seu fim comum.
REFERNCIAS
AGUIAR

JNIOR,

Ruy

Rosado.

Extino

dos

contratos

por

incumprimento do devedor. Rio de Janeiro: Aide, 2003.

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Empresa no Terceiro Milnio: aspectos jurdicos. So Paulo: Juarez de
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