DERECHO DE LA EMPRESA:

Tipos de derecho:
- Derecho subjetivo: Se trata del derecho referente al individuo (facultad del
individuo)
- Derecho objetivo: Se trata del conjunto de normas.
- Derecho positivo: conjunto normas vigente en un lugar y en un tiempo
determinado.
- Derecho natural:conjunto de reglas derivadas de la propia naturaleza humana.
Hay que decir por otra parte que la suma de derecho objetivo y positivo da lugar
al ordenamiento jurdico (derecho espaol) =>conjunto armnico y ordenado.
La norma jurdica.
hay que saber que est compuesto de normas jurdicas se dividen en dos
partes:
- Supuesto de hecho: realidad que la norma intenta regular.
- Consecuencia jurdica: consecuencia que se deriva de la realizacin de un supuesto de
hecho.
Finalmente respecto la norma jurdica hay que saber que tiene tres caracteres:

Generalidad: la norma se dirige a toda la sociedad.

Imperativas: estas no admiten otra regulacin por los particulares.

Coercibilidad: tiene mecanismos para imponerse en caso de

incumplimiento.
1-El derecho pblico vs derecho privado.
se dividen en dos grandes sectores. la distincin no siempre es clara. Se dice
que el derecho pblico defiende los intereses pblicos o de la administracin,
mientras que el privado defiende los intereses privados.
- Derecho pblico: regla las relaciones entre particulares y los entes pblicos, o
entre los entes pblicos entre s.
Caractersticas:

Sus normas son imperativas.

En el derecho pblico, el ente pblico acta con poderes exhorbitantes

(potestad imperio).
Ramas derecho pblico:

Derecho constitucional.

Derecho administrativo. Ej: expropiacin

Derecho internacional pblico.

Derecho penal.
- Derecho privado: regla las relaciones entre particulares. puede haber
excepciones.
Caractersticas:

Sus normas son dispositivas

En el derecho privado las dos partes suelen estar en igualdad.

2- Derecho privado comn vs especial.

Hay que tener en cuenta que el derecho penal tiene una rama comn el derecho
civil, se le llama comn porque tiende a regular todos los aspectos de la vida
social. Ej: derecho mercantil

3- El derecho mercantil en la clasificacin del derecho objetivo.

Tradicionalmente se ha definido al derecho mercantil como el derecho privado
especial del comercio. Esta definicin no se puede aplicar en la realidad, pero s
fue la definicin en la antigedad. En la edad media nace como un derecho
propio del gremio de mercaderes y comerciantes, de carcter subjetivo y
profesional. nace y se nutre de las costumbres de los mercaderes y con
tendencia a la internacionalidad.
segunda etapa que comienza con la promulgacin del cdigo de Napolen
(1807), pasa a ser un derecho objetivo, no de una clase de personas, sino de
una clase de actos, siendo o no comerciantes quienes lo realizan. pierde su
carcter profesional. pierde su carcter consuetudinario y pierde su
internacionalidad.
Esta dura hasta el cdigo alemn de 1897. este deduce que lo que caracteriza al
derecho mercantil es la repeticin de actos en masa o en serie. Con otro matiz,
se realizan de forma rutinaria y organizada. De todo se deduce que hace falta
una organizacin que la lleve a cabo: la empresa. se concluye que el derecho
mercantil es el derecho de la empresa. Ni todo el derecho de la empresa es
derecho mercantil, ni viceversa. Hoy da las fronteras entre el derecho civil y el
mercantil se diluyen, tendindose a la unificacin de forma que las normas
mercantiles se aplican a sectores que tradicionalmente quedaban fuera del
derecho mercantil.
Contenido del derecho mercantil.
Partiendo de la idea de que el concepto de empresa sigue siendo fundamental
para el derecho mercantil, regula:

Determinados elementos de la empresa (derechos de propiedad industrial

y negocios jurdicos sobre la misma).

En segundo lugar al titular de la empresa (empresario) y su estatuto

poltico (derecho empresario).

En tercer lugar, la actividad externa de la empresa (su relacin con el

mercado)

En cuarto lugar, regula las situaciones de insolvencia.

3-2 Sistema de fuentes del derecho mercantil.
Sistemas fuentes del
derecho.
3-2-1 Significacin de las fuentes del derecho mercantil.

3-2-1-1 Aplicacin del derecho comn a materia mercantil.

Entendemos fuente del derecho a aquellos puntos donde nacen las normas
jurdicas. Podemos distinguir entre fuentes materiales (poderes o fuerzas
sociales que crean las normas). Ej: parlamento.
Por otro lado encontramos las fuentes formales que son aquellos medios o
formas a travs los cuales se manifiestan las normas jurdicas, segn nuestro
cdigo civil son tres:

La ley.

La costumbre.

Los principios generales del derecho.

El cdigo establece no solo un elenco de fuentes, sino que tambin establece
una jerarqua entre ellos. De forma que primero se aplica la ley, en defecto de
ley se aplica la costumbre y a falta de ambos los principios generales del
derecho.
Para el derecho mercantil no existen unas fuentes distintas de las del derecho.
El cdigo de comercio recoge que la materia mercantil se regula:

Primero por las leyes mercantiles.

En su defecto por los usos de comercio.

A falta de ambas reglas por las del derecho comn.

Esto quiere decir que cuando no hay norma mercantil aplicable se utiliza el
derecho civil, con su propio sistema de fuentes (ley civil, costumbres y principios
generales del derecho).
En realidad lo que ocurre es que el derecho mercantil es un derecho especial
que se aplica con preferencia al derecho comn (civil). A pesar de ello, al ser el
derecho civil, derecho comn se aplica cuando no exista norma de derecho
especial.
3-2-2 La ley mercantil.
3-2-2-1 Normas dispositivas y imperativas, jerarqua normativa y lmites
temporales de las leyes (entrada en vigor y trmino de vigencia).
La primera fuente del derecho mercantil es la ley mercantil. Inicialmente se
intent que toda la regulacin mercantil se contuviera en el cdigo de comercio.
A pesar de ello, a da de hoy las materias mercantiles ms importantes se
regulan fuera del cdigo, con las llamadas leyes especiales (ley de sociedades
de capital, ley cambiaria y del cheque, leyes concursales...). Esta legislacin se
complementa con otras normas escritas de menor rango (los reglamentos), que
desarrollan y complementan la ley.
Entre las distintas fuentes y las distintas normas existen un orden jerrquico, de
forma que una fuente o norma inferior no puede contradecir a otra de rango
superior. Es el llamado principio de jerarqua normativa.
Dentro de las leyes podemos distinguir entre normas imperativas y dispositivas.
En principio toda norma jurdica es imperativa, pero entendemos como
dispositiva a aquella que admite una regulacin diferente. Estas ltimas
(dispositivas) son la norma general en el derecho mercantil.
Es regla general del derecho que entre normas del mismo rango, la norma
posterior derogue a la anterior

Como regla general las normas entran en vigor 20 das despus de su

publicacin en el B.O.E., salvo que dispongan otra cosa, a ese plazo se le
denomina vacatio legis.
Hay leyes que se dictan para un plazo determinado o para circunstancias
especiales, pasadas los cuales pierden su vigor, pero esto sin embargo no es lo
habitual. Lo habitual es que las leyes sean derogadas por otras posteriores.
Que una ley sea derogada no quiere decir que vuelva a entrar en vigor la que
esta derog.
3-2-3 Usos de comercio.
La segunda fuente del derecho mercantil son los usos de comercio que
equivalen a las costumbres en derecho civil, es decir es una norma que nace y
se impone por el uso social. Contiene dos elementos:

Material: repeticin de una determinada conducta.

Espiritual: opiniu iuris vel necesitatis, es decir, la conciencia de que al

realizar esa conducta se est siguiendo una norma jurdica y necesaria.
El uso de comercio como la costumbre civil solo se aplica en defecto de ley y
nunca puede contradecir una ley. Normalmente nace de la repeticin de una
determinada clasula en cierto tipo de contrato, es lo que se denomina la
clausula de estilo (ya estandarizada).
En una segunda fase la clasula se sobreentiende aunque no se recoge en el
contrato. Se aplica porque se entiende que las partes la conocen y quieren que
se aplique. Es a la que se le llama uso interpretativo.
En una tercera fase, el uso se aplica sin tener en cuenta el conocimiento ni la
voluntad de las partes. Se aplica como verdadera norma jurdica (uso
normativo).
Pueden clasificarse por su mbito de vigencia en:

Usos locales.

Usos regionales.

Usos nacionales.

Usos internacionales (reglas generales derecho mercantil).

Para la aplicacin de un uso es necesario que sea local en el sentido de que
est vigente en un lugar donde va a aplicarse.
Frente a la regla general segn la cual solo hay que probar los hechos pero no el
derecho aplicable. Los usos de comercio a pesar de ser derecho, si tienen que
probarse por parte del que lo alegue. A efectos de prueba pueden utilizarse
datos proporcionados por las cmaras de comercio u otras instituciones (aut.
Portuaria), y en encompilaciones. Los usos suelen recopilarse por determinadas
instituciones ( C.C.I.).
3-2-3-1 La contratacin en masa y las pretendidas nuevas fuentes derecho
mercantil.
Un sector de la doctrina defiende la existencia de otras fuentes del derecho
mercantil, en concreto, se citan las condiciones generales de la contratacin.
Son clausulas estereotipadas que se imponen coactivamente a todos los que
quieren realizar un concreto. Sobre esta base se dice que las condiciones

generales son imperativas, generales, y coactivas, caracteres todas ellas de la

norma jurdica, de lo que se deducira que estamos ante una nueva fuente del
derecho.
A pesar de ello, solo podemos considerar fuente del derecho aquellas que el
propio derecho menciona como tales. Es cierto que una condicin que una
condicin general puede repetirse tanto que cree un uso, en ese caso si sera
fuente del derecho.
Por otra parte, puede ser que la condicin general se recoja en una norma legal,
y en tal caso tambin ser fuente del derecho.
3-3 Derecho contable.
3-3-1 El deber contable del empresario.
La calificacin de una persona como empresario conlleva la aplicacin de un
estatuto peculiar, es decir, unos derechos y obligaciones diferentes al resto de
las personas, y que hoy se limitan a una obligacin especial, que es llevar la
contabilidad y un derecho especial qe consiste en inscribirse en el registro
mercantil.
Segn el cdigo de comercio todo empresario debe llevar una contabilidad
ordenada y adecuada a la actividad de su empresa, que permita un seguimiento
cronolgico de sus operaciones y la elaboracin peridica de balances e
intercambios. En todo caso se trata de una norma que no tiene sancin, sancin
que hay que buscar en otras normas, como por ejemplo las concursales.
3-3-2 Contabilidad formal y contabilidad material.
Desde un punto de vista formal, el derecho mercantil estudia que libros han de
llevarse y como han de llevarse externamente. Son libros obligatorios el libro de
diario y el libro de inventario y cuentas anuales. Los libros deben ser llevados
por orden de fecha , sin interpolaciones, tachaduras, raspaduras, salvando los
errores inmediatamente que se aprecian, con expresin de las cantidades en
moneda de curso legal, sin utilizar abreviaturas. Junto a estos requisitos
intrnsecos de los libros existe un requisito extrnseco, la legalizacin que
consiste en que antes de usarlo se presenten en el registro mercantil para que
en la primera pgina se diligencien con expresin del nmero de pginas que
tiene el libro y se sellen cada una de ellas.
En la actualidad, el cdigo permite que la contabilidad se lleve por cualquier
medio adecuado que permita la impresin en hojas para que encuadernadas
formen los libros obligatorias, que despus sern legalizados.
La contabilidad material se centra en el contenido de la informacin contable.
Tomando como punto de partida, el que de nada servira una contabilidad
formalmente perfecta, si despus la informacin que suministra, no refleja la
imagen final de la empresa. La contabilidad material se concreta en el respeto a
una serie de principios contables dispersos en la regulacin legal. Por ejemplo el
principio de empresa en funcionamiento, el principio de prudencia valorativa...
De todos estos principios el ms importante es el de imagen fiel.

3-3-3 Derechos sobre la contabilidad ajena.

La contabilidad es secreta, en principio solo tiene derecho sobre ella el propio
empresario, con la matizacin que supone el depsito de las cuentas anuales en
el registro mercantil. Fuera de este caso, el cdigo regula dos excepciones al
secreto contable:
1.
2.

La exhibicin de los libros de comercio (el examen judicial de algn

extremo concreto de los libros).
Comunicacin de los libros de comercio: examen global de los libros del
empresario, que se da en el caso de transmisin de la empresa, o
concurso de acreedores etc.

Publicidad de la actividad empresarial (registro mercantil). Concepto. La

publicidad del registro.
Junto a una nica obligacin del empresario (llevar contabilidad), hay un nico
derecho propio del empresario, que consiste en la inscripcin al registro
mercantil.
El registro mercantil es una oficina pblica, establecida en las capitales de
provincia y alguna otra poblacin a cargo de un funcionario pblico,
perteneciente al cuerpo de registradores de la propiedad. Su funcin es permitir
el conocimiento de ciertos datos que de otro modo seran difcilmente accesibles
a los terceros interesados.
En el registro mercantil se inscriben los empresarios individuales
voluntariamente, es decir, la inscripcin es potestiva, con una excepcin, la del
naviero. La inscripcin de las sociedades es obligatoria, una vez inscrito el
empresario pueden acceder al registro determinados elementos sobre el mismo
(capitulaciones matrimoniales por ejemplo).
El registro mercantil es pblico, por lo que es accesible a las personas
interesadas, esta publicidad se lleva a cabo por tres medios:

Nota simple informativa, que tan solo da informacin.

Mediante certificados, en los que el registrador da fe del contenido del

registro.

Mediante copia literal de los asientos del registro.

Adems el registro mercantil pblica un boletn oficial del registro mercantil
(BORME), en el que se ofrece esa misma informacin.
Esto es lo que se llama publicidad formal del registro. La publicidad del registro
tiene un aspecto ms importante y que se refiere a los efectos de que un hecho,
est o no inscrito. Esto se concreta en dos principios:

El acto inscrito se entiende conocido por todos y no se puede alegar su

ignorancia.

El hecho no inscrito no puede alegarse contra terceros de buena fe.

4-2 Los principios registrales.
El registro funciona sobre la base de una serie de principios, los llamados

principios registrales. Por ejemplo:

El principio de tracto sucesivo, que quiere decir que un acto no puede

inscribirse en el registro si tiene que seguir a un acto inscrito.

El segundo principio es el de titulacin pblica, segn el cual, al registro

solo pueden acceder documentos pblicos ( por ejemplo escritos
notariales), con una excepcin, y es la inscripcin primera del
comerciante individual, para lo que basta, una declaracin ante el
registrador.

El tercero es el de legalidad, que supone que el registrador controlar que

los actos inscritos son conformes al derecho.

El cuarto es el principio de legitimacin, segn el cual el contenido del

registro se presume cierto y conforme al derecho.

El quinto es el de la fe pblica, es el que articula los efectos positivos y

negativos de la publicidad registral.
4-3 Contenido del registro.
Al registro acceden los comerciantes individuales y las sociedades mercantiles.
En la hoja abierta a las sociedades se inscribir su constitucin, las posteriores
modificaciones de los estatutos, as como el nombramiento o cese de
administradores.
4-4 Otras funciones del registro.
Junto a estas que son las fundamentales, el registro mercantil tienen otras. En el
registro se realiza la legalizacin de los libros de comercio, y el depsito de las
cuentas anuales, y adems corresponde al registrador mercantil el
nombramiento de expertos independientes cuando as lo exige la ley.
Derecho de la competencia. La defensa de la libre competencia.
es un valor consagrado por nuestro ordenamiento jurdico. Esta
constitucionalizado aunque no expresamente. La constitucin habla de la
libertad de empresa y el tribunal constitucional seala que ese contenido
esencial es la libre competencia.
La competencia tiene dos riesgos, excluyen la competencia entre ellos mediante
pacto. Para evitar esto se dicta la ley de defensa de la competencia. Si la
competitividad es tan alta que los competidores no dudan en utilizar medios
ilcitos. Contra esto se dicta la ley de competencia desleal.
Centrndonos en la primera, nuestro derecho prohbe las conductas colusorias,
el abuso de posicin dominante, y por ltimo el falseamiento de la libre
competencia por actos desleales.
+ Conducta colusoria: se entiende todo acuerdo, decisin, recomendacin
colectiva o prctica concertada o conscientemente paralela que tenga por objeto,
produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la
competencia. Por ejemplo: fijacin de precios o de otras condiciones, limitar o
controlar la produccin, el reparto del mercado...

+ Abuso de posicin dominante: se entiende como la explotacin abusiva por

parte de una o varias empresas de su posicin de dominio del mercado.
+actos de competencia desleal: pueden ser tambin reprimidos por la ley de
defensa de la competencia, si falsean la libre competencia.
La ley igualmente controla las concentraciones econmicas (ej: fusiones de
empresas) sometindolas a autorizacin expresa o tcita. Se controlan las
concentraciones econmicas y las ayudas pblicas (subvenciones).
Los encargados de aplicar esta ley son la comisin nacional de la competencia y
los correspondientes rganos autonmicos.

La represin de la conducta desleal.

considera desleal todo comportamiento contrario a la buena fe. Se clasificar en:
- Actos contra los competidores: prcticas agresivas, actos de comparacin,
denigracin, imitacin...
- Actos contra consumidor: engaos, confusin, las omisiones engaosas...
- Los actos contra el buen funcionamiento del mercado: violacin de normas,
publicidad ilcita... Un acto contra un competidor puede afectar tanto a los
consumidores como al buen
funcionamiento del mercado.
- Venta a prdidas: vender algo por debajo del precio de coste. Puede ser una
forma de competencia desleal, todo depende de la situacin. Ej: deseo de
arruinar a la competencia, cuando se trata de inducir a error al consumidor sobre
el nivel de precios del establecimiento etc.
Derecho propiedad industrial y signos distintivos empresa.
Este epgrafe se refiere a una serie de propiedades especiales que el
empresario tiene sobre determinadas creaciones intelectuales. Uno de las ms
importantes es la patente, que es el derecho de propiedad especial que tiene su
titular registral sobre una invencin.
Son patentables las invenciones que sean nuevas, conlleven una actividad
inventiva, y que sean susceptibles de aprovechamiento industrial. Por el
contrario, no son patentables los procedimientos quirrgicos, y tampoco aquellos
inventos que sean contrarios a la moral o al orden pblico.
La patente otorga un derecho de explotacin exclusiva, derecho que es
transmisible. La forma tpica de cesin de la patente es la llamada licencia.
La patente tiene una prolongacin improrrogable de 20 aos. Las patentes se
registran en la oficina espaola de patentes y marcas (Valencia).
Junto a las patentes, nuestro derecho protege los diseos industriales, que no
son una invencin, sino que consisten en dar a un objeto conocido una
determinada configuracin o apariencia (proteger por ejemplo un modelo de
algn objeto).
Por su parte, los llamados signos distintivos, sirven para distinguir en el mercado
productos, servicios, as como a la empresa, o al establecimiento (marca,

nombre comercial, o el rtulo).

La marca puede consistir en una palabra, conjunto de palabras, logotipos, cifras,
o incluso forma de productos o de sus embalajes, e incluso combinaciones de
los anteriores. Estn prohibidos, sin embargo, las marcas que vayan contra la
moral y el orden pblico. La marca tambin se inscribe en la oficina espaola de
patentes y marcas, tambin son transmisibles, y se extinguen por el transcurso
del plazo de 10 aos, prorrogables.
La representacin en el trfico empresarial. Colaboradores- trabajadores
dependientes del empresario. Aspecto interno de la relacin empresarioauxiliar: contrato trabajo.
El empresario necesita normalmente la colaboracin de otras personas en su
ejercicio laboral. Estos colaboradores pueden estar integrados en la empresa o
no. En el primer caso, les unir al empresario una relacin laboral, pero tambin
puede requerir la colaboracin de empresas independientes, en cuyo caso no
existir tal relacin laboral. Un ejemplo de esos colaboradores independientes
pueden ser los agentes, los corredores...

7-2 Aspecto externo de la relacin empresario- auxiliar: apoderado.

Lo que interesa al derecho mercantil es delimitar las facultades de
representacin que tiene el auxiliar respecto del empresario, es decir, hasta que
punto le vincula con su actuacin. El cdigo de comercio distingue tres clases de
colaboradores:

El primero es el factor, que es el apoderado general del empresario. En

principio el factor debe tener un poder notarial inscrito en el registro
mercantil. A pesar de ello, regula la figura del llamado notarial, que a
pesar de no tener poder inscrito es sobradamente conocido como tal en el
trfico.

En segundo lugar el dependiente, que es el apoderado singular del

empresario, es decir, el autorizado para un sector de la actividad.

En tercer lugar, el mancebo (dependiente en la tienda): es el encargado

de las operaciones de diario o pequea escala (menudeo).
Existen figuras no reguladas en el cdigo, como los representantes de comercio,
que no realizan su actividad en el establecimiento.
La transmisin de la empresa: especial consideracin de la compra- venta
de empresas.
No existe un concepto unitario de la empresa desde el punto de vista jurdico. En
trminos generales, la doctrina est de acuerdo en que, en la empresa junto al
puro patrimonio material existe un patrimonio inmaterial tan importante como el
anterior.
Entre los elementos patrimoniales, podemos encontrar bienes inmuebles
(locales, almacenes, edificios...), bienes muebles (mobiliario, mercancas,

materias primas...), derechos de propiedad industrial (patentes, marcas...), otras

clases de derecho como derechos de crdito o deudas (deudas con acreedores
financieros o con proveedores). Adems existe un patrimonio inmaterial
compuesto por la clientela, expectativas de ganancia...
La empresa puede ser objeto de negocios jurdicos (se compra, se vende y se
alquila), en otras palabras se transmite. El negocio jurdico que tiene por objeto
transmitir la titularidad de una empresa, para unos autores es una compra- venta
y para otros no. Algunos autores niegan que se trate de un solo contrato. En
todo caso, s se admite unnimemente la posibilidad de que exista un contrato
de compra- venta de empresas, que despus ir seguido de la transmisin de
cada uno de los elementos de una empresa que conforman su propio sistema.
As los bienes inmuebles, se transmitirn mediante escritura pblica e inscripcin
en el registro de la propiedad. Para la transmisin de los bienes muebles
bastara la puesta a disposicin.
Por otro lado para la transmisin de los derechos de propiedad industrial
tambin se requiere de escritura en la oficina espaola de patentes y marcas.
Los crditos se transmiten por acuerdo de las partes y notificacin al deudor, por
el contrario para la transferencia de las deudas ser necesaria el consentimiento
del acreedor.
Existen una serie de contratos que se transmiten o no conforme a su regulacin,
por ejemplo, los contratos de trabajo se transmiten inmediatamente, igual que
los contratos de seguros . Los contratos mercantiles suelen requerir el
consentimiento del otro contratante.
Los arrendamientos se transmiten conforme a la ley de arrendamientos urbanos
(L.A.U.) mediante traspasos o subarriendos, lo que no es posible siempre.
Junto al patrimonio material, tambin hay que transmitir el patrimonio el
patrimonio inmaterial, que se transmite en parte con algunos de los elementos
materiales (marca, local), y tambin a travs de una serie de obligaciones del
transmitente (vendedor), positivos como por ejemplo facilitar listas de cliente o
proveedores, enviar circulares, facilitar el saber hacer, y una obligacin
negativa , no hacer competencia , que suele pactarse expresamente
estableciendo limites de espacio y tiempo, y que no de no pactarse
expresamente puede deducirse de la exigencia de la buena fe contractual.