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S.I. RADICADO No. 40830
FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES
JUSTICIA Y PAZ

Corte Suprema
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente:
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
Aprobado Acta No.157

Bogot, D.C., veintids (22) de mayo de dos mil trece (2013).

ASUNTO

La Sala resuelve el recurso de apelacin interpuesto y sustentado oportunamente por la

Fiscala General de la Nacin, el Ministerio Pblico y los representantes de las vctimas
contra la decisin de 29 de noviembre de 2012, proferida por la Sala de Justicia y Paz del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, mediante la cual efectu control de
legalidad formal y material a los cargos atribuidos al postulado FERNEY ALBERTO
ARGUMEDO TORRES, desmovilizado del Bloque Norte, Frente Contrainsurgencia Wayu
de las Autodefensas Unidas de Colombia.

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SITUACIN FCTICA

FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES, conocido con los alas de Andrs, el tigre,
21, mata tigre o Camilo, el 4 de abril de 2002, despus de haber pertenecido a la
pandilla juvenil Los Guaca de la ciudad de Barranquilla y prestado el servicio militar
obligatorio como soldado regular en el Batalln Cartagena de Riohacha, ingres al Frente
Contrainsurgencia Wayu del Bloque Norte de las Autodefensas Unidas de Colombia en el
corregimiento de Carraipa, municipio de Maicao, con el alas de Andrs, bajo el mando de
Jos ngel Culvejo, alias 09 o Javier, especficamente a la contraguerrilla escorpin en
donde cumpli funciones de control de las trochas por donde entraba gasolina de
contrabando, carros hurtados y armas, procedentes del vecino pas de Venezuela.
Dentro de la organizacin ilegal el postulado desempe funciones de patrullero de abril de
2002 a julio de 2002, con el alas de Andrs; comandante de escuadra de junio de 2002 a
marzo de 2004, con los alias de mata tigre o 21, lapso durante el cual, en diciembre de
2003, fue segundo comandante de la contraguerrilla buitre, que tuvo influencia en los
corregimientos de Carraipa y la Majayura del municipio de Maicao, Guajira; a partir de
marzo de 2004 fue trasladado al municipio de Mingueo, en el mismo departamento, donde
actu como patrullero urbano hasta el mismo mes del ao siguiente; en abril de 2005, con
ocasin del homicidio del seor Juan Antonio Torres Tehern, fue trasladado al casco urbano
de Riohacha con los alias de Camilo y el tigre, hasta el 5 de mayo de 2005, cuando fue

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capturado por el homicidio de Oliverio Ros Benavides y por el homicidio en grado de

tentativa del menor J. A. R. C. por los cuales fue condenado por el Juzgado Primero Penal
del Circuito Especializado de Riohacha.
El 26 de julio de 2007, FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES solicit al Alto
Comisionado para la Paz lo postulara para ser acreedor de los beneficios de la Ley 975 de
2005 .
1

ACTUACIN PROCESAL
1. El Presidente de la Repblica y sus Ministros de Interior y de Justicia y de Defensa
Nacional, en ejercicio de las atribuciones Constitucionales y Legales, en especial las
conferidas en la Ley 418 de 1997, prorrogada y modificada por las Leyes 548 de 1999 y 782
de 2002, considerando que el artculo 22 de la Constitucin Poltica dispone que la paz es un
derecho y un deber de obligatorio cumplimiento y que estaban dadas las condiciones para
iniciar formalmente un proceso de dilogo, negociacin y firma de acuerdos con las
Autodefensas Unidas de Colombia, AUC, mediante resolucin 091 de 15 de junio de 2004,
proferida al amparo del artculo 3 de la Ley 782 de 2002, lo declararon abierto.
2. El 27 de diciembre de 2007, el Ministro de Interior y de Justicia, mediante oficio OFI0737657-GJP-0301, envi al Fiscal General de la Nacin una lista de 96 postulados ex
miembros de las Autodefensas Unidas de Colombia privados de la libertad, conforme a lo
1

Folio 1 carpeta del postulado.

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dispuesto en el pargrafo del artculo 10 de la Ley 975 de 2005, dentro del cual, en el
nmero 311, relacion a FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES , quien tambin figura
2

en el puesto 673 de la elaborada por la Oficina del Alto Comisionado para la Paz, de
personas privadas de la libertad acreditadas por los miembros representantes de los grupos
de autodefensa desmovilizados .
3

3. El trmite fue asignado al Despacho 3 de la Unidad Nacional de Fiscalas, y mediante

resolucin de 18 de febrero de 2008 inici respecto de FERNEY ALBERTO ARGUMEDO
TORRES, el procedimiento previsto en la Ley 975 de 2005.
4. En versin libre llevada a cabo los das 4 y 5 de mayo, 18 de junio y 2 de diciembre de
2009 ante la Fiscal 3 Delegada de la Unidad Nacional para la Justicia y la Paz, el postulado
ratific su voluntad de acogerse a la Ley 975 de 2005 y confes su participacin en once
hechos que tuvieron relacin con su pertenencia a la organizacin ilegal, por lo que el ente
acusador, el 30 de noviembre de 2009, llev a cabo audiencia de formulacin de imputacin
ante un magistrado con funcin de control de garantas que le imparti legalidad formal y
material, y el 1 de diciembre siguiente, le impuso medida de aseguramiento de detencin
preventiva.
5. La misma Fiscal Delegada el 26 de julio de 2010, formul cargos a FERNEY ALBERTO
ARGUMEDO TORRES por doce hechos ante la Magistrada con funcin de control de
garantas de la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Barranquilla, quien declar la
legalidad de la actuacin cumplida y, acorde con lo dispuesto en el artculo 19 de la Ley 975
2
3

Folios 12 28 Ibdem.
Folios 29 67 Ibd.

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de 2005, la envi a la Sala de Conocimiento de Justicia y Paz del Tribunal Superior de

Bogot que, a su vez, el 2 de mayo de 2011, la remiti a la Sala de Conocimiento de Justicia
y Paz del Tribunal Superior de Barranquilla por competencia territorial, de acuerdo a lo
previsto en los Acuerdos PSAA11-8034 y PSAA11-8035 de 2011 , por lo que avoc su
4

conocimiento.
PROVIDENCIA IMPUGNADA
La Sala de Conocimiento de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Barranquilla, adopt
entre otras, las siguientes decisiones:
1. No legaliz el cargo formulado en el hecho N 6 de la decisin cuestionada. En tal sentido,
argument los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica acompaada por el
ente acusador no es demostrativa de la participacin de FERNEY ALBERTO ARGUMEDO
TORRES en los delitos de homicidio en persona protegida y desaparicin forzada, de los
que fueron vctimas Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo.
2. De otro lado, legaliz parcialmente los cargos que la Fiscala atribuy al procesado en el
hecho N 7 por los delitos de homicidio en persona protegida, tortura en persona protegida,
desaparicin forzada y deportacin, expulsin, traslado o desplazamiento forzado [de
poblacin civil], y neg la legalizacin del delito de hurto calificado agravado, atribuido por
los mismos hechos.

Folio 3 del cuaderno de la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior de Bogot.

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En tal sentido, sostuvo no se acredit probatoriamente que el hecho contra el patrimonio

econmico hubiese tenido ocurrencia fctica; sin embargo, al resolver el recurso de
reposicin, adicion que si bien es cierto el postulado admiti despoj a Lorenzo Pushaina
Ipuana de una escopeta marca Remington y veinte cartuchos para la misma, que llevaba
dentro de una bolsa tejida en pita, circunstancia suficiente dentro del proceso transicional
para acreditar la preexistencia de los aludidos bienes, no demostr conforme al artculo 11,
literal c) del Decreto 2535 de 1993, que aqul tuviera permiso para su porte, porque slo a
partir de la obtencin de ste, el arma adquiere la naturaleza de uso civil y puede ser tenida
o portada por un particular.
En consecuencia, ante la ausencia de permiso expedido por la autoridad competente para el
porte del elemento blico, no puede considerarse estructurado el hurto calificado agravado,
aun cuando, itera, el postulado hubiese aceptado el despojo, porque debe comprobarse que
la formulacin del cargo concuerda con la descripcin del hecho y los elementos materiales
probatorios aportados.
LAS APELACIONES
1. El representante de las vctimas del caso N 6 argument que la prueba que obra en el
proceso, particularmente la versin libre de FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES, es
suficiente para establecer la responsabilidad de este a ttulo de autor mediato con
instrumento responsable en los delitos de homicidio y desaparicin forzada, de los cuales
fueron vctimas Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo.

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Con tal finalidad el postulado hizo parte del Frente Contrainsurgencia Wayu, las vctimas
fueron llevadas hasta el lugar donde l se encontraba por integrantes de la organizacin
delictiva, que lo reconocan como comandante de escuadra, pues anteriormente los tuvo
bajo sus rdenes.
De otro lado, envi un disco compacto a esta Corporacin, el cual contiene clips de la
versin libre de Jairo Alfonso Samper Cantillo, alias Lucho , en donde hace mencin a los
5

hechos del caso en mencin, respecto del cual la Sala anticipa no ser tenido en cuenta
para desatar la alzada interpuesta, toda vez que no fue aportado en la oportunidad procesal
correspondiente para que los dems intervinientes tuvieran la oportunidad de analizarlos y,
acorde con su rol, controvertirlos.
2. En relacin con el caso N 7, la Fiscala asegur que el Tribunal incurri en error por no
tener en cuenta los audios de la versin libre de 18 de junio de 2009, dentro de la cual el
postulado manifest que le quit a la vctima una escopeta que llevaba, lo cual constituye
material probatorio suficiente para que se legalice el cargo por el delito de hurto calificado
agravado referido en el hecho N 7.
Para profundizar en razones, el ente acusador trajo a colacin la decisin de esta Corte de
26 de septiembre de 2012, proferida dentro del radicado 39250, en la cual, dice, legaliz un
caso similar.
El Ministerio Pblico y el representante de las vctimas se pronunciaron en igual sentido.
5

Folio 15 del cuaderno de la Corte Suprema de Justicia.

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NO RECURRENTES
1. En relacin con el caso N 6.
1.1 El Ministerio Pblico y la defensora del postulado manifestaron conformidad con la
decisin adoptada por el a quo. El primero dijo no se renen las exigencias de la autora
mediata o dominio de la organizacin para atribuir responsabilidad a FERNEY ALBERTO
ARGUMEDO TORRES por los delitos de homicidio en persona protegida y desaparicin
forzada de los que fueron vctimas Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta
Angulo
1.2 El delegado de la Fiscala con argumentos similares a los expuestos por el Ministerio
Pblico, manifest que la circunstancia de que el postulado conociera a los miembros del
grupo armado ilegal que llevaron a las vctimas a la finca La Paola, y tambin a quienes las
ejecutaron y desaparecieron los cadveres, no es suficiente para atribuirle responsabilidad
por los hechos en mencin al postulado.
Si bien es cierto, FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES revel que algunos de los
partcipes haban trabajado con l, esta afirmacin la hizo en tiempo pasado, por lo que no
puede afirmarse subjetiva y caprichosamente que todava lo hacan para el momento de los
hechos.

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As mismo, en el escenario delictivo estaba alias Jader, comandante de la contraguerrilla a la

cual pertenecan las escuadras dirigidas por FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES y
alias Kevin. Los hechos fueron ejecutados por Jader y Kevin. El primero orden al segundo
mantener retenidas a Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo, hasta
nueva orden. La relacin entre Kevin y ARGUMEDO TORRES fue de carcter horizontal,
ambos ocupaban igual jerarqua dentro de la organizacin criminal y obedecan las rdenes
de Jader, su rango no lo facultaba para dar rdenes a los superiores o a sus pares.
En este caso el dominio del hecho y de la voluntad lo tuvo Jader en su condicin de
comandante de la contraguerrilla, porque estuvo presente, recibi a las vctimas y junto con
Kevin las ultim, luego FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES no interfiri en la
retencin, muerte y desaparicin de Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta
Angulo.
En consecuencia, solicit a la Corte confirmar la decisin recurrida por este aspecto.
1.3 Los representantes de las vctimas no recurrentes expresaron su acuerdo con lo
manifestado por el apelante en el sentido de que FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES
debe responder como autor mediato de los homicidios de Claudia Ivonne Torres Gregory y
Dianis Julieth Arrieta Angulo por haber pertenecido a la organizacin armada ilegal.
Sin embargo, el ltimo de los representantes de vctimas que intervino en condicin de no
recurrente, mostro conformidad con lo expuesto por la Fiscala, pero, por la pertenencia del

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postulado ARGUMEDO TORRES a la organizacin ilegal y la inmediacin que tuvo con las
vctimas, se debe establecer si por lo menos actu como cmplice.
2. En relacin con el hecho N 7.
2.1 La defensa del postulado consider acertada la decisin de instancia, no obstante,
agreg debe tenerse en cuenta que la vctima del hecho N 7 portaba un arma sin
documento alguno, por lo que debe estudiarse si puede legalizarse lo ilegal.
2.2 Los representantes judiciales de vctimas de los otros casos solicitaron que se legalice el
hurto calificado agravado.

CONSIDERACIONES

1. Esta Sala de la Corte Suprema de Justicia es competente para resolver los recursos de
apelacin interpuestos por la Fiscala, el Ministerio Pblico y el representante de las vctimas
contra la decisin proferida por la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Barranquilla, conforme a lo dispuesto en el artculo 26, inciso 2, de la Ley 975 de
2005, modificado por el artculo 27 de la Ley 1592 de 2012, en concordancia con el numeral
3 del artculo 32 de la Ley 906 de 2004.

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2. En orden a resolver las apelaciones interpuestas por la Fiscala, el Ministerio Pblico y el

Representante Judicial de las vctimas contra la decisin mediante la cual el a quo no
legaliz el hecho N 6 relacionado con los homicidios de Claudia Ivonne Torres Gregory y
Dianis Julieth Arrieta Angulo, y parcialmente el identificado con el N 7 del cual fue vctima
Lorenzo Pushaina Ipuana, la Sala abordar los motivos de inconformidad en su orden.
2.1 Acerca de los motivos de disenso expresados por el representante de las vctimas del
caso No. 6, el problema jurdico por resolver es establecer si FERNEY ALBERTO
ARGUMEDO TORRES debe responder como autor mediato de los homicidios de Claudia
Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo, ejecutados por miembros del Frente
Contrainsurgencia Wayu del Bloque Norte de las AUC, al cual perteneci.
Con tal cometido, debe recordarse que en desarrollo del conflicto armado interno, los grupos
organizados armados al margen de la ley, entre ellos, los de autodefensa, desarrollaron vida
independiente de quienes los integraron y actuaron con un elevado grado de automatismo
en cuanto cumplieron rdenes que provenan de la cima de la organizacin, con la certeza
para quien las emita, que se cumpliran sin necesidad de drsela directamente al ejecutor
material, a quien tampoco tena necesidad de conocer.
Con fundamento en estas circunstancias, en la ejecucin de hechos delictivos intervinieron
personas que no estuvieron en el nivel de los ejecutores materiales, por lo que
dogmticamente su actuacin no se acomoda dentro de los linderos de la coautora impropia
o dominio funcional del hecho delictivo, porque su relacin con aquellos es de naturaleza
vertical y jerarquizada, por lo que adoptan la posicin del hombre de atrs, es decir, quien

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domina la voluntad del autor material, pero no de la forma tradicionalmente conocida, esto
es, por un dficit de conocimiento o libertad de ste, que lo convierte en simple instrumento.
En tratndose de aparatos organizados de poder, la instrumentalizacin de quien tiene el
dominio funcional del hecho, se obtiene sin que su capacidad de conocimiento o autonoma
sufra disminucin, porque en tal caso el hombre de atrs emite las rdenes a ciencia y
paciencia de que sern cumplidas por sus subordinados dentro de la cadena de mando, sin
que importe el poder de estos dentro de la misma, como tampoco su conocimiento acerca de
la ilicitud de la conducta, lo que elimina la responsabilidad de aqul.
As, el hombre de atrs, tambin conocido como de escritorio, a travs del aparato
organizado de poder influye para asegurar la produccin del resultado, sin ejecutar el hecho
de propia mano, al paso que, se insiste, quien materializa la conducta tiene el dominio de la
accin , en cuanto tiene la posibilidad de elegir la forma como finalmente la ejecuta.
6

Reconocido el dominio de la organizacin como una forma de autora mediata, acorde con el
razonamiento de Roxin, adems del requisito general de la existencia de un aparato
organizado de poder, deben concurrir los siguientes factores para atribuir el dominio del
hecho al hombre de atrs, a saber:
1. Poder de mando. Solamente puede ser autor mediato quien dentro de una organizacin
rgidamente dirigida emite rdenes y las ejerce para causar realizaciones del tipo.
6

Claus Roxin, Revista de Estudios de Justicia, N 7- Ao 2006, tomado de http://www.dere

cho.uchile.cl/cej/recej/RECEJ%207/EL%20DOMINIO%20DE%20LA%20ORGANIZACION%20COMO
%20FORMA%20INDEPENDIENTE%20DE%20AUTORIA%20MEDIATA.pdf

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2. La desvinculacin del ordenamiento jurdico del aparato de poder. El aparato de
poder tiene que haberse desligado del derecho en el marco de los tipos penales realizados
por l. As, concertarse para cometer delitos dentro de la dinmica del accionar de la
organizacin ilegal es suficiente para apartarse del ordenamiento jurdico, circunstancia que
constituye una condicin necesaria para el dominio del hecho por el hombre de atrs.
3. La fungibilidad del ejecutor inmediato. La ejecucin de rdenes del hombre de atrs se
asegura porque muchos ejecutores potenciales estn disponibles, por lo que la negativa o
inactividad de un individuo no impide la realizacin del tipo. Al respecto, debe tenerse en
cuenta que el instrumento es la organizacin, por lo que en su funcionamiento, la presencia
de otros ejecutores es una realidad que asegura el resultado.
4. La considerablemente elevada disponibilidad al hecho del ejecutor. En el aparato
organizado de poder el sujeto que realiza el ltimo acto, es decir, quien ejecuta la conducta
descrita en el tipo, tiene posicin distinta a la de un autor individual que se desenvuelve por
s mismo, en cuanto se halla sometido a la influencia de la organizacin, que no excusa su
conducta, pero lo hace ms preparado para cometer el hecho que otros potenciales
delincuentes, y que vistas en conjunto, incrementan la probabilidad de xito de una orden y
contribuyen al dominio del hecho de los hombres de atrs .
7

CLAUS ROXIN, EL DOMINIO DE ORGANIZACIN COMO FORMA INDEPENDIENTE DE AUTORA

MEDIATA, conferencia pronunciada el 23 de marzo de 2006 en la Clausura del Curso de Doctorado Problemas
fundamentales del Derecho penal y la Criminologa de la Universidad Pablo de Olavide, Sevilla. Traduccin del
Original Organisationsherrschaft als eigenstndige Form mittelbarer Tterschaft por la Dra. Justa Gmez
Navajas (Universidad de Granada). Tomado de Revista de Estudios de la Justicia No. 7, Ao 2006, Facultad de
Derecho, Universidad de Chile, link http://www.derecho.uchile.cl/cej/recej/RECEJ%207/EL%20DOMINIO%20DE
%20LA%20ORGANIZACI
ON%20COMO%20FORMA%20INDEPENDIENTE%20DE%20AUTORIA
%20MEDIATA.pdf

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Al respecto, la Sala tiene precisado:
Cuando se est ante el fenmeno delincuencial derivado de estructuras o aparatos de poder
organizados8, los delitos ejecutados son imputables tanto a sus dirigentes -gestores, patrocinadores,
comandantes- a ttulo de autores mediatos, a sus coordinadores en cuanto dominan la funcin
encargada -comandantes, jefes de grupo- a ttulo de coautores mediatos; y a los directos ejecutores
o subordinados -soldados, tropa, patrulleros, guerrilleros o milicianos-, en calidad de autores
materiales, pues toda la cadena acta con verdadero conocimiento y dominio del hecho y mal
podran salir favorecidos algunos de ellos con una posicin conceptual que comporte la impunidad 9.
En estos supuestos la criminalidad, sostuvo la Sala 10, puede incubarse dentro de aparatos
estatales -caso EICHMANN-funcionario administrativo nazi encargado de ubicar, perseguir,
seleccionar y capturar a los judos que posteriormente eran llevados a los campos de exterminio-,
Juntas Militares que gobernaron Argentina entre 1976 y 1983, y Consejo Nacional de Defensa de la
antigua Repblica Democrtica Alemana -disparos en el muro de Berln- o en estructuras
propiamente delincuenciales -caso de la cpula de Sendero Luminoso en la masacre de
Lucanamarca -un grupo de hombres de dicha banda asesin a 69 campesinos en Santiago de
Lucanamarca, regin de Ayacucho-11.

En el mismo sentido, DINO CARLOS CARO CORIA, SOBRE LA PUNICIN DEL EX PRESIDENTE ALBERTO
FUJIMORI FUJIMORI COMO AUTOR MEDIATO DE UNA ORGANIZACIN ESTATAL, en AUTORA MEDIATA,
Editores, KAI AMBOS e IVN MEINI, Ara Editores, Ediciones Axel, Colombia 2011, pgs. 149 179.
8

Tambin referenciada como dominio del hecho a travs de aparatos organizados de poder, autora a travs
del poder de mando y autora por dominio de la organizacin, entre otros.
9 En el mismo sentido sentencia de 23 de febrero de 2010. Rad. 32805.
10 Cfr. Sentencia de 23 de febrero de 2010. Rad. 32805.
11 CLAUS ROXIN, impulsor de esta modalidad de autora mediata, precisa que ella se puede presentar tanto en
delitos cometidos por rganos del Estado como por la criminalidad organizada no estatal, ms excluye los casos
de criminalidad empresarial (La autora mediata por dominio en la organizacin, en Problemas actuales de
dogmtica penal, Lima, Ara Editores, 2004, p. 238.

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Atendiendo lo expuesto, puede calificarse jurdicamente la participacin de JORGE AURELIO

NOGUERA COTES en el caso sub judice, como la de autor mediato que se vale de toda una
estructura legal que se encontraba bajo su mando, esto es, el DAS, para ponerla a disposicin de
un aparato militar ilegal, con una cadena de mando jerarquizada como lo era el Bloque Norte de las
Autodefensas cuyo lder era Rodrigo Tovar Pupo, alias Jorge 40 del cual dependa el Frente Jos
Pablo Daz comandado por Edgar Ignacio Fierro, alias Don Antonio, quien dio la orden de matar al
profesor y socilogo12.

En el caso bajo examen, los elementos probatorios presentados por la Fiscala para
sustentar la legalizacin del hecho N 6, trasuntan al entendimiento que FERNEY ALBERTO
ARGUMEDO TORRES y alias Kevin compartan el mismo rango, es decir, comandantes de
escuadra de la contraguerrilla buitre, la cual diriga alias Jader, mientras aqul, por su
antigedad estaba al mando de la primera escuadra, circunstancia por la que, dice, tena un
poco ms de mando, que no fue determinante en la ejecucin de los homicidios de Claudia
Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo .
En efecto, en la versin libre que rindi el 18 de junio de 2009 ante la Fiscala, manifest que
las dos mujeres fueron llevadas a la finca La Paola, donde estaban ellos, y entregadas por
los captores a la escuadra de alias Kevin, a quien Jader dio la orden de tenerlas hasta nueva
disposicin. As mismo, hasta all las llevaron hombres bajo el mando de alias Lucho,
quienes se dirigieron directamente a Jader, posteriormente escuch que ste fue quien las
mat, amn de que sinti los disparos porque an estaba dentro del aludido predio.

12

Sentencia de 14 de septiembre de 2011, Rad. 32000.

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Tambin precis que entre sus facultades, por ser el comandante de la primera escuadra,
poda dar rdenes mnimas a los integrantes de la escuadra de Kevin, por ejemplo, prestar
guardia, hacer mandados, pero si la orden provena de Jader no poda negarse a cumplirla.
Sin embargo, durante su versin, manifest no particip en los hechos .
13

As mismo, explic que su presencia en la finca La Paola fue casual, pues despus de haber
realizado operaciones en un sector cercano, lleg all con los integrantes de su escuadra a
hacer mantenimiento, afirmacin de la cual se desprende que en dicho inmueble funcionaba
una base de la organizacin ilegal, en donde ajusticiaban e inhumaban a sus vctimas en
fosas ilegales.
Posteriormente afirm, como lo destac la Fiscala y uno de los representantes de vctimas,
que varios de los sujetos que participaron en los hechos en los cuales dieron muerte a
Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo, haban trabajado bajo su
mando y jerrquicamente, excepto Kevin, eran subalternos a l.
Del mismo modo, cuando dieron la orden de matar a las mujeres aludidas no hizo ningn
comentario, porque ah no tiene nada que decir uno, sin embargo, la Fiscal del caso insisti
sugestivamente las personas que ejecutaron el hecho fueron sus subalternos, para el momento de los
hechos usted tena el mando sobre estas personas, estas personas lo reconocen a usted como comandante
de escuadra, usted ha manifestado que poda apoyarse en ellos para coordinar una orden dada por el
comandante del grupo al que usted perteneca, usted ha manifestado de (sic) que presenci cuando dan la
orden, cierto, acepta usted su responsabilidad? , a lo cual respondi afirmativamente.

13

Cd 2 de los clips de hechos confesados durante la versin de 18 de junio de 2009, hora 11:28:52, 11:34:13.

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En la audiencia de formulacin y aceptacin de los cargos, el postulado nuevamente aclar

que acept el referido hecho por haber pertenecido al grupo al margen de la ley, pero insisti
en su versin inicial , esto es, que no tuvo participacin en la muerte y desaparicin de
14

Claudia Ivonne Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo.

Al analizar los elementos probatorios y evidencia fsica acompaada para formular cargos al
postulado, emerge igual convencimiento, es decir, que FERNEY ALBERTO ARGUMEDO
TORRES no tuvo relacin con la retencin, homicidio y desaparicin de Claudia Ivonne
Torres Gregory y Dianis Julieth Arrieta Angulo, en cuanto la orden provino de alias Lucho, y
fue dada a alias Jader quien la cumpli con alias Kevin.
Ante las dudas que emergen sobre la participacin de FERNEY ALBERTO ARGUMEDO
TORRES en los homicidios y desaparicin forzada de las vctimas aludidas, teniendo en
cuenta que aquel afirm que su presencia en la finca La Paola fue casual, la Fiscala debi,
como lo dispone el artculo 17 de la Ley 975 de 2005, comprobar la veracidad de lo que
afirm en la versin libre y contrastarlo con lo manifestado por quienes ejecutaron la accin,
pues la prueba presentada por la Fiscala para legalizar la formulacin del cargo no
demuestra que el postulado hubiese desarrollado conducta que contribuyera a la ejecucin
de los homicidios y desaparicin forzadas de las vctimas.
En consecuencia, en relacin con el hecho N 6, la Corte confirmar la decisin cuestionada.

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Versin de Junio 18 de 2009, hora 11:26:29 am. a 11:30:15.

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2.2 En orden a resolver lo correspondiente en el hecho N 7, la Sala establecer la

connotacin constitucional del patrimonio y el derecho a la propiedad con el objeto de
determinar si a FERNEY ALBERTO ARGUMEDO TORRES se le debe atribuir el delito de
hurto calificado agravado, respecto de la escopeta y municin que portaba Lorenzo Pushaina
Ipuana.
En este sentido, el Tribunal Constitucional tiene precisado que el trmino patrimonio frente
15

al de propiedad tiene un contenido jurdico amplio, en cuanto comprende tanto los activos
como los pasivos de su titular. As, se entiende por l "el conjunto de bienes, crditos y derechos
de una persona y su pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica. Es el conjunto de los derechos y
de las cargas apreciables en dinero, de que una misma persona puede ser titular u obligada y que
constituye una universalidad jurdica".

Solamente las personas son titulares de l, de modo que toda persona tiene un patrimonio,
as est conformado por deudas; es transferible exclusivamente por causa de muerte o
liquidacin en el caso de las personas jurdicas, pues mientras la persona tenga existencia
no puede trasladar todos los bienes que lo conforman a otros patrimonios. En consecuencia,
es personalsimo, inagotable, indivisible e inalienable, pero puede ser objeto de embargo,
expropiacin por razones de utilidad pblica o inters social y extincin de dominio cuando
16

su procedencia es ilcita.
El patrimonio de las personas est destinado a la satisfaccin de las necesidades bsicas
del ser humano, por lo que tambin el Tribunal Constitucional ha sealado que "es un derecho
17

15

CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia T-553 de 1993.

Ibd.
17 Corte Constitucional, sentencia T-537 de 1992.
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fundamental constitucional porque a falta de l, el hombre no podra cumplir su cometido de ser social, ya
que lo necesita para realizarse como tal y ha de contar con l para atender por lo menos las exigencias
econmicas de supervivencia suya y de su ncleo familiar"18.

Y acerca del derecho a la propiedad y su reconocimiento a partir de los hechos jurdicos

previstos en la legislacin civil, el mismo Tribunal al declarar la exequibilidad de la Ley 793
de 2002, seal:19
La Constitucin de 1991 suministr un nuevo fundamento para la contextualizacin de los
derechos y, entre ellos, del derecho a la propiedad. Lo hizo no slo al consagrar los pilares de toda
democracia constitucional dignidad humana y democracia pluralista sino tambin al fijar los
principios sobre los que se funda el orden poltico constituido y entre ellos los de trabajo, solidaridad
y prevalencia del inters general. De acuerdo con esto, afinc el trabajo como fuente lcita de
realizacin y de riqueza, descart el individualismo como fundamento del orden constituido y releg
al inters privado a un plano secundario respecto del inters general.
As, ya desde el artculo 1, est claro que en el nuevo orden constitucional no hay espacio para el
ejercicio arbitrario de los derechos, pues su ejercicio debe estar matizado por las razones sociales y
los intereses generales. Pero estas implicaciones se descontextualizan si no se tienen en cuenta los
fines anunciados en el artculo 2 y, para el efecto que aqu se persigue, el aseguramiento de la
vigencia de un orden justo. En efecto, un orden justo slo puede ser fruto de unas prcticas
sociales coherentes con esos fundamentos. No se puede asegurar orden justo alguno si a los
derechos no se accede mediante el trabajo honesto sino ilcitamente y si en el ejercicio de los
derechos lcitamente adquiridos priman intereses egostas sobre los intereses generales.
La regulacin del derecho de propiedad se incardina en ese marco. Ella est contenida en el Titulo
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19

T-553 de 1993.
CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia C-740 de 2003

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II, De los derechos, las garantas y los deberes. En particular, en el captulo II. ste regula una
serie de instituciones como la proteccin de la propiedad privada y los derechos adquiridos con
arreglo a las leyes civiles (Art.58), la procedencia de la expropiacin (Arts. 58 y 59), la promocin
estatal del acceso a la propiedad (Art.60), la proteccin de la propiedad intelectual (Art. 61), la
imposibilidad de variar el destino de las donaciones (Art. 62), la inalienabilidad, imprescriptibilidad e
inembargabilidad de los bienes de uso pblico (Art. 63) y la promocin del acceso progresivo a la
propiedad de la tierra (Art. 64).
Aparte de ello, la Carta, en el captulo I del Ttulo II, protege el derecho de propiedad mediante la
proscripcin de la pena de confiscacin y consagra una institucin directamente relacionada con el
derecho de propiedad: la declaracin de la extincin del dominio sobre bienes adquiridos mediante
enriquecimiento ilcito, en perjuicio del Tesoro pblico o con grave deterioro de la moral social (Art.
34).
()
Como puede verse, el derecho de propiedad y la accin de extincin de dominio han sido objeto
de una regulacin progresiva en el constitucionalismo colombiano. En razn de ella, de manera
paulatina, desde 1886 hasta 1991, se fueron delineando tres aspectos fundamentales: La
exigencia de licitud para el ttulo que origina el derecho de propiedad, la atribucin de una
funcin social y ecolgica a ese derecho y su sometimiento a razones de utilidad pblica o inters
social. Cuando el primer presupuesto no concurre, procede la declaratoria de extincin de dominio
por previsin expresa y directa del constituyente. Cuando el segundo presupuesto no concurre,
procede la extincin de dominio por norma legal. Y cuando concurren razones de utilidad pblica o
inters social, hay lugar a la expropiacin, tambin por previsin constitucional.
6. En relacin con la declaratoria de extincin de dominio por no satisfacerse la exigencia
relacionada con la licitud del ttulo que lo origina, hay que indicar que ello es as en cuanto el
ordenamiento jurdico slo protege los derechos adquiridos de manera lcita, es decir, a travs de

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una cualquiera de las formas de adquirir el dominio y reguladas por la ley civil: la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin y siempre que en los actos
jurdicos que los formalizan concurran los presupuestos exigidos por ella. Ese reconocimiento y esa
proteccin no se extienden a quien adquiere el dominio por medios ilcitos. Quien as procede nunca
logra consolidar el derecho de propiedad y menos puede pretender para s la proteccin que
suministra el ordenamiento jurdico. De all que el dominio que llegue a ejercer es slo un
derecho aparente, portador de un vicio originario que lo torna incapaz de consolidarse, no
susceptible de saneamiento y que habilita al Estado a desvirtuarlo en cualquier momento .
El actor plantea que del nuevo rgimen constitucional de la propiedad y de los derechos adquiridos
no hace parte la exigencia relacionada con el justo ttulo. Esta interpretacin, no obstante, es
desafortunada, pues se desentiende por completo del efecto vinculante del sistema armnico de
valores, principios, derechos y deberes en que se funda la organizacin poltica y jurdica del
Estado.
En efecto, no tendra ningn sentido la concepcin del Estado como social de derecho y, en
consecuencia, como Estado de justicia; ni la inclusin del valor superior justicia en el Prembulo de
la Carta, ni la realizacin de un orden social justo como uno de los fines del Estado, ni la detenida
regulacin de la libertad y de la igualdad como contenidos de la justicia; si se permitiera, por una
parte, que se adquieran derechos mediante ttulos ilegtimos y, por otra, que esos derechos
ilcitamente adquiridos fueran protegidos por la Constitucin misma. Por el contrario, la concepcin
del Estado, sus valores superiores, los principios, su rgimen de derechos y deberes, imponen, de
manera irrefutable, una concepcin diferente: Los derechos slo se pueden adquirir a travs de
mecanismos compatibles con el ordenamiento jurdico y slo a stos se extiende la proteccin que
aqul brinda.
Los ttulos ilegtimos, incluidas estas modalidades introducidas expresamente por el constituyente,
generan slo una relacin de hecho entre el aparente titular y los bienes, que no es protegida
por el ordenamiento jurdico y que en cualquier momento puede ser extinguida por el

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Estado. (Subrayas y negrillas ajenas al original).

No obstante lo anterior, cuando un tercero ha cometido delitos sobre los bienes que hacen
parte del patrimonio econmico de una persona, se mantiene vigente la presuncin
constitucional de buena fe acerca de su origen, la cual solamente se derrumba como
consecuencia del agotamiento del respectivo proceso dentro del cual se establezca su
procedencia, salvo cuando su origen ilcito se determina en la investigacin que se adelante
por la presunta conducta delictiva del tercero, aspecto este que adquiere relevancia dentro
de la dogmtica penal y que no ha sido ajeno para la doctrina, que ha sostenido:
En el ejemplo propuesto del sujeto que se apodera del bien hurtado por otro, hay efectivamente
una conducta delictiva y es fundada la objecin de BARRERA DOMNGUEZ a la proposicin de
GIUSEPPE MAGGIORE, quien niega esa conducta punible dndole otra ubicacin. El hecho no es
desincriminable con la idea de que el primer ladrn careca de derecho sobre la cosa de la cual se
apoder ilcitamente. Este tiene, en verdad, un inters econmico y precisamente para aprovecharlo
consum la sustraccin. Pero ese inters no es vlido ante el derecho represor. La cosa
sucesivamente desplazada no deja de pertenecer al dueo original, es decir, a quien la tena
legtimamente.
Ni el primer ladrn, ni el segundo, son sujetos pasivos del quebrando o vctimas con capacidad
legal para reclamar contra el dao, porque la nica persona perjudicada es quien ha constituido
previamente su derecho, esto es, quien la tiene como su propiedad o como parte de su patrimonio.
La primera sustraccin no ha roto ni menos hecho desaparecer el vnculo entre la cosa y el dueo,

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que contina sindolo a pesar del apartamiento. La segunda sustraccin, el hurto del ladrn al
ladrn, es delictiva pero en perjuicio del legtimo propietario.

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Lo planteado en la decisin recurrida no difiere de la anterior nota, pues el a quo bajo la

consideracin de que la Fiscala no acredit probatoriamente el origen lcito del arma de
fuego que portaba Lorenzo Puchaina Ipuana cuando fue retenido por el postulado, esto es, si
contaba con permiso expedido por la autoridad competente para su tenencia o porte,
circunstancia que consider importante debido a que de acuerdo con su experiencia,
normalmente las tribus de nativos del departamento de la Guajira adquieren los elementos
blicos en el mercado negro.
Tal aspecto tiene incidencia en la estructuracin del injusto penal, porque a pesar de tratarse
de una conducta que complace los elementos del tipo penal de hurto, la procedencia ilcita
del objeto material no permite afirmar que haya habido lesin o siquiera puesta en peligro del
bien jurdico del patrimonio econmico, pues la posesin material de los bienes sobre los
cuales aquella se concrete no genera derechos para quien los obtuvo ilcitamente, toda vez
que no sufre detrimento patrimonial alguno.
En este caso, acorde con la naturaleza de los bienes apoderados por el postulado, poco o
nada hizo la Fiscala para establecer el origen de su porte por parte de la vctima, pues
tratndose de armas de fuego y municiones, respecto de las cuales hay legislacin especial
que regula la materia [Decreto 2535 de 1993], la cual a su vez constituye referente obligado
para establecer la licitud de su procedencia, por lo que debi al menos consultar en la base
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LUIS CARLOS PREZ, DERECHO PENAL, Tomo V, Segunda edicin, editorial Temis, Bogot, 1991, Pgs.
295-296.

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de datos del Departamento de Control Comercio Armas Municiones y Explosivos del

Ministerio de Defensa Nacional a la cual tiene acceso, si a Lorenzo Pushaina Ipuana se le
expidi permiso para la tenencia o porte de armas de fuego.
Lo anterior porque si para quien ilcitamente se ha hecho a la posesin de un arma, tal
circunstancia no es fuente de derechos, mucho menos para quienes comparecen a reclamar
perjuicios en condicin de vctimas indirectas.
En consecuencia, la Sala tambin confirmar la decisin de instancia en lo que concierne al
hecho N 7, pues los elementos probatorios aportados por la Fiscala demuestran que el
seor Lorenzo Pushaina Ipuana, sali a buscar un semoviente que se le haba perdido y fue
interceptado por sujetos pertenecientes al Frente Contrainsurgencia Wayu de las AUC,
quienes lo retuvieron y despojaron de una escopeta calibre 12, marca Remington y una
mochila tejida en pita, dentro de la cual llevaba 20 cartuchos para la misma, elementos sobre
los cuales no se estableci si la autoridad competente le haba expedido permiso para su
tenencia o porte.
La Fiscala solamente demostr la ocurrencia de los delitos de homicidio en persona
protegida, tortura en persona protegida, desaparicin forzada y deportacin, expulsin,
traslado o desplazamiento forzado de poblacin civil por los cuales el a quo legaliz
parcialmente los cargos formulados por la Fiscala a FERNEY ALBERTO ARGUMEDO
TORRES.

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3. Consecuencia de lo anterior, la Sala confirmar la decisin recurrida en los aspectos que

fueron motivo de disenso.
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal,
RESUELVE:
CONFIRMAR la decisin recurrida en los aspectos motivo de disenso.
Contra esta decisin no proceden recursos.
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

NUBIA YOLANDA NOVA GARCA
Secretaria

JAVIER ZAPATA ORTIZ