You are on page 1of 9

a.

Introduccin e importancia del dao del mbito del Derecho Penal


La reparacin del dao ocasionado podr consistir en obligaciones de dar, de hacer o de no
hacer algo, y se determina por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la infraccin y a las
condiciones personales y econmicas del culpable.
Para que la reparacin se d, debe existir, entonces la determinacin de la responsabilidad,
emanada, en este caso, de la realizacin de hechos ilcitos que hayan causado daos y
perjuicios, de lo que se desprende que los hechos ilcitos son generadores de responsabilidad
civil tanto por hechos propios, como por hechos ajenos e incluso de cosas animadas e
inanimadas.
En el cumplimiento de esta responsabilidad, tambin debe haber quedado debidamente
probada la relacin causal entre el hecho lesivo y el dao causado, misma que debe tener
determinar la imputabilidad de la obligacin, sobre las caractersticas de causa directa e
inmediata.
El dao consiste bsicamente en una externalidad negativa y, por
lo tanto, constituye una afectacin al bienestar de otra persona. El
Cdigo Civil argentino, por ejemplo, establece el requisito del dao y
lo define de una manera anloga a la externalidad, cuando establece
(art. 1067): No habr acto ilcito punible para los efectos de este
Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda
causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia. El art. 1068, a su vez, lo define del siguiente modo:
Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible
de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio
o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a
sus derechos o facultades.
Desde un punto de vista econmico, el dao es igual a la prdida
de utilidad a consecuencia de la ocurrencia del hecho daoso. El dao
constituye una externalidad y cuando los sistemas legales mandan al
victimario a compensar a la vctima por el dao sufrido, generan incentivos
para que se internalice la externalidad, colocando precios que
incentivan a que victimarios y vctimas adopten niveles determinados

de cuidado y actividad.
Los sistemas legales piden, adems, que la reparacin sea integral,
es decir que se deje a la vctima en el estado en que se encontraba antes
del dao. La eficiencia, como luego voy a comentar en detalle, en
coincidencia con la solucin normativa de los principales sistemas lega-les, exige que en casos
de daos accidentales (es decir, no intencionales)
se deje a la vctima tal como estaba antes del accidente. La eficiencia
pide que los tribunales determinen la compensacin perfecta
que es anloga al criterio de la reparacin integral que piden
usualmente los tribunales.
En los hechos, sin embargo, los tribunales tienden a compensar
de menos a las vctimas. Hay razones ms bien generales y otras de
carcter particular. Las primeras son muy conocidas: en general, los
juicios son muy largos, implican costos y las tasas de intereses que se
reconocen rara vez cubren el costo de oportunidad de empleo del capital
8. El valor esperado de una demanda a baja tasa de inters constituye
un caso anlogo a un prstamo a baja tasa. La dilacin innecesaria
de los juicios, con los altos costos privados y sociales que ello
implica, pasa a constituirse en una muy buena estrategia, en el caso,
en perjuicio de las vctimas 9.
Por otra parte, hay casos donde es muy difcil establecer el precio
correcto al dao sufrido, en particular cuando no hay mercados disponibles
para valorar los daos, como sucede con la vida humana o
lesiones. Estimar el valor de prdidas no monetarias es un problema
complejo para el que probablemente no haya respuestas completamente
satisfactorias y que el sistema legal debe resolver. Una posibilidad
que ofrece la economa es apelar a la propensin a pagar que un individuo
por eliminar el riesgo de sufrir un tipo determinado de lesin.

Si una persona enfrenta una probabilidad de 1/100.000 de sufrir un


riesgo X, la pregunta usual es cunto pagara la vctima por eliminar
ese riesgo. Si la vctima, por ejemplo, est dispuesta a pagar $ 10 para
eliminar ese riesgo, entonces, la compensacin que le corresponde es
de un milln. Pero las personas podran ser demasiado optimistas,
como ilustra la economa de la conducta y aun si fuesen capaces de
estimar correctamente las probabilidades, no es muy claro que ese sistema
sea el adecuado, sobre todo teniendo en cuenta que los tribunales
deben compensar a las vctimas luego de que el accidente sucedi.
Este asunto constituye un tema complejo que no puedo examinar en
este espacio, pero algunos economistas han intentado medir la prdida
de felicidad neta que producen diversas prdidas no monetarias
con la finalidad de establecer compensaciones consistentes .

b.Bases Tericas del Derecho sobre el Tema


1.1.- Descripcin Legal:

Artculo 205 del Cdigo Penal,


1.2.- Bien Jurdico Protegido:

Es la titularidad del bien, es decir la vida y la dignidad

1.3.- Sujeto activo:

Medico (negligencia mdica)

1.4.- Sujeto pasivo:

Paciente, perjudicado porque se le extrajo el rion


1.5.- Anlisis del tipo:

El dao supone la destruccin o menoscabo de un rgano vital del paciente


independientemente del perjuicio patrimonial que el dao pueda llevar consigo. La prueba es
que el delito de daos se castiga, en principio, atendiendo al valor de la cosa daada (rgano .
rion) y no al del perjuicio patrimonial producido que solo tiene inters para determinar la
responsabilidad civil nacida del delito, se tiene en cuenta el empobrecimiento patrimonial.
Quedan excluidos en este delito los llamados daos morales.

Se entiende por dao a toda disminucin del bien jurdico protegido

Destruir:

Destruir es hacer desaparecer el valor econmico de un bien afectando la materia como la


funcin que tena por destino.

Inutilizar:

Inutilizar es provocar la perdida de la capacidad del bien para ejercer la funcin que le
compete, sin que haya lesin en la sustancia material.

Cualquier alteracin no puede considerarse delito de daos, solo la que subsiste de una
manera indeleble o considerablemente fija, de modo que la reintegracin del bien a su
anterior estado represente algn esfuerzo o trabajo apreciable o algn gasto.

Tampoco es necesaria que se trate de una destruccin total y efectiva del bien, es decir,
disminuir irreparablemente su calidad o la posibilidad de utilizarla.

El delito se consuma con el dao, destruccin o inutilizacin de un bien jurdico protegido.

No hay inconveniente en admitir la tentativa y se requiere necesariamente el dolo.

1.6.- Dao Agravado:

Se entiende dao agravado cuando la accin es ejecutada empleando negligencia mdica

c.Bases Tericas Econmicas del tema tratado

d. Bases Filosficas del tema tratado

e.Uso de las herramientas econmicas para el anlisis econmico de la lgica jurrica empleada
como argumento legal
LA DEFINICIN ECONMICA DE LA NEGLIGENCIA:
LA REGLA DE HAND
El supuesto de que los individuos toman decisiones con la finalidad
de maximizar su utilidad adopta en el caso de la economa de los
accidentes una definicin mucho ms precisa: se asume que los individuos
persiguen minimizar los costos por los accidentes; es decir, se
emplea la hiptesis de que los individuos toman decisiones con la finalidad
de minimizar sus propios costos privados asociados a prevenir
accidentes, pagar accidentes o soportar el costo de stos, para el
caso de que sean vctimas.

Se asume tambin que tanto vctimas como victimarios potenciales


pueden tomar dos de tipos de decisiones centrales respecto de los
accidentes: decidir en qu medida o cantidad participarn de determina
actividad, como por ejemplo la cantidad de kilmetros que manejan
al ao; y el nivel de precaucin o cuidado que emplean cuando
desarrollan esas actividades, como por ejemplo, elegir la velocidad aECONOMA DEL DERECHO
DE DAOS 215
la cual conducen, otra variable que tiene incidencia en los accidentes.
Inicialmente, sin embargo, voy a considerar slo el nivel de cuidado,
dejando para ms adelante la incidencia que el nivel de actividad tiene
en los accidentes.
Una vez que asumimos la hiptesis de que los individuos quieren
minimizar el costo esperado de los accidentes, contamos con una teora
de la accin que permite examinar sistemticamente la incidencia
que cada regla de responsabilidad tiene respecto de los incentivos y
evaluar la eficiencia de las reglas sobre responsabilidad. Mientras a
nivel descriptivo o positivo interesa una descripcin de los efectos de
las diversas reglas de responsabilidad, a nivel normativo se busca evaluar
cules reglas inducen a los individuos a adoptar un nivel de eficiente
de cuidado. En otros trminos, en este ltimo plano, se persigue
examinar el modo en el cual diversas reglas de responsabilidad
por accidentes pueden inducir a que las personas adopten un nivel de
cuidado o actividad eficientes.
En otros trminos, para evaluar los efectos de las reglas de responsabilidad
en las decisiones y evaluar su desempeo, es necesario
contar con una definicin precisa y operativa de negligencia, es decir,
una descripcin acerca de la cantidad de cuidado o prevencin
deseable. La descripcin legal usual del trmino, que apela al cuidado

que adoptara un hombre razonable no permite examinar las


condiciones en las cuales las diversas reglas o sistemas de responsabilidad
permiten lograr esa meta, y tampoco, por el mismo motivo,
ofrecer evaluaciones o recomendaciones capaces de mejorar el sistema
legal.
En otros trminos, el derecho tradicional no provee de una teora
descriptiva acerca de las variables que tienen incidencia en la ocurrencia
de hechos daosos y tampoco una descripcin precisa del nivel de
cuidado que el sistema legal busca inducir en las personas. La regla
del hombre razonable es tan ambigua que difcilmente permita un
examen sistemtico de los sistemas de responsabilidad. La frmula del
hombre razonable no permite examinar cundo se logra esta meta y
al mismo tiempo tampoco permite adjudicar responsabilidad de modo
preciso; por lo tanto, enfrenta problemas tanto para describir los efectos
de los sistemas legales como para sugerir recomendaciones o evaluaciones
en capacidad de mejorar el sistema legal de responsabilidad
por accidentes.
Una teora positiva del derecho de daos requiere de una descripcin
de las variables centrales que tienen incidencia en los accidentes
y una consecuente definicin ms precisa de negligencia. Esa definicin
debe, al mismo tiempo, capturar de manera razonable los elementos
centrales o el sentido general del concepto de negligencia216 ANLISIS ECONMICO DEL
DERECHO. UNA INTRODUCCIN
24 Court of Appeals of New York, 1919, 227 N.Y. 208, 125 N E. 93.
25 Ver HARRISON, Jeffrey L., Law and Economics, West Group, St. Paul, 2002, p. 337.
26 Appellate Court of Illinois, 1969, 115 III. App.2d 35, 253 N.E 2d. 56
usualmente empleado en teora legal, para que sea de utilidad en el
mbito del derecho.

En suma, necesitamos una definicin de negligencia que sea analticamente


precisa y operativa, que tenga cierta afinidad con los elementos
centrales de la negligencia en la definicin de legal. La teora
econmica, en este sentido, ha provisto un modelo de los accidentes
que permite definir las variables centrales que tienen incidencia en los
accidentes y una definicin precisa de la negligencia que guarda algn
nivel de familiaridad con la definicin legal del trmino.
.

f. Presentacin de una simulacin o caso legal, ya sea como fiscal o defensor como aplicacin
de la lgica jurdica del argumento legal.
Juan Mamani , natural de Ancahs, ras serle detectado un cncer al rion derecho, sufri un
diagnstico errneo y perdi parte del rin que tena sano, limitando considerablemente su
funcin renal.

Juan Mamani , de 55 aos, present una demanda judicial por malas prcticas contra el
urlogo y el radilogo que lo atendieron. Los mdicos no han respondido a su demanda
inmediatamente, as que Juan Mamani no sabe si necesitar dilisis, un trasplante de rgano o
un tratamiento mdico de elevado costo. Desconsolado y sin rin, todava est esperando su
respuesta.

Estoy llegando a ese momento de la vida en el que debera disfrutar de cada minuto y pensar
en retirarme, no en someterme a un trasplante. Esto es muy desestabilizador, confes Juan
Mamani apesadumbrado.

Sin embargo sus problemas no acaban ah. Para someterse a un trasplante debera pasar cinco
aos sin cncer y ni siquiera as el xito de la operacin estara garantizado.
Se declara probado que a las 17,04 horas del da 19 de diciembre de 2014 Juan Mamani de
55 aos de edad acudi al servicio de urgencias del hospital Cayetano Heredia dependiente del
Servicio de Urologa Sindole diagnosticado cncer al rion derecho , el 20 de diciembre de
2014 y ante los dolores que padeca fue trasladada en ambulancia al citado servicio a las 8,44
horas en el que fue atendida por el acusado Alonso (mdico), mayor de edad y sin
antecedentes penales, mdico especialista en Urologia que, tras los reconocimientos
realizados, omiti la realizacin de una ecografa dopler que era la prueba indicada para

descartar un cncer renal. No obstante esta omisin, en la historia clnica del paciente hizo
constar que entre las pruebas realizadas estaba afectado unj rion . mientras el otro
conservaba su estructura y fisiologa normal , condicionando con ello toda la actuacin mdica
posterior que aplic al paciente un tratamiento adecuado si el aludido se le hubiese operado y
extraido el rgano correcto ( el que estaba enfermo) indicado hubiese realizado y si su
resultado hubiese sido normal.

Como consecuencia de dicha situacin mdica la perjudicada sufri rotura vascular con
sangrado que le causaron lesiones que tardaron en curar 663 das impeditivos de los que 477
lo fueron en rgimen hospitalario restndoles secuelas consistentes en cicatrices quirrgicas
en cuero cabelludo y en zona cervical anterior, trastorno de la funcin motora a nivel de
esfago y deterioro muy grave de las funciones superiores que le causan una dependencia
absoluta.

g.Conclusiones al caso
Se conoce como negligencia mdica, la actuacin derivada de una actuacin sobre un paciente
hospitalario provocado por una actuacin mdica errnea o mala praxis mdica y que da lugar
a un dao fsico y/o psquico. En muchos casos se trata de una falta de diligencia en el mdico,
en alguien del equipo mdico o en el mbito hospitalario.

Con carcter general, la obligacin del mdico se cie al empleo de las tcnicas adecuadas
para la curacin del paciente y a la actuacin diligente y conforme a la lex artis, en
determinados mbitos de la medicina moderna el mdico se obliga tambin a la obtencin de
un resultado.
La responsabilidad mdica, bien del mdico que ha intervenido en la operacin o incluso en el
diagnstico, del equipo mdico o del propio centro hospitalario, puede ser de varios tipos,
penal, civil o en su caso administrativa, por responsabilidad patrimonial. Pero en este caso
tratado anteriormente es de responsabilidad penal al dao causado al paciente por negligencia
medica.

You might also like