You are on page 1of 34

Pgina 1 de

34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO

DA

______

VARA

CVEL

DA

COMARCA

DE

IMPERATRIZ/MA

FULANDO DE TAL, brasileiro, desempregado, maior, inscrito no CPF


sob n. XXXXXXXXXXXXXX e RG sob n. XXXXXXXX, residente e
domiciliado na rua XXXXXXXX, n. XXXX, - bairro XXXXXX, CEP
XXXXXXX na cidade de Blumenau/SC vem, por sua procuradora
presena deste MM. Juzo, com o costumado e profuso respeito e o
devido acatamento, promover a presente
AO REVISIONAL DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO C/C
PEDIDO LIMINAR E CONSIGNAO EM PAGAMENTO em desfavor
de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, pessoa jurdica de direito privado,
com filial na rua XXXXXXXXXXXXXXX, n. XXXXXXX, na cidade de
Blumenau/SC, passando, para tanto, a expor e requerer o seguinte:
PRELIMINARMENTE:
ISENO PROVISRIA DE CUSTAS PROCESSUAIS

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 2 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Autor

informa

declara

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

este

d.

Juzo

que

necessita

MOMENTANEAMENTE da benesse relativa a iseno de custas e/ou


despesas

processuais

iniciais,

pois

no

dispe,

repita-se,

MOMENTANEAMENTE de recursos econmicos suficientes para


fazer frente a essas despesas sem prejudicar o seu prprio sustento
material e de seus filhos.
Mrito:
DOS FATOS
O Autor firmou CONTRATO DE FINANCIAMENTO com a Requerida
pagando, para tanto, 36 (trinta e seis) parcelas no valor de R$ 240,65
(duzentos e quarenta reais e sessenta e cinco centavos);
O autor atualmente tem quitado at a parcela de n. 23/36, e pretende
quitar as demais parcelas, dentro de seus vencimentos, porm
devido a embaraos financeiros o Autor corre o risco de ver suas
parcelas restantes em atraso.
No entanto, em que pese continuao do contrato, pretende o
Autor corrigir algumas ilegalidades que vm sendo exigidas pelo
Requerido, que se aproveita da diferena prpria das relaes de
consumo e dos poderes conferidos pelos instrumentos de adeso,
para com isso se enriquecer ilicitamente, causando prejuzo de
montante considervel ao Autor.
DA COMPETNCIA

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 3 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

sabido que a lei 8.078/90, conhecido como Cdigo de Defesa do


Consumidor, garante um maior equilbrio entre as partes conhecidas
como fornecedor e consumidor, sendo que aquela hipossuficiente, no
caso o consumidor, vem se manter em um padro de equidade graas
aos dispositivos contidos na lei supra citada.
Desta feita, cumpre explicitar a orientao dada pelo CDC acerca da
competncia para ajuizamento da ao, verbis:
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de
produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II
deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor.
Com isto, procede-se o pedido do Autor em que a ao seja postulada
no seu prprio domiclio;
DA APLICAO DO CDC AOS CONTRATOS DE ADESAO E A
ABUSIVIDADE CONTRATUAL
A doutrina e a jurisprudncia, em unssono, atribuem aos negcios
celebrados entre o Autor e a R o carter de contrato de adeso por
excelncia.
Disciplina o art. 54 do C.D.C., acerca do que contrato de adeso,
verbis:

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 4 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido


aprovadas

pela

autoridade

competente

ou

estabelecidas

unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o


consumidor

possa

discutir

ou

modificar

substancialmente

seu

contedo.

Nos contratos de adeso, a supresso da autonomia da vontade


inconteste. Assim o sustenta o eminente magistrado ARNALDO
RIZZARDO, em sua obra Contratos de Crdito Bancrio, Ed. RT 2a
ed. Pag. 18, que to bem interpretou a posio desfavorvel em que
se encontram aqueles que, como o Autor, celebraram contratos de
adeso junto ao banco, verbis:
Os instrumentos so impressos e uniformes para todos os clientes,
deixando apenas alguns claros para o preenchimento, destinados ao
nome, fixao do prazo, do valor mutuado, dos juros, das comisses
e penalidades.
Assim, tais contratos contm inmeras clusulas redigidas prvia e
antecipadamente, com nenhuma percepo e entendimento delas por
parte do aderente. Efetivamente do conhecimento geral das
pessoas de qualidade mdia que os contratos bancrios no
representam natureza sinalagmtico, porquanto no h vlida
manifestao ou livre consentimento por parte do aderente com
relao ao suposto contedo jurdico, pretensamente, convencionado
com o credor.

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 5 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Em verdade, no se reserva espao ao aderente para sequer


manifestar a vontade. O banco se v no direito de cobrar o devedor.
Se no adimplir a obrigao, dentro dos padres impostos, ser
esmagado economicamente.
No se tem, por parte da instituio financeira, nenhum tipo de
possibilidade de manifestao de vontade por parte do aderente, que
verdadeiramente s se faz presente para a assinatura do contrato,
tendo, assim, que se sujeitar a todo tipo de infortnio e explorao
econmica que se facilmente observa, pois a qualidade de aderente
s tem uma condio: Se no assinar, nas condies estipuladas
pela instituio financeira, no h liberao do crdito.
Nessa perspectiva, o bom intrprete no abdica de pensar e, logo,
no teme reavaliar suas opinies; prefere os riscos da transformao
cmoda inoperncia que conserva a iniqidade.
E assim se compreende a inteno do Autor, que nada mais do que
pagar aquilo que devido, com os valores corrigidos, seguindo os
padres da funo social e da boa-f nas relaes contratuais.
Ensina Edilson Pereira Nobre Jnior, em sua obra intitulada A
proteo contratual no Cdigo do Consumidor e o mbito de sua
aplicao. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, v. 27, p. 59,
jul./set. 1998, verbis:
manifestao do consentimento e sua fora vinculativa seja
agregado o objetivo do equilbrio das partes, atravs da interferncia
da ordem pblica e da boa-f. Ao contrato, instrumento outrora de
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 6 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

feio individualista, outorgada tambm uma funo social" 4.4_


"Timbra em exigir que as partes se pautem pelo caminho da
lealdade, fazendo com que os contratos, antes de servirem de meio
de enriquecimento pelo contratante mais forte, prestem-se como
veculo de harmonizao dos interesses de ambos os pactuantes" (p.
62).
E continua seu brilhante ensinamento:
"No campo contratual, a tutela desfechada pelo CDC se sustm
basicamente em quatro princpios cardeais, atuando na formao e
no cumprimento da avena, quais sejam a transparncia, a boa-f, a
eqidade contratual e a confiana" (p. 76).
Cludia Lima Marques, atenta ao surgimento de um novo modelo
contratual, propala haver "uma revalorizao da palavra empregada
e do risco profissional, aliada a uma grande censura intervencionista
do Estado quanto ao contedo do contrato, um acompanhar mais
atento para o desenvolvimento da prestao, um valorizar da
informao e da confiana despertada. Alguns denominam de
renascimento da autonomia da vontade protegida. O esforo deve ser
agora para garantir uma proteo da vontade dos mais fracos, como
os consumidores. Garantir uma autonomia real da vontade do
contratante mais fraco, uma vontade protegida pelo direito."
(Contratos bancrios em tempos ps-modernos - primeiras reflexes.
Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, v. 25, p. 26, jan./mar.,
1998). (grifo nosso).

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 7 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

O Estatuto do Consumidor acoima de nulidade as clusulas que


estabeleam

obrigaes

inquas,

abusivas,

que

coloquem

consumidor em desvantagem exagerada ou sejam incompatveis com


a boa-f e reprime, genericamente, as desconformes com o sistema
protetivo do Codex, seno vejamos:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
IV. Estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que
coloquem

consumidor

desvantagem

exagerada,

ou

sejam

incompatveis com a boa f ou a eqidade;


XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao
consumidor;
O novo enfoque da boa-f vista como princpio geral de direito,
"permite a concreo de normas impondo que os sujeitos de uma
relao se conduzam de forma honesta, leal e correta" (Maria
Cristina Cereser Pezzella. O princpio da boa-f objetiva no direito
privado alemo e brasileiro. Revista de Direito do Consumidor, So
Paulo, v. 23/4, p. 199, jul./set., 1997).
No aspecto objetivo, a bona fides incompatvel com as clusulas
abusivas, opressoras ou excessivamente onerosas, e abrange um
controle jurdico corretivo da relao negocial (v. Luis Renato
Ferreira da Silva. Clusulas abusivas: natureza do vcio e decretao
de ofcio. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo, v. 23/4, p.
128, 1997).
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 8 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

A teor do disposto no art. 3, 2, da Lei n. 8.078 de 11.09.1990,


considera-se a atividade bancria alcanada pelas normas do Cdigo
de Defesa de Consumidor, includa a entidade bancria ou instituio
financeira

no conceito de "fornecedor" e o aderente no de

"consumidor".
E para que no reste dvida acerca da aplicao do CDC basta a
citao da Smula 297 do Superior Tribunal de Justia, que assim
dispe:
Smula 297. "O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s
instituies financeiras."
Com efeito, sendo aplicado o Cdigo de Defesa do Consumidor ao
presente contrato, tambm passa a ser possvel a modificao ou
reviso das clusulas contratuais onerosas, com base no art. 6, inc.
V, do mesmo codex, que estabelece:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
V.

modificao

das

clusulas

contratuais

que

estabeleam

prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos


supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.
Acerca

das

possibilidades

de

modificao

dos

contratos

excessivamente onerosos no mbito das relaes de consumo,


NELSON NERY JUNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, p. 1352,
anotam:
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 9 de
34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

"Modificao das clusulas contratuais. A norma garante o direito de


modificao

das

clusulas

contratuais

ou

de

sua

reviso,

configurando hiptese de aplicao do princpio da conservao dos


contratos de consumo. O direito de modificao das clusulas
existir quando o contrato estabelecer prestaes desproporcionais
em detrimento do consumidor. Quando houver onerosidade excessiva
por fatos supervenientes data da celebrao do contrato, o
consumidor tem o direito de reviso do contrato, que pode ser feita
por aditivo contratual, administrativamente ou pela via judicial".
"Manuteno
manuteno

do contrato.
do

contrato,

O CDC garante ao consumidor

alterando

as

regras

pretorianas

doutrinrias do direito civil tradicional, que prevem a resoluo do


contrato

quando

houver

onerosidade

excessiva

ou

prestaes

desproporcionais".
"Onerosidade excessiva. Para que o consumidor tenha direito
reviso do contrato, basta que haja onerosidade excessiva para ele,
em decorrncia de fato superveniente. No h necessidade de que
esses fatos sejam extraordinrios nem que sejam imprevisveis. A
teoria da impreviso, com o perfil que a ela dado pelo CC italiano
1467 e pelo Projeto n. 634-B/75 de CC brasileiro 477, no se aplica
s relaes de consumo. Pela teoria da impreviso, somente os fatos
extraordinrios e imprevisveis pelas partes por ocasio da formao
do contrato que autorizariam, no sua reviso, mas sua resoluo.
A norma sob comentrio no exige nem a extraordinariedade nem a
imprevisibilidade

dos

fatos

supervenientes

para

conferir,

ao

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 10
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

consumidor, o direito de reviso efetiva do contrato; no sua


resoluo".
NELSON ABRO em Direito bancrio, 6. ed. rev. atual. ampl.. So
Paulo: Saraiva, 2000, p. 339, esclarece:
"Reputam-se abusivas ou onerosas as clusulas que impedem uma
discusso mais detalhada do seu contedo, reforando seu carter
unilateral,

apresentando

desvantagem

de

uma

parte,

total

privilegiamento d'outra, sendo certo que a reanlise imprescindvel


na

reviso

desta

anormalidade,

sedimentando

uma

operao

bancria pautada pela justeza de sua funo e o bem social que deve,
ainda que de maneira indireta, trilhar o empresrio do setor."
Portanto, admite-se a reviso das clusulas do contrato em discusso
com a conseqente nulidade daquelas tidas como abusivas, a teor do
disposto no art. 6, inc. V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, no
se cogitando de prevalncia do princpio do pacta sunt servanda.
DA ABUSIVIDADE DA TAXA DE JUROS
Somente possvel descobrir a taxa de juros utilizada no contrato
ora discutido com uma calculadora financeira nas mos e com o
conhecimento prvio do valor inicial da dvida, da quantidade de
parcelas e do valor das parcelas.
Entretanto, obvio que os consumidores em geral, inclusive o Autor
da presente demanda, no tem como hbito o transporte de
calculadoras financeiras consigo, e muito menos o conhecimento
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 11
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

prvio da operao de tal equipamento, o que certamente prejudica


o conhecimento da taxa utilizada. Alm do mais, na prtica se
verifica que os contratos de financiamento, como o presente, so
assinados em branco e posteriormente encaminhados para o
preenchimento dos valores.
Com efeito, a Lei 8.078/90 clara ao desobrigar o Autor ao
cumprimento de contratos confusos, e principalmente se expressa
previso das obrigaes, sempre interpretando as disposies de
forma mais favorvel ao consumidor, neste sentido:
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no
obrigam os consumidores, se no lhe for dada oportunidade de
conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos
instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de
seu sentido e alcance.
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira
mais favorvel ao consumidor.
Desta feita, tem-se que a taxa de juros convencionadas no foi
aplicada dentro da conformidade com o que a Lei prev;
cedio que as Instituies financeiras podem cobrar juros acima de
1%. No entanto, devem se ater aos juros aplicados no mercado
ocasio da assinatura do instrumento de adeso, o que no caso em
voga no ocorreu, chegando a incrveis 4,95% a. m., o que no final
acarreta somente de juros MAIS DO QUE O VALOR FINANCIADO,
conforme corrobora planilha em anexo;
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 12
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Isto sem falar em demais cominaes que acarretam cobranas


excessivas, tomando como exemplo uma simples folha de papel A4
feita pelo autor que comprova a cobrana exagerada de R$ 104,38
(cento e quatro reais e trinta e oito centavos) apenas pelo atraso no
pagamento, que foi de s e to somente 21 (vinte e um) dias;
Fora o restante das cobranas de carter abusivo, que esto sendo
detalhadamente demonstradas em anexo;
DOS JUROS CAPITALIZADOS E DA COMISSO DE PERMANNCIA
A Smula n. 121 do STF, estabelece que: " vedada capitalizao
de juros, ainda que expressamente convencionada".
Infelizmente

Medida

Provisria

1.963

trouxe

algumas

consideraes acerca da capitalizao de juros, a saber:


Art. 5. Nas operaes realizadas pelas instituies integrantes do
Sistema Financeiro Nacional, admissvel a capitalizao de juros
com periodicidade inferior a 1 ano;
Todavia, o eminente jurista PAULO BROSSARD em artigo intitulado
Juros com Arroz, d uma verdadeira aula do que efetivamente vem
ocorrendo com esta atitude adotada pelo governo, abaixo:
"Enquanto isso, a generosidade oficial para com as instituies
financeiras continua sem limite. Ao serem divulgados os resultados
dos bancos no ano passado, quando a nao inteira sofreu duros
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 13
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

efeitos da recesso, viu-se que atingiram ndices jamais vistos,


chegando a mais de 500% em certos casos. Pois exatamente agora, o
impagvel governo do reeleito, invocando relevncia e urgncia,
editou mais uma medida provisria oficializando o anatocismo, que o
velho Cdigo Comercial, o cdigo de 1850, j vedava de maneira
exemplar, e que a nossa tradio jurdica condenou ao longo de
geraes. Alis, na linha da lei de usura, de 1933, a jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal, cristalizada na Smula 121, segundo a
qual vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente
convencionada. Sabe o leitor a fundamentao da medida urgente e
relevante? que a cobrana de juros sobre juros vinha sendo
praticada

pelos

bancos.

Em

vez

de

condenar

abuso,

pressurosamente, o governo homologou o abuso mediante medida


provisria. um escrnio. A medida apareceu na 17 edio da MP
n 1.963; na calada da noite foi gerada."
Esta "generosidade oficial para com as instituies financeiras" vem
de h muito tempo, desde a edio da Medida Provisria n 1.367
reeditada sob o n 1.410 (isto j em 1996) que pretendia aniquilar
com as regras legais j consagradas pela doutrina e pelo Poder
Judicirio, liberando a capitalizao de juros ao ms, semestre ou
ano, alm de outras barbaridades.
Ocorre que esta Medida Provisria, que s vem a ajudar as
instituies financeiras, afronta diretamente os ditames da Lei de
Usura e a Smula 121 do STF, agredindo moral e economicamente
uma sociedade que vem durante anos tentando se recuperar de
problemas financeiros, tais como: inflao, desvalorizao de moeda,
estagnao econmica, entre outras coisas;

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 14
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Apesar desta atitude adotada pelo governo num primeiro momento


vir a prejudicar e muito a sociedade, deve-se levar em considerao
os comentrios e a hermenutica que deve envolver o Cdigo de
Defesa do Consumidor;
O CDC, em seu art. 46 disciplina:
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no
obrigaro os consumidores se no lhes for dada a oportunidade de
tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos
instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de
seu sentido e alcance. (grifo nosso)
Conforme o que se disciplina acima, os contratos de adeso, aonde a
capitalizao de juros informada, devem explicitar O PRVIO
CONHECIMENTO DE SEU CONTEDO;
Fcil de entender o que ocorre nos contratos firmados com as
instituies financeiras. Em uma simples olhadela em qualquer
contrato de adeso observa-se uma clusula dizendo: capitalizao
de juros, MENSAL;
No entanto, as clusulas contratuais neste tipo de obrigao devem,
facilmente, explicar ao Aderente o que significa a capitalizao de
juros, pois a legislao prev que qualquer homem mdio deveria ter
como entender esta situao;

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 15
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Ocorre que apesar de a lei ser bastante objetiva, as instituies


financeiras no se do ao luxo de adequar seus contratos a esta
situao;
Neste momento oportuno questionar: Quantos sabem o que
capitalizar juros?
Poucos

atualmente

sabem

que

significa

capitalizar

juros

mensalmente, pois a nica coisa a que lhe dado conhecimento no


momento da contratao a quantidade de parcelas e o valor de
cada prestao;
Neste enfoque, claro e cristalino que empresas como a Requerida
no tentam de forma alguma esclarecer aos seus clientes as reais
situaes de seus contratos, o que garante um enriquecimento ainda
maior por parte deste tipo de empresa, que se aproveita da diferena
na relao de consumo para a cada dia obter mais e mais valores
econmicos aos seus cofres;
Razes pelas quais, no pode o Autor ser obrigado a arcar com um
valor calculado de forma ilegal, devendo ser recalculado os valores,
mediante a aplicao da taxa de juros contratada de forma simples.
DA

INCONSTITUCIONALIDADE

DA

MEDIDA

PROVISRIA

N.

1.963/2000 E DA MEDIDA PROVISRIA N. 2.170-36/2001


A Medida Provisria n. 1.963, de 30 de maro de 2000, inovou ao
autorizar a capitalizao de juros em periodicidade inferior a um
ano, bem como a edio da nova Medida Provisria, de n. 2.170-36,
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 16
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

de 23 de agosto de 2001, cujo artigo 5 manteve a possibilidade de


capitalizao de juros em perodo inferior a um ano, dispositivo esse
que ainda estaria em vigor em razo do disposto na Emenda
Constitucional n. 32/01.
No entanto, o MINISTRO SYDNEI SANCHES proferiu voto favorvel
suspenso dos efeitos do artigo 5 da Medida Provisria n 2.17036/01 nos autos da ADIN 2316-1, em trmite perante o EGRGIO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
Basta uma rpida consulta pgina do SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL, no endereo http://www.stf.gov.br, para que se observe na
ntegra a deciso que transcrevo abaixo, grifando a parte que
entendo mais importante, seno vejamos:
ADIN 2316-1, DECISO DA LIMINAR:
Aps

voto

do

Senhor

Ministro

Sydney

Sanches,

Relator,

suspendendo a eficcia do artigo 5, cabea e pargrafo nico da


Medida Provisria n 2170 36, de 23 de agosto de 2001, pediu vista
o Senhor Ministro Carlos Velloso. Ausente, justificadamente, neste
julgamento, o Senhor Ministro Maurcio Corra. Presidncia do
Senhor Ministro Marco Aurlio. Plenrio, 03.04.2002.
E realmente, so vrias as inconstitucionalidades em torno do
dispositivo. Primeiro porque no atendem aos requisitos de urgncia
e relevncia descritos no artigo 62, "caput", da Constituio Federal.

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 17
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Com efeito, no se pode reputar urgente uma disposio que trate de


matria h muito discutida na jurisprudncia nacional que, por sua
vez,

manifesta

entendimento

francamente

contrrio

essa

possibilidade.
Logo,

deveria

haver

anlise

do

Poder

Legislativo

implementao dos debates necessrios em razo dos reflexos que a


medida leva sociedade como um todo.
Ademais, a inexistncia de urgncia e relevncia tambm se reflete
no fato de que a capitalizao de juros mencionada no dispositivo
est restrita s instituies financeiras.
Quer dizer que a urgncia s se verifica para os prprios
beneficiados da norma (Bancos), j que, para todos os demais,
representa

verdadeiro

descompasso

entre

prestao

contraprestao, alm de onerar um contrato que por natureza


desiguala os contratantes (de adeso).
Num segundo momento tambm temos a inconstitucionalidade da
referida

Medida

Provisria,

porque

matria

tratada

de

competncia do Congresso Nacional, segundo o inciso XII, do artigo


48 da Constituio Federal, que se refere a matria financeira,
cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes.
No sendo possvel o Presidente da Repblica, como se fosse um
Ditador, baixar seu Decreto, estabelecendo a sua vontade, como quer
e de qualquer matria, ao menos num Estado Democrtico de Direito

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 18
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

como o nosso, onde o ordenamento jurdico e a Constituio devem


ser respeitados.
Neste sentido os Tribunais vem declarando a inconstitucionalidade
do artigo 5 da Medida Provisria 2.170/01, que teria autorizado
capitalizao de juros em perodos inferiores a um ano, a exemplo do
primeiro caso (lder case) julgado pela 3 TURMA DO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO, nos autos da APELAO
CVEL

n.

2001.71.00.004856-0,

com

Relatrio

do

DESEMBARGADOR FEDERAL LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON,


publicado do DJU 11 de fevereiro de 2004, s pginas 386/387.
No mesmo sentido lder case acompanham outros julgados:
1600127567 - EMBARGOS DE DECLARAO - AUSNCIA DE
OMISSO - MP 2170/90 - A deciso afastou a capitalizao dos juros
em perodo inferior a um ano, autorizando a capitalizao anual.
Especificamente quanto Medida Provisria n 1.963, houve
manifestao expressa j que "a Corte Especial do TRF da 4 Regio
acolheu, por maioria, o incidente de inconstitucionalidade da MP n
2.170-63, de 23/08/2001 (ltima edio da MP n 1.963-17, publicada
em 31/03/2000)". (TRF 4 R. - EDcl 2002.71.04.008019-6 - 3 T. - Rel
Juza Fed. Vnia Hack de Almeida - DJU 03.08.2005 - p. 635)
Seguindo

mesmo

entendimento:

(TRF

R.

EDcl

2002.71.00.028168-3 3 T. Rel Juza Fed. Vnia Hack de Almeida


DJU 15.06.2005 p. 725) E inmeros outros julgados da mesma
Corte Federal.

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 19
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Razo pela qual, mesmo aps a publicao as fatdicas Medidas


Provisrias, ainda no possvel aplicao da forma capitalizada de
juros

no

presente

contrato,

devendo

ser

declarada

inconstitucionalidade do artigo 5 do citado Remdio Provisrio,


sendo mantido o entendimento clssico dos Tribunais brasileiros, no
sentido de continuar proibindo os abusos das instituies financeiras,
em capitalizar os juros cobrados.
Sob a tica do Cdigo de Defesa do Consumidor, os contratos com a
natureza adesiva so contratos pr-formulados, aonde a nica
manifestao de vontade do agente adquirente a assinatura, sob
forma de coao, haja vista o mesmo s tem duas possibilidades: ou
assina, e sai com o bem; ou no assina, e sai sem o bem.
Desta forma, a adesividade do contrato fica claramente demonstrada,
pois o consumidor que pretende adquirir determinada coisa ou valor
tem como nica e exclusiva atribuio a fazer a assinatura do
contrato.
Neste sentido, deve-se entender que mesmo convencionada, a
aplicabilidade da capitalizao de juros tambm faz parte das
clusulas contratuais abusivas, e deve se operar sua nulidade de
pleno direito, pois o consumidor de forma alguma pode optar ou
discutir

incidncia

deste

encargo

dentro

da

relao

fornecedor/consumidor.
por demais oneroso garantir a instituio financeira o direito de
efetuar a cobrana dos valores referentes capitalizao de juros,
pois o consumidor conforme j narrado acima, somente tem a
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 20
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

obrigao de duas coisas quando contrata com um banco. Assinar e


pagar o que l est inserido.
No preciso nem analisar o contrato realizado para saber que
ocorreu a aplicao dos juros de forma capitalizada, prtica esta
reiterada

pelas

instituies

financeiras,

apesar

da

constante

proibio da legislao e dos Tribunais brasileiros.


Alm da prtica de juros abusivos, existe ainda a cumulao de
comisso de permanncia juntamente com outros encargos, o que
sabido ser proibido inclusive com decises pacificadas a respeito
desta matria.
DA PRETENSO LIMINAR
Com base nas ilegalidades argidas e demonstradas no contrato que
acompanha, fica claro que o Autor tem o direito de ver reduzido s
parcelas que lhe so exigidas mensalmente.
Num segundo momento tambm se percebe o perigo na demora, pois
com

os

abusos

do

Requerido

dificulta

quitao

total

do

emprstimo, o que pode acarretar o atraso no pagamento e a


inscrio do nome do Autor nos cadastros negativistas.
Mesmo porque, a devoluo dos valores indevidamente exigidos
muito demorada, o que importaria em excessiva vantagem ao Ru,
em detrimento da hipossuficiencia natural do Autor;

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 21
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Alm do mais, o Autor pretende fazer o pagamento dos valores que


entende devido em juzo (mediante a taxa de juros correta e a
aplicao de forma simples), evitando desta forma o enriquecimento
ilcito

do

Requerente,

com

base

nas

suas

prticas

abusivas

(utilizando taxa maior do que a contratada e ainda de forma


capitalizada).
DEMAIS ILEGALIDADES
No presente caso existe ainda a ilegalidade das taxas exigidas para
emisso dos boletos e da anlise de crdito, o que continua sendo
exigido pelas instituies financeiras.
Tais tarifas apresentam-se manifestamente abusivas ao consumidor,
pois tanto a anlise necessria concesso do crdito como os
gastos com a emisso dos boletos de pagamento traduzem despesas
administrativas da instituio financeira com a outorga do crdito,
no se tratando de servios prestados em prol do consumidor. At
porque questiona-se como seria se por um acaso o crdito no fosse
autorizado,

seria

valor

administrativo

cobrado?

que

objetivamente no ocorre, sendo este valor atribudo apenas queles


a quem o crdito permitido, o que claramente errado ser feito.
Ademais, os juros remuneratrios j correspondem aos lucros da
operao de crdito, no podendo a instituio financeira impor ao
consumidor as despesas inerentes a sua prpria atividade sem
qualquer contrapartida.

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 22
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Desse modo, nos termos do art. 51, inciso IV, do Diploma


Consumerista, tem-se que a cobrana de tais tarifas caracteriza
vantagem exagerada da instituio financeira e, portanto, nulas as
clusulas que as estabelecem.
Nesse diapaso:
COBRANA

DE

FINANCIAMENTO.

TARIFA

E/OU

TAXA

ABUSIVIDADE.

NA

Encargo

CONCESSO
contratual

DO

abusivo,

porque evidencia vantagem exagerada da instituio financeira,


visando

acobertar

as

despesas

de

financiamento

inerentes

operao de outorga de crdito. Inteligncia do art. 51, IV do CDC.


Disposio de ofcio (...) (TJRS, Apelao Cvel n. 70012679429, rel.
Desa. Angela Terezinha de Oliveira Brito, julgado em 06.04.2006).
Logo, no h o que se falar em cobrana de tarifas que objetivam
concesso ou manuteno da conta, uma vez que se transformam em
vantagens excessivas ao fornecedor, consoante demonstrado acima.
ANTE O EXPOSTO, REQUER EM TUTELA ANTECIPADA:
A) Seja concedido ao Autor o direito a SUSPENSO do pagamento
das

parcelas

restantes

at

apresentao

do

contrato

de

financiamento firmado entre as partes pelo banco ru, pois o mesmo


no ato do financiamento j deveria ter entregue uma cpia ao Autor e
no o fez, dificultando o acesso ao questionamento do contrato
judicialmente, num claro ato que trar maior demora por parte do
poder judicirio, com fulcro, ainda, nos artigos 46, 47 e 74 (por
interpretao) do Cdigo de Defesa do Consumidor;
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 23
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

B) Em caso de V. Exa., entender por no suspender o pagamento,


requer-se que seja concedido ao Autor o direito a depsito judicial do
valor apurado como sendo o correto para o presente contrato,
aplicando os juros da taxa SELIC, conforme disposto pelo Banco
Central, em cima do valor financiado, conforme planilha em anexo,
com fulcro, ainda, no Princpio Geral de Cautela (CPC, artigo 798),
posto que ressabido que Da mihi facto dabo tibi jus (d-me os
fatos e te darei o direito). Quem vem a juzo tem, em princpio, o
direito de uma prestao judiciria quanto ao mrito. Assim toda
nfase deve ser posta em tal sentido, evitando-se, tanto quanto
possvel, destruir o processo com questes prejudiciais e nulidades
que destroem a seiva que d vida ao processo, com prejuzo para as
partes e desprestgio para o Judicirio (AC 53.895, TARJ, Relator
Severo da Costa, RF 254/288) Compndio Jurdico Marcus Cludio
Aquaviva, Editora Jurdica Brasileira, fl. 409 grifamos.
C) Em caso de negativa da suspenso do pagamento e do dposito
judicial a menor, requer-se ALTERNATIVAMENTE o pedido de
DEPSITO JUDICIAL do valor integral das parcelas, no montante de
R$ 240,65 (duzentos e quarenta reais e sessenta e cinco centavos),
iniciando o depsito dos valores a partir da citao da parte r, sem
acarretar juros at a data de incio do depsito, a serem depositados
mensalmente na conta a ser aberta no poder judicirio, valor este
atualmente cobrado pelo Requerido como parcela do financiamento,
conforme cpia de folha do carn em anexo;
D) Conforme pedido acima exposto, pede-se que seja a Requerida
citada, na pessoa de seu representante legal, sobre o depsito do
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 24
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

valor judicial, impedindo o mesmo de negativar o nome do Autor nos


rgos de crdito SPC/SERASA, bem como impedindo o Requerido
de exigir outro valor a ttulo de pagamento das parcelas do contrato
ora em contenda, ambos os pedidos sob pena de multa diria a ser
arbitrada pelo juzo.
E) Requer tambm que na citao seja o Requerido IMPEDIDO de
envio de correspondncias ou qualquer outro tipo de meio coercitivo
para tentar, FOROSAMENTE, fazer com que o autor desista de seu
direito ou pague o valor devido que no atravs de depsito judicial,
pois este ato configura um ASSDIO MORAL desnecessrio por
parte do Requerido;
F) Requer ainda que no momento da citao do Requerido para
apresentao do contrato de financiamento celebrado entre as
partes, seja citado o mesmo no sentido IMPEDITIVO de ajuizamento
de ao acautelatria de BUSCA E APREENSO, ou qualquer outra
que tenha por objetivo a remoo do bem, o que configura
claramente LITIGNCIA DE M F, pois o Autor est depositando os
valores

em

juzo,

no

pedindo

que

seja

eximido

desta

responsabilidade e haja vista a presente ao estar trazendo em seu


bojo exatamente a discusso acerca do contrato referente ao bem
mvel financiado;
REQUER AINDA:
A) Em caso de negativa do direito a tutela antecipada, requer-se que
tenha o Autor o direito a manter o pagamento via depsito judicial,

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 25
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

do valor integral das parcelas, at o trnsito em julgado da presente


ao;
B) A citao do Requerido, na pessoa de seu representante legal
para, querendo, contestar a presente, dentro do prazo processual
permitido, sob pena de confesso quanto a matria de fato e de
direito.
C) Seja julgada totalmente procedente a presente demanda, para a
reviso integral da relao contratual, e declarar a nulidade das
clusulas abusivas, bem como a consignao, com o conseqente
expurgo dos encargos que se considerarem onerosos, tudo calculado
na forma simples e sem capitalizao mensal.
D) Seja aplicado a inverso do nus da prova, consoante art. 6, VIII
do CDC, obrigando o Requerido a apresentar o original do
financiamento, assinado pelo Autor, bem como a provar em juzo que
deu ao Autor o direito de conhecer o que capitalizao de juros,
bem como explicaes ao Autor referente a outras clusulas de
carter adesivo, como antecipao de vencimento, comisso de
permanncia, TAC, TEC;
E) Protesta pela prova documental que acompanha e as demais que
se fizerem necessrias no decorrer da instruo processual; todas
em direito admitidas, sem a excluso de nenhuma, pericial caso
houver necessidade devendo ser esta arcada pelo Requerido.
F) A condenao do Requerido a rever a taxa de juros e a forma de
aplicao dos juros, bem como o expurgo da cobrana de juros sobre
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 26
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

a TAC e a eliminao da prpria TAC, e demais encargos de


administrao (emisso de carn, etc), recalculando o valor das
parcelas fixas, devolvendo os valores indevidamente exigidos,
devidamente atualizados (INPC), mais os juros moratrios (taxa
selic) e os devidos honorrios advocatcios, estes ltimos conforme
de praxe.
F) Caso no seja deferida a TUTELA ANTECIPADA, em sendo
exigidos valores indevidos, combatidos nesta actio, o Requerido,
tambm deve ser condenado devoluo dos valores exigidos e
pagos em dobro, atualizados e com juros.
G) Requer seja concedido o benefcio da justia gratuita em favor
Autor, por se tratar de pessoa sem condies de arcar com custas
processuais, sem prejuzo de seu sustento e de seus filhos, consoante
declarao de insuficincia financeira que a esta acompanha (doc.
Anexo); em caso de negativa do pedido supra, ento que se conceda
o perodo de 06 (seis) meses, para que se possa fazer o pagamento
das custas processuais, sem prejuzo de julgamento.
H) seja condenado o Requerido ao pagamento das custas processuais
e honorrios advocatcios na base legal de 20% (vinte por cento) do
valor da condenao, bem como os honorrios de sucumbncia, aps
o trnsito em julgado.
D-se a causa o valor de (coloque o valor final do contrato, pois se
colocar a menor o juiz ir, ex officio, corrigir);
Nestes Termos,
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 27
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Pede deferimento.
Blumenau, 22 de outubro de 2008.

JLIO

CESAR

PEREIRA

RIBEIRO,

brasileiro, casado comerciante, inscrito no


CPF n. 110.039.444-34 e RG n. 571668 SSP
DF e sua esposa MARIA APARECIDA
MOREIRA RIBEIRO, advogada , inscrita
sobre o CPF de n. 238.190.814-53 e RG de
n. 238.190.814-53, residentes e domiciliados
na QL. 04, bl. A, lt. 04, subsolo, Guar 1 - DF,
CEP 11037-802, por seu advogado que esta
subscreve

(doc.

01),

com

endereo

profissional na Rua Baro do Rio Branco n


254, altos, Centro, CEP n 65.900-430, nesta,
onde receber intimaes, vem presena de
Vossa Excelncia propor a presente
AO DE REINTEGRAO DE POSSE COM PEDIDO DE
LIMINAR

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 28
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Em face de JUVENAL, brasileiro, instalador


de banheira de Hidromassagens e instalador de Piscinas, telefone de
n. 8113-6019, localizado a Rua Carolina, n. 08, Pq. Alvorada,
Imperatriz - MA, pelos motivos de fato e de direito a seguir exposto:
DOS FATOS
Os Requerentes trabalham em Braslia, onde
nesta cidade tambm mantm residncia so possuidores legtimos
do imvel situado nesta cidade de matricula de n. 33.818, registrado
no Cartrio do 6 Ofcio Extrajudicial de Imperatriz MA, livro 2-GV,
fls. 076.

Recentemente

teve o referido

imvel invadido pelo

requerido, sempre vinha cidade ou por meio de seu preposto o Sr.


Flavio Ricardo Fernandes de Arajo, para a manuteno e controle da
propriedade do imvel em questo, entretanto no inicio do ms de
maro deste ano seu preposto Flavio Ricardo esteve no imvel para
providenciar a limpeza do terreno, e se deparou com o Requerido lhe
impedindo de adentrar na propriedade. Logo se dirigiu a Delegacia
Regional

10

DRPC,

onde

realizou

boletim

de

ocorrncia

informando tal fato e posteriormente tentou conversa com o


requerido e este veio com alegaes que o imvel se encontrava
abandonado.
Em conversa com os vizinhos

este lhes

informou que o Sr. Juvenal estava vendendo os lotes da propriedade.


Urge informar a urgncia na tomada de
providencias, vez que o requerido continuar a oferecer o imvel
venda.
Inconformados com toda esta situao, no
restou outra alternativa aos autores seno a busca da tutela
jurisdicional para reaver a posse de seu imvel, tendo em vista que as
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 29
de 34

tentativas

de

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

resolver

amigavelmente

conflito

restaram-se

infrutferas.
DO DIREITO
O

legislador

Ptrio,

ao

disciplinar

organizao social brasileira, entendeu por bem assegurar a todo


aquele que tiver sido privado de sua posse, injustamente, por
violncia, clandestinidade ou precariedade, o direito de nela ser
restitudo, nos termos do Cdigo Civil vigente, vejamos:
Art.1196. Considera-se possuidor todo
aquele que tem de fato o exerccio, pleno
ou no, de algum dos poderes inerentes
propriedade.
Art.1210. O possuidor tem direito a ser
mantido na posse em caso de turbao,
restitudo no de esbulho, e segurado de
violncia iminente, se tiver justo receito
de ser molestado.
O Cdigo de Processo Civil, por sua vez,
confirma a vontade do legislador conferindo ao possuidor esbulhado
o direito de ser reintegrado na posse perdida injustamente, in
verbis:
Art.926. O possuidor tem direito a ser
mantido na posse em caso de turbao e
reintegrado no de esbulho.
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 30
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

Para que algum seja considerado possuidor


de determinado bem, no necessrio que exera a posse direta
sobre ele, sendo completamente aceitvel que pratique somente
alguns dos poderes inerentes ao domnio. Portanto, no caso em tela,
os autores , juridicamente, possuidores do aludido imvel, posto
que, apesar de passar algum tempo sem o ocupar, podia dele dispor,
tendo, por conseguinte, legitimidade para propor ao possessria
sempre que temer ou sofrer molstia em sua posse.
D-se

esbulho

quando

possuidor

injustamente, privado de sua posse por violncia, clandestinidade ou


precariedade. No primeiro caso, o esbulhador adquire a posse pela
fora fsica ou violncia moral. Tem-se a clandestinidade quando o
esbulhador se estabelece na posse s ocultas daquele que tem
interesse em conhec-la. Por fim, a posse precria aquela originada
do abuso de confiana por parte de quem recebe a coisa com o dever
de restitu-la. No presente caso, a posse injusta do requerido se
reveste do vcio da clandestinidade.
O

fato

do

autor

ter

se

ausentado,

temporariamente, do imvel em litgio visando facilitar o seu


trabalho, no acarretou a perda de sua posse, pois no houve
nenhuma inteno de abandonar a posse do imvel. O abandono de
um determinado bem, e a conseqente perda de sua posse, somente
ocorre, segundo a Ilustre Doutrinadora Maria Helena Diniz, quando
o possuidor, intencionalmente, se afasta do bem com o objetivo de se
privar de sua disponibilidade fsica e de no mais exercer sobre ele
quaisquer atos possessrios, o que, conforme o exposto acima, no
ocorreu no caso em tela. Neste sentido, o aresto abaixo:

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 31
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

AO
DE

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

POSSESSRIA.

POSSE.

REINTEGRAO

ABANDONO

DO

IMVEL.

LIMINAR. PRESENA DOS REQUISITOS.


A simples ausncia dos possuidores do
imvel,

mesmo

que

prolongada,

no

caracteriza o seu abandono. Presentes os


requisitos do artigo 927 do CPC, quais
sejam, a sua posse, o esbulho praticado
pelo Agravante, bem como a data da
perda da posse, concomitantemente com
os requisitos da fumaa do bom direito e
do perigo da demora, de se confirmar a
liminar

de

reintegrao.

Agravo

no

provido. (AGRAVO N 1.0687.07.0567965/001, 10 Cmara Cvel, Tribunal de


Justia de Minas Gerais, Relator: Des.
Cabral

da

Silva,

Data

do

Julgamento

19/02/2008)
Os autores vm a Juzo, por meio da presente
ao de reintegrao de posse, pleitear o direito de ser restituda na
posse

do

imvel

em

questo,

em

virtude

de

t-la

perdido

injustamente pela prtica de atos clandestinos por parte do


requerido,

haja

vista

que, como bem enfatiza

a supracitada

doutrinadora Maria Helena Diniz: ao de reintegrao de posse a


movida pelo esbulhado, a fim de recuperar a posse perdida em razo
de violncia, clandestinidade ou precariedade.
Ressalta-se que as alegaes do requerido de
que ocupa o imvel por este esta abandonado insubsistente, uma
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 32
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

vez que o imvel configura-se num bem de propriedade exclusiva dos


autores, tendo em vista que o terreno foi adquirido no ano de 1997.
Pelo exposto acima, afigura-se clarividente
que os requerentes esto sofrendo esbulho na posse do aludido
imvel configurado na conduta ilcita por parte do requerido.
DA MEDIDA LIMINAR
Como foi exposto, os requerentes apresentam
todos os requisitos legais para propositura da ao, ficando evidente
a posse injusta e de m-f do ru.
Preceitua o artigo 928 do Cdigo de Processo
Civil:
Art.928.

Estando

petio

inicial

devidamente instruda, o juiz deferir,


sem ouvir o ru, a expedio do mandado
liminar

de

reintegrao;
determinar

manuteno
no
que

caso
o

autor

ou

de

contrrio,
justifique

previamente o alegado, citando-se o ru


para comparecer audincia que for
designada.
Ademais, trata-se o caso em questo de ao
de fora nova, pois o esbulho foi praticado logo aps o Requerente
ter viajado no final do ano de 2011, datando, portanto, de menos de
ano e dia. Desta forma, cabvel e necessria a concesso da liminar.
Neste sentido, destaca-se o pensamento da
doutrinado Maria Helena Diniz se o esbulho datar menos de ano e
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 33
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

dia essa ao recebe tambm a designao de ao de fora nova


espoliativa, iniciando-se pela expedio do mandado liminar, a fim de
reintegrar o possuidor imediatamente. Se de mais de um ano e dia
temos a ao de fora velha espoliativa, na qual o magistrado far
citar o ru para que oferea sua defesa, confrontando as suas provas
com as do autor, decidindo quem ter a posse.
DO PEDIDO
Diante

do

exposto,

a)

citao

requer-se

Vossa

Excelncia:
A

do

requerido,

para

comparecimento a todas as audincias que se fizerem necessrias,


apresentando, se quiserem, resposta no momento devido sob pena de
decretao dos efeitos da revelia.
b) A concesso da medida liminar inaudita
altera pars, com a conseqente expedio do mandado, a fim de que
os requerentes sejam imediatamente reintegrados na posse do bem.
c) A procedncia do pedido, para o fim de
reintegrao definitiva dos autores na posse do imvel, vez que so
legtimos possuidores.
d) A CONDENAO do ru ao pagamento das
custas processuais e honorrios advocatcios a serem fixados nos ter
mos do art. 20, 3, CPC.
Protesta provar o alegado por todos os meios
de prova em direito admitidos, especialmente pelos documentos
colacionados, depoimento pessoal das partes, oitivas de testemunhas,
sem prejuzo de quaisquer outros que se fizerem necessrios no
curso da instruo processual.
Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

Pgina 34
de 34

Lula Almeida
OAB/MA
4.66

Lucas Gama
OAB/MA
10.30

D-se a causa o valor de R$ 6.000,00 (seis mil


reais).
Nestes Termos,
Pede Deferimento
Imperatriz/Ma, 13 de abril de 2012.

Lucas de Souza Gama


OAB/MA 10.307

Rua Baro do Rio Branco, 254 Centro Cep: 65.900-430 / TeleFax: (99) 3524-1484 / 3524-4184
Imperatriz
Maranho
e-mail: almeida_advs@hotmail.com

You might also like