El empresario mercantil

se clasifican en empresarios individuales y sociales. El primero es la persona fsica el segundo es

la persona jurdica
Requisitos para adquirir la condicin de empresario
dominus negoti persona que hace suyos los resultados de la empresa. el titular es quien crea la
empresa y asume su direccin y su gestin. Nuestro cdigo seala que son comerciantes, los que
teniendo capacidad legal para ejercerlo se dedican a l. tienen capacidad para ejercer los mayores
de edad que tienen la libre disposicin de sus bienes.
En cuanto al primer requisito, se considera mayor de edad aquellas personas que hayan cumplido
18 aos. El menor emancipado no tiene la libre disposicin de sus bienes, por lo que no cumple el
segundo requisito, no pudiendo adquirir la cualidad de comerciante. El artculo 5 del cdigo de
comercio permite al menor o incapaz continuar el comercio que ejercieron sus causantes a travs
de sus padres o tutores, no siendo posible empezar la actividad empresarial a nombre de un
menor.
En cuanto al segundo principio de capacidad (libre disposicin de los bienes), poseen esta
cualidad los no incapacitados judicialmente por demencia o prodigalidad.
el cdigo establece una presuncin de ejercicio habitual del comercio desde que por medio de
anuncios, rtulos, circulares o de cualquier otra medida se da a conocer al pblico.
El tribunal supremo nos recuerda un tercer requisito, dicho ejercicio ha de ser en nombre propio.
Para que a alguien se le prohba ejercer el comercio, tiene que tener antes capacidad para
ejercerlo. se prohbe el comercio a determinadas personas, presidentes del gobierno, altos cargos
del ejecutivo, y esto es aplicable dentro del territorio en el que ejercen sus funciones.
El ejercicio del comercio por una persona casada.
licencia marital, la autorizacin que necesitaba el cnyuge para ejercer el comercio. A da de hoy
se limita a los efectos patrimoniales. existen varios regmenes econmicos matrimoniales:
- Separacin de bienes: cada uno conserva sus bienes y adquiere privativamente los que obtenga
durante el matrimonio.
- Bienes gananciales: cada uno mantiene los bienes que le pertenecan y de las que adquiere con
posterioridad al matrimonio. Se hacen comunes los que se obtengan durante el matrimonio por
trabajo o rentas de los bienes.

de no pactarse capitulaciones matrimoniales el rgimen supletorio es el de gananciales (salvo en

Catalua).
El problema se plantea cuando uno de los cnyuges ejerce el comercio, no se plantea cuando se
pacta la separacin de bienes y s cuando el rgimen es el de gananciales.
En separacin de bienes el no comerciante no responde en absoluto, pero tiene que estar en
escritura pblica e inscrita en el registro.
En gananciales s se plantean problemas, ya que responden ante las deudas los bienes privativos
del cnyuge comerciante y los gananciales que provengan del comercio. Para que respondan el

resto de los gananciales deber consentir el ejercicio del comercio el cnyuge no comerciante. El
cdigo establece dos presunciones:
- Presume que existe cuando este se ejerce con conocimiento y sin oposicin del cnyuge no
comerciante.
- Tambin cuando se ejerca antes del matrimonio y continu sin oposicin del cnyuge. La
oposicin ha de inscribirse en el registro.
??Los bienes privativos del no comerciante solo responden si existe consentimiento expreso ms
bien formal. Todos estos actos debern inscribirse en el registro y solo tendrn efectos a partir de
la inscripcin.
El empresario social. Las sociedades mercantiles. El contrato de sociedades y elementos.
La sociedad tiene una doble naturaleza, x una parte un contrato y de este nace un nuevo ente
dotado de personalidad jurdica. Tiene una doble vertiente, contractual e institucional.
aspecto contractual, contrato por el quel dos o ms personas ponen fondos en comn para
obtener lucro. es un contrato plurilateral y asociativo que no responde al esquema contractual
tpico, porque en l no hay contraposicin de intereses sino coincidencia en la obtencin de un fin
comn. puede haber un nico contrato (sociedades impersonales), dos socios, y en adelante un
nmero ilimitado.
En cuanto a los elementos esenciales, son como en todo contrato, tres:
- En cuanto al consentimiento, se observan las especialidades derivadas de ser un contrato
plurilateral, por ejemplo, la nulidad por vicios del consentimiento solo afecta a aquel contratante
que lo ha padecido.
- En cuanto al objeto tenemos que distinguir entre el objeto social, la clase de negocio al que va a
dedicarse, del objeto de la obligacin del socio, que es la aportacin que realiza, que puede
consistir en bienes e incluso el trabajo.
- En cuanto a la causa del contrato de sociedad consiste en la colaboracin en el desarrollo de
una actividad comn para obtener ganancias (nimo de lucro), y que es inherente a la sociedad, y
las distingue de las organizaciones, es comn a las sociedades civiles y mercantiles. Tanto uno
como otro tienen nimo de lucro.
Formalidades para la constitucin de las sociedades mercantiles; La sociedad irregular.
Toda sociedad mercantil debe inscribirse en el registro mercantil. A partir de esta tendr
personalidad jurdica, nace un nuevo ente con su propio nombre, nacionalidad, domicilio y
patrimonio. tiene capacidad jurdica y para obrar (puede hacer contratos). Este es el aspecto
institucional de la sociedad.
Antes de la inscripcin en el registro, mientras est en constitucin, responden quienes realizaron
contratos en su nombre. Una vez constituida, esta asume aquellos contratos. ??Todos los dems
debern ser asumidos por la sociedad. de no inscribirse la sociedad pero estar en el trfico, nos
encontramos ante las llamadas sociedades irregulares. traera consigo la nulidad de toda la
actuacin realizada en nombre de la sociedad. Como esta situacin es muy perjudicial se les
aplica el rgimen de las sociedades colectivas, con ello los socios respondern personalmente de
las deudas sociales.
La mercantilidad de las sociedades.

Toda sociedad civil o mercantil tiene nimo de lucro sern civiles o mercantiles segn su objeto:
- Son civiles las sociedades con objeto civil, por ejemplo la agricultura, la ganadera, profesiones
liberales (mdico, ingenieros...)
- Son mercantiles las sociedades que tienen objetos mercantiles (comercio, industria, servicios
financieros...).
Excepcin, las S.A. y S.L. son siempre mercantiles, es lo que se llama mercantilidad por la forma.
La personalidad jurdica de las sociedades mercantiles.
Una vez constituida con todos los requisitos del derecho la sociedad goza de personalidad
jurdica, nace un nuevo ente distinto de los socios que lo componen, con su propio nombre
(denominacin o razn social), domicilio (domicilio social), su propia nacionalidad etc.
La sociedad tendr su propio patrimonio (deberes y obligaciones) y la capacidad para actuar en el
trfico a travs de los rganos sociales.

La nulidad de la sociedad; la doctrina de la sociedad del derecho.

todo contrato puede ser nulo si le falta un requisito. Puede ser que una sociedad inscrita y
aparentemente regular sea sin embargo nula. Para evitar los inconvenientes derivados de ese
hecho, la ley regula la causa de nulidad como causa de disolucin, con lo cual, la actuacin de la
sociedad es vlida hasta el momento en el que se manifiesta la nulidad. En ese momento se
produce la disolucin de la sociedad que entra en liquidacin.
Por otra parte, la ley tasa las causas de nulidad y de responsabilidad limitada, como por ej: la falta
de voluntad de todos los socios o del socio unipersonal, la nulidad del objeto social. En cualquier
caso es muy difcil que este supuesto se de en la prctica, porque existen dos filtros que impiden
la constitucin, que son la intervencin del notario y la posterior del registrador.
2-6 La nacionalidad de la sociedad.
En principio son espaolas las sociedades que tienen su domicilio en Espaa, ahora bien, deben
tener su domicilio en Espaa aquellas sociedades que tengan su principal establecimiento o
explotacin en el territorio nacional. Se trata de una norma que trata de evitar el fraude mediante
el establecimiento de un domicilio de conveniencia fuera de las fronteras. Son irrelevantes por
tanto, la nacionalidad de los socios, el lugar de constitucin u otras circunstancias.
Las formas sociales mercantiles tpicas.
Las sociedades personalistas: concepto y caractersticas.
tienen una gran importancia las personas de los socios, son dos:
La colectiva es la ms antigua, es cerrada, administrada por todos los socios. lo ms relevante es
que los socios responden de las deudas, de forma:

Personal: con su propio matrimonio.


Ilimitada: con todos los bienes presentes y futuros.

Solidaria: puede verse obligado a pagar el total.

Subsidiaria: responde primero la sociedad con sus bienes y despus el socio.

su nica importancia es que sus normas se aplican a las sociedades irregulares.
En la comanditaria existen dos clases de socios, corresponde la gestin y representacin de la
sociedad, y que responde de las deudas como en la colectiva, adems otros que se limitan a
aportar un capital, tienen prohibida la gestin y representacin de la sociedad y no responden ante
sus deudas.
Las sociedades de capital. Concepto y caractersticas. La S.A Y S.L
Los tipos sociales de mayor importancia son la S.A. y la S.L. englobadas en la ley de sociedades
de capital. estrictamente capitalista solo es la S.A. La sociedad limitada tiene algn perfil
personalista.
la S.A. est pensada para dar forma jurdica a grandes empresas aunque nada impide a una
P.Y.M.E. adoptar la forma de S.A. La S.L est pensada para dar forma jurdicas a las P.Y.M.E.
aunque nada impide que una gran sociedad adopte esta forma. Si es verdad que la forma de S.A.
es obligatoria en algunos casos, en concreto cuando se va a tener un determinado objeto social
(banca, seguro...) o si van a cotizar en bolsa. el tipo social ms usado es el de la limitada por ser
ms flexible.

La constitucin de las sociedades de capital.

las sociedades de capital se constituyen mediante escritura que debe inscribirse en el registro
mercantil.
De la escritura forman parte los estatutos sociales, que son la normativa que rigen la vida social y
que contienen menciones esenciales exigidas por la ley, la denominacin social, el objeto social, el
capital de la sociedad y las acciones en las que se divide, el domicilio social, los rganos de la
sociedad...
el capital mnimo para una S.L. es 3000 y para una S.A. es de 60000 . EL capital en la s.l debe
estar suscrito y desembolsado en el momento de la constitucin. En la s.a el capital tiene que
estar ntegramente suscrito y desembolsado al menos en un 25 % del valor nominal de cada
accin. La parte no desembolsada se llama dividendos pasivos, y constituyen un crdito que la
sociedad ostenta frente al accionista. Estos pasivos se harn efectivos como establezcan los
estatutos, y si estos no dicen nada, a requerimiento de los administradores. El socio que no paga
cae en mora, no pudiendo ejercer determinados derechos sociales, como p.e. votar en las juntas
de accionistas o participar en los beneficios. La sociedad por su parte, puede optar por reclamarle
judicialmente o vender las acciones anulando sus ttulos y emitiendo duplicados. Si no fuera
posible habr que reducir el capital (nunca por debajo del limite legal).
El capital se integra por las aportaciones de los socios que nunca pueden consistir en servicios.

Las aportaciones sern dinerarias (si consisten en dinero), o no dinerarias (si consisten en en
otros bienes o derechos, que siempre han de ser susceptibles de valoracin econmica).
Las aportaciones dinerarias deben ser entregados al notario autorizante o deben ingresarse
previamente en una cuenta bancaria a nombre de la sociedad. Los no dinerarios debern ser
valorados en un informe emitido por un perito que nombrar el registrador. en la S.L. este sistema
puede sustituirse por la valoracin que realicen los propios socios, que respondern de esa
valoracin en el plazo de 5 aos. Las aportaciones pueden realizarse transmitiendo la propiedad o
a ttulo de uso, con un rgimen similar al arrendamiento y lgicamente con una valoracin
diferente.
Acciones en la S.A. y participaciones en la S.L.
en la S.A. se divide en acciones que son partes alcuotas del mismo. En la S.L. se divide en
participaciones que la ley prohbe que sean llamadas acciones y que representan cuotas del
capital. tienen distintos valores:
- Valor nominal, que es submltiplo del capital. (VN= 10000x 10)
- Valor patrimonial, que es submltiplo del patrimonio. (VP= 150000=10000x15)
- Valor contable, que es el que se deriva de la contabilidad social.
- Valor de mercado, lo que se paga por la accin/participacin. fcil de determinar si cotiza en
bolsa.
Las acciones se representan en papel o bien de manera electrnica. las acciones pueden ser
nominativas o pueden ser al portador. llego un momento en el que la cantidad de papel se hizo
inmanejable, por eso surgi la representacin magntica, que se refleja en servicios informticos
llevados por las sociedades de valores. Esta forma de representar las acciones es obligatorio para
las que cotizan en bolsa y es irreversible, es decir, el titulo-valor puede convertirse en anotaciones
en cuenta pero no al contrario.
Las participaciones en la S.L. no pueden incorporarse a ttulos-valores, ni representarse mediante
anotacin en cuenta. Su creacin consta o en la escritura de constitucin o en la de aumento del
capital. la transmisin de participaciones debe constar en escritura pblica, por tanto la posesin
de participaciones siempre queda acreditada.

La condicin de socio, en especial su transmisin.

Las acciones son libremente transmisibles, esa libertad puede limitarse en los estatutos. Esas
limitaciones no pueden hacerlas intransmisibles. Lo habitual es establecer clausulas que
establecen un derecho preferente para los antiguos socios o bien una clausula de placet,
supeditan la transmisin al permiso de la sociedad siempre conforme a las condiciones que
establezcan los estatutos.

en la S.L. es diferente, tendr que ajustarse a lo que establezcan los estatutos. no pueden
establecer la libre transmisin, s pueden establecer la prohibicin absoluta en el plazo de 5 aos.
Si no dicen nada se aplica el sistema supletario segn el cual: la transmisin ser libre entre
cnyuges, ascendientes, descendientes, entre socios y sociedades del grupo. En otro caso debe
ser notificada a la sociedad, y la sociedad reunir a la junta para que apruebe o no la transmisin,
pero slo podr denegar el consentimiento si designa a uno o varios socios o terceros dispuestos
a adquirirlas.
Acciones y participaciones confieren un conjunto de derechos que conforman la posicin jurdica
de socio. La ley establece un catlogo mnimo de derechos, ya sean para un socio individual, ya
sean para una minora. El catlogo de derechos fundamentales se contiene en el artculo 93 de la
ley.
Los rganos de la sociedad.
Los rganos de la sociedad son dos: la junta general y los rganos de administracin.
La junta general esta compuesta por todos los socios, y es el rgano encargado de formar y
manifestar la voluntad social. Es un rgano soberano, lo que no quiere decir omnipotente, significa
que es superior al rgano administrador (lo nombra, lo cesa, le puede pedir responsabilidad). Las
juntas generales se clasifican en la SA:

Juntas generales ordinarias: se celebran dentro de los 6 primeros meses de cada

ejercicio, para calificar la gestin social, aprobar las cuentas anuales, y decidir sobre la
aplicacin del resultado. Adems puede considerar cualquier otro tema ( ampliacin del
capital, cambio en los estatutos...)

Juntas extraordinarias: cualquier otra junta.

Las juntas generales las convoca el rgano de administracin, aunque cabe la convocatoria
judicial, si no lo hace el rgano de administracin. Tambin cabe que tenga que convocar la junta
general si lo solicitan socios que representen el 5% del capital, debiendo indicar que temas han de
ser tratados. La junta se convoca mediante anuncio inserto en el BORME (boletn oficial del
registro mercantil), y en unos de los diarios de mayor circulacin de la provincia donde est es
domicilio social.
En la SL sin embargo, este sistema puede sustituirse en los estatutos por una comunicacin
escrita a los socios, siempre que deje constancia.
La antelacin del anuncio debe ser un mes en la SA y 15 das en la SL, y debe contener el orden
del da (asuntos a tratar), de forma que la junta slo podr tratar los temas incluidos en el orden
del da. Con una excepcin, que es el cese de administradores y exigirles responsabilidad.
Para que la junta se constituya tiene que estar presente un % del capital en la SA, que es el 25%
en 1 convocatoria, y ninguno en la 2. Entre la 1 y la 2 deben mediar 24H. Para temas de
especial importancia se requiere quorum reforzado del 50% en 1 convocatoria y 25% en
2(modificacin estatutos, emisin de obligaciones, suprimir o limitar derechos de asuncin
preferente, transformacin, fusin o escisin de la sociedad, cesin global del patrimonio y
traslado del domicilio al extranjero).
En a SL no se exige quorum, por tanto no hay ni 1 ni 2 convocatoria. Existe una excepcin a la
convocatoria que es la llamada junta universal, es decir, cuando estn presentes todos los socios
y deciden celebrarla acordando tambin el orden del da.
Una vez constituido la junta, la presidir el presidente del consejo de administracin, si existe.
Corresponde al presidente dirigir los debates, dar o quitar la palabra y proponer las votaciones
para adoptar o no los acuerdos.

Los acuerdos se adoptan por mayora del capital. Si en la SA la junta se celebra en 2

convocatoria sin alcanzar el 50% del quorum, los temas que requieren quorum reforzado
exigirn el voto favorable de 2/3 del capital presente. En la SL los acuerdos se adoptan tambin
por mayora, pero los votos a favor, deben ser al menos 1/3 del capital. Si se van a modificar los
estatutos ser necesario mayora absoluta y para temas de vital importancia se exige el voto
favorable de al menos 2/3 del capital (autorizar administradores hacer competencia a la sociedad,
suprimir o limitar el derecho de asuncin preferente, transferir, fusin o escisin total del
patrimonio, y traslado domicilio social.
Adoptados los acuerdos por mayora (mayora se computa sobre el capital nominal en la SA,
proporcional al n de participaciones en la SL, salvo clausula estatutaria). Estos pueden ser nulos,
o anulables.
Son nulos los acuerdos contrarios a la ley, y podrn ser impugnados por cualquier socio,
administrador e incluso un tercero con inters legtimo en el plazo de un ao. Son anulables los
acuerdos contrarios a los estatutos, y los que lesionen los derechos de uno o varios socios, o el
inters social en beneficio de cualquier persona. Pueden impugnarlas los socios presentes en la
junta y que votaron en contra, e hicieron constar en acta su oposicin, los privados ilegtimamente
del voto, administradores, y los no asistentes en el plazo de 40 das.
rgano de administracin:
Es el que gestiona y representa a la sociedad. Entendemos por gestin las relaciones internas, y
por representacin las relaciones externas (contratacin).
La administracin puede otorgarse a un administrador nico, es decir, una sola persona, o varios
administradores mancomunados, que tendrn que actuar conjuntamente, que en caso de ser ms
de tres en una SA, tienen que formar consejo de administracin. Por ltimo, podr otorgarse a un
consejo de administracin, que acta como un rgano colegiado, es decir, se reune, tiene un
presidente, secretario, adopta acuerdos por mayora...
La forma de administracin debe constar en los estatutos. En la SA solo puede ponerse una forma
de administracin, y cambiarla supone modificar los estatutos. En la SL por el contrario, los
estatutos pueden establecer varias formas alternativas, para que la junta general opte por una de
ellas segn convenga.
Las personas concretas que ocupan el rgano de administracin sern designadas por la junta
general. Los administradores tendrn una serie de deberes respecto a la sociedad (fidelidad,
secreto...). Adems deben actuar con la diligencia de un ordenado comerciante, y deben
responder del dao que produzca a la sociedad por su negligencia. Responsabilidad que podr
pedir la sociedad, lo que se llama accin social de responsabilidad.
Si el dao se ha producido en el patrimonio de un socio puede ejercerse la accin individual de
responsabilidad. Adems de eso, los administradores pueden ser responsables de las deudas
sociales si no se cumplen determinadas obligaciones diligentemente, en concreto la disolucin y
liquidacin de la sociedad (si existen motivos para ello), o si debi presentar concurso de
acreedores y no lo hizo.

4- El concurso de acreedores.
4-1 Introduccin.
El concurso de acreedores es un procedimiento universal previsto para tratar la insolvencia de un
deudor universal, ya que afecta a todo su patrimonio y a todo sus acreedores. Sustituye a los
procedimientos de quiebra y suspensin de pagos.
Se rige por el principio de la par condicio creditorum, lo que supone en principio tratar a todos los
acreedores por igual.
4-2 Presupuestos del concurso.
1.
Presupuesto subjetivo: puede ser declarado en concurso toda persona fsica o jurdica,
empresario o no. Existen 2 excepciones: no puede ser declarado en concurso los entes pblicos.
S las sociedades mercantiles que estos organismos pblicos creen. Por el contrario s puede
declararse una herencia yacente o la herencia aceptada a beneficio de inventario, a pesar de que
no tiene personalidad jurdica.
2.
Presupuesto objetivo: es la insolvencia. Entendiendo como tal la imposibilidad
regularmente con las obligaciones. Esa insolvencia puede ser actual (ya no se puede pagar), o
inminente (el deudor es consciente de que no va a poder cumplir regular y puntualmente sus
obligaciones.
La insolvencia se manifiesta a travs de unos sntomas regulados en la ley:
- Sobreseguimiento general en los pagos corrientes.
- La existencia de embargos generalizados sobre el patrimonio.

- Alzamiento o liquidacin apresurada o ruinosa del deudor.

- La falta de pago de ciertas obligaciones especialmente sensibles (salarios, impuestos,

seg social...)

Todos estos son sntomas de insolvencia.

1.
Presupuesto formal: El concurso es una situacin declarada judicialmente, ya sea a
solicitud del propio deudor, ya sea a solicitud de sus acreedores (concurso necesario).
4-3 Fases del concurso.
Iniciado el concurso se abre la llamada fase comn, en la que se nombra a los administradores
concursales, que suelen ser tres (un economista, un abogado en ejercicio, y un acreedor). En caso
de concurso abreviado (concurso de menor cuanta y en los que acortan los plazos), habr un
nico administrador concursal (economista).
Los adm concursales deben realizar que contendra el inventario de los bienes, la lista de los

acreedores y la calificacin de sus crditos. Hay dos tipos de crditos:

1.- Contra la masa: son los que nacen declarado ya el concurso y deben ser paagados
puntualmente.
2.- Concursales:
- Privilegiados: tienen derecho especial de cobro, ya sea un derecho real sobre una cosa del
concursado (prenda, hipoteca). Lo que se llama privilegio especial o general sobre patrimonio del
deudor.
- Subordinados: crditos preteridos (multas, crditos con personas muy relacionadas, intereses...
- Ordinarios: los que no son ni privilegiados ni subordinados.
Tras la fase comn puede abrirse la fase de convenio dirigida a que los acreedores reunidos en
junta aprueben un convenio (que puede incluir una quita, una espera, ambos, u otra posibilidad).
No siempre se abre esta fase, ya que se puede haber llegado a un convenio en la fase comn que
es aceptado por la mayora de los acreedores. O tambin el deudor puede pedir directamente la
liquidacin.
Para que la junta se rena es necesaria la presencia del 50% del pasivo, y el convenio deber
aprobarse tambin por la mitad del pasivo. Ahora bien, si el convenio plantea una espera no
superior a tres aos, o una quita no superior al 20% sin esperas, bastar la mayora simple.
Si no se alcanza convenio o se incumple, se abre liquidacin.
4-4 Liquidacin.
Vender los bienes del concurso y pagar a los acreedores conforme a la clasificacin de sus
crditos.
El proceso tener solo una fase comn, puede tener dos fases (comn- convenio; comnliquidacin), o tres fases (comn- convenio- liquidacin).