Resumen Derecho de Familia - Court Murasso

Adriana Villamizar Rivera
PUC 2015
CURSO DE DERECHO DE FAMILIA - Court
Matrimonio
Regmenes matrimoniales
Uniones de hecho
Captulo I: Introduccin
a. Concepto y ubicacin del derecho de familia dentro del Ordenamiento jurdico
Se define como aquella parte del derecho civil que regula las situaciones y vnculos jurdicos
relativos al matrimonio, la filiacin, el parentesco, la convivencia de hecho entre un hombre y una
mujer y, en general, a las relaciones jurdicas de la familia legalmente constituida o de hecho.
b. Es derecho pblico o privado?
Se le ubica dentro del derecho privado. El derecho de familia est clasificado como extrapatrimonial
(en contraposicin a patrimonial) y de familia (en contraposicin a de la personalidad), ya que regula
aquellos derechos que derivan de las relaciones en que le sujeto se encuentra dentro del grupo
familiar con los dems miembros del grupo. Sin embargo, alguna doctrina seala que es una
categora distinta por el inters social que involucra.
c. Clasificacin y caracteres del derecho de familia
a. Derecho objeto y subjetivo
i. Objetivo: Conjunto de normas que integran el derecho de familia
ii. Subjetivo: Conjunto de facultades o prerrogativas que el derecho objetivo otorga a
los sujetos.
1. Propiamente tales o puros: ajenos a todo inters pecuniario y que
tiende a la organizacin y conservacin de la familia.
a. Son de orden pblico e irrenunciable
i. Art. 131: Deber de auxilio de los cnyuges. Los
cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse
y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de
la vida. El marido y la mujer se deben respeto y
proteccin recprocos.
ii. Art. 222, inciso 2: Deber de obediencia de los hijos.
Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.
2. Patrimoniales: Si bien emanan de una relacin de familia, son
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
a. Pueden o no ser de orden pblico
i. Art. 321: Derecho de alimentos. Se deben alimentos
a
ii. Art. 250: Goce de los padres sobre los bienes del
hijo. La patria potestad confiere el derecho
iii. legal de goce sobre todos los bienes del hijo.
iv. Como los regmenes matrimoniales
1. Art. 153: No puede renunciar a la
posibilidad de separar bienes. Es decir, es
de orden pblico la imposibilidad de renunciar
a los gananciales
2. Art. 1723: Sustitucin de rgimen. No es de
orden pblico la eleccin del rgimen.
3. Art. 1782: Renuncia de gananciales por
parte de la mujer, una vez disuelta la
sociedad. No es de orden pblico. Puede
hacerlo si no entra en poder del haber social.

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v. Art. 980: Los que derivan de la sucesin intestada
d. Caractersticas especiales
a. Tiene un marcado fondo tico en sus instituciones.
i. Ejemplo
1. Art. 133 (Deber de auxilio)
2. Art. 134 (Deber de cuidado del hogar)
3. Art. 223 (Deber de cuidado a los padres)
4. Art. 224 (Deber de corresponsabilidad y cuidado directo de los hijos)
ii. Consecuencias:
1. No tienen sancin o tienen sancin atenuada
b. Restringido campo de autonoma de la voluntad
i. Consecuencias:
1. Solo juega un rol en el momento inicial para la constitucin de relacin de
familia, luego la ley entra a regir la institucin
c. Hace el primar el inters social
i. Consecuencias:
1. La mayora de sus normas son de orden pblico e imperativas
a. Art. 254 Imposibilidad de gravar el peculio profesional de hijo sin
autorizacin del juez.
b. Art. 1749 Administracin del marido en sociedad conyugal y
permisos.
c. Art. 1755 Requerimiento de la autorizacin de la mujer para
gravar o enajenar bienes de la mujer.
d. Art. 149 Nulidad de estipulaciones contrarias a lo referente en el
cdigo a los bienes familiares
e. Art. 393 Imposibilidad de enajenar bienes del pupilo sin
autorizacin judicial
2. Son inderogables
a. Art. 102 Indisolubilidad del matrimonio
b. Art. 153 Inexistencia de la facultad de renunciar a la separacin
de bienes
c. Art. 150, inciso 2 Patrimonio reservado de la mujer
d. Art. 1721, inciso final Lmites para pactar sociedad conyugal
(no antes, no despus del matrimonio)
3. Estn fuera del comercio humano
a. Intransferibles
b. Intransmisibles
c. Imprescriptibles
i. Art. 320: Imprescriptibilidad del estado civil
d. Irrenunciables
i. Art. 12: No miran al inters particular del renunciante
4. No admiten modalidades
a. Excepciones
i. Art. 166: Modalidad testamentaria de bienes de la
mujer.
ii. Art. 1024: Donacin a cnyuge con modalidad.
5. No pueden dejarse sin efecto por mutuo consentimiento ni revocarse
a. Por lo general, requiere un trmite solemne como la escritura
pblica.
6. Son solemnes

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a. Matrimonio, cambio de rgimen, reconocimiento de hijo,
testamento
7. Hay Gran intervencin de la autoridad pblica
8. Restricciones en la representacin en cuanto al ejercicio de los deberes
de familia
9. Extensin de la cosa juzgada:
a. Tiene efecto erga omnes
i. Art. 315: Fallo de paternidad.
ii. Art. 1246: Declaracin heredero.
10. Suelen generar potestades antes que derechos.
a. Patria potestad y curaduras
e. Tendencias en el moderno derecho de familia
a. Constitucionalizacin del derecho de familia: Antes de 1980 no haba mencin. Tambin
existe en las actas.
i. Art. 1, inciso 2 y final; Art. 19 N1, inciso 2, N4, N5, N10 y N11 CPR 1980
b. Internacionalizacin del derecho de familia.
i. Pacto de San Jos
ii. Eliminacin de formas de discriminacin contra la mujer
iii. Convencin de Derechos del nio
c. Codificacin separada: Nace en la ex URS. No es derecho pblico ni privado, sino que se
codifica aparte.
d. Jurisdiccin especial: ley 19.968: creacin de tribunales de familia.
Concepto jurdico de familia
a) Definiciones
a. Definicin jurdica: El conjunto de personas unidas por el matrimonio o por los vnculos de
parentesco, comprendiendo dentro de este ltimo el natural y el de adopcin.
i. Existen tres rdenes de relaciones: conyugales, paterno filiales y parentales.
b. Definicin estricta: Grupo restringido de personas formado por los cnyuges y los padres
e hijos, con exclusin de los dems parientes o, por lo menos, de los colaterales
b) En el cdigo civil:
a. El art. 815 seala quines conforman la familia en una forma restrictiva porque slo es
aplicable a los derechos de uso y habitacin: La familia comprende al cnyuge y los hijos;
tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y
esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a
la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y
a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.
i. En sucesin intestada, la familia se extiende hasta los colaterales en sexto
grado (Art. 983 y 992)
ii. En legtimas, slo ascendientes y descendientes (art. 1182)
iii. En derecho de alimentos hasta hermanos (art. 321)
b. La familia era antes solamente la legtima:
i. El matrimonio mongamo e indisoluble est minuciosamente reglamentado, no as
la convivencia extramarital.
ii. Slo el matrimonio genera derechos personales y patrimoniales
iii. El matrimonio es fuente de estado civil
iv. El matrimonio genera derechos sucesorios plenos
v. La infidelidad est tipificada y sancionada (art. 132)
vi. Los bienes familiares suponen matrimonio

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c.
En la CPR: Hace referencia explcita en el art. 1, expresando que la familia es el ncleo

fundamental de la sociedad y que es deber del Estado la proteccin de la familia y propender al
fortalecimiento de sta.
Existe discusin sobre qu debe entenderse por familia. Se le ha dado una interpretacin
amplia, argumentando que:
i. Hay otras constituciones que refieren la familia matrimonial en trminos expresos.
ii. No distingue clases de familia
iii. No existe constancia de las actas de la Comisin donde solo se haya querido reconocer
a ese tipo de familia
iv. Los tratados internacionales protegen la familia sin distincin
Sin embargo, se argumento en contrario diciendo que:
i. Es obvio que es la familia matrimonial, por lo que no era necesario argumentar
ii. El silencio en las actas se explica si se acogi el modelo tradicional
iii. Los tratados internacionales se refieren a la familia como una institucin fundamental,
basada en la naturaleza humana
iv. El concepto debe estar determinado constitucionalmente porque es el ncleo
fundamental de la sociedad.
e. Aspectos civiles en que incide la discusin

i. Familia y divorcio vincular: El cdigo de 1855 no inclua el divorcio vincular. En 1885 se
consideraron como causales de disolucin la muerte real, la muerte presunta y la
declaracin de nulidad y estableci el divorcio NO vincular que se refiere a la
separacin de los cuerpos. En 1925 se dio un divorcio vincular por nulidades
fraudulentas de mutuo acuerdo, alegando la incompetencia del Oficial del Registro Civil.
Esto sigui hasta el 2004, donde se fren con la ley 19.947.
Se deca que un divorcio vincular sera inconstitucional (por el art. 1 CPR)
ii. Familia y uniones de hecho: El concubinato estaba prohibido para Bello. Todo proyecto
sera inconstitucional si tendiera a promover las uniones de hecho, si el art. 1 CPR
tiene alcance estricto. Esta tendencia tiene como efecto
1. Desnaturalizacin jurdica de la realidad del matrimonio
2. Atribucin de ventajas y efectos jurdicos propios del matrimonio a
convivencias formadas al margen y muchas veces contra la institucin
matrimonial.
iii. Familia y filiacin: Los art. 35 y 36 (derogados) distinguan entre hijos legtimos e
ilegtimos y tena diferencias en relacin a patria potestad y sucesin por causa de
muerte. Hoy se han igualado por el concepto de familia y por el principio de igualdad en
la CPR, buscando dilucidar si las distinciones hasta la ley 19.585 eran o no
arbitrarias. En el mensaje de la ley se seal que la ley era discriminatoria y contraria a
tratados internacionales. La postura contraria consideraba que igualarlos sera atentar
contra la institucin de la familia.
iv. Familia y bienes familiares: art. 141 a 149 CC por ley 19.335. El inmueble que sea de
propiedad de cualquiera de los cnyuges o de alguno de ellos, que sirva de residencia
principal de la familia y los muebles que la guarnecen pueden ser declarados bienes
familiares. No se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o
enajenar sino con la autorizacin del cnyuge propietario o de la justicia, bajo sancin
de nulidad relativa. Slo se protege aqu a la familia matrimonial
El parentesco.
a. Concepto y clases: El parentesco es la relacin de familia que existe entre personas unidos por
vnculos de consanguinidad y de afinidad.
a. Se distingue:

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i. Parentesco por consanguinidad: entre personas descendientes de directamente de
las otras o de un tronco comn (art. 27, inciso 2 y art. 28). Puede ser lineal o
colateral.
ii. Parentesco por afinidad es el que existo entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer (art. 31, inciso 1). Los
cnyuges NO son parientes entre s. Solo importa en los impedimentos para
contraer matrimonio (art. 6 LMC) y para las inhabilidades para ser testigos.
b. La lnea y grado de parentesco: Se aplican las mismas reglas para ambos tipos de
parentesco.
i. Lnea: Serie de parientes que descienden uno directamente de otros o que, sin
ellos, descienden de un tronco comn. Puede ser recta o colateral. (art. 27, inciso
2)
ii. Grado: La distancia que existe entre dos parientes, atendido el nmero de
generaciones que media entre ellos. (art. 27, inciso 1)
Esponsales
a. Concepto: Los esponsales o desposorio es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Art.
98, inciso 1. El legislador la regula, pero le niega efectos jurdicos.
b. Etimologa e historia: Deriva de Spondere que significa prometer. El derecho cannica y las
partidas le atribuan algunos efectos. Sin embargo, nunca ha existido un criterio uniforme respecto a
estos.
c. Efectos de los esponsales: En Chile carecen de obligatoriedad porque no se puede exigir que se
lleve a efecto ni pedir indemnizacin de perjuicios ni se podr exigir multa, pero su pago corresponde
a una obligacin natural.
a. Efectos secundarios:
i. La no devolucin de la multa (art. 99, inciso 2): Est dividido entre si produce o no
obligacin natural. Se dice que es slo una sancin.
ii. Art. 100: Se puede pedir la restitucin de las cosas donadas a efectos del
matrimonio no celebrado. Pero es propio de las donaciones por causa de
matrimonio.
iii. Art. 101: Se pueden tomar los esponsales como prueba agravante en el delito de
seduccin. Pero ya no existe ese crimen porque fue derogado por la ley 19.617.
Se critica que diga crimen cuando es un simple delito.
Captulo II: El matrimonio
a. Etimologa: No es claro su origen. Se puede decir que es matris monium que es cuidado de la
madre o matreum muneins que es defensa o proteccin de la madre.
b. Regulacin legal del matrimonio: art. 102 y ss. y en la ley 19.947 (LMC). Empez a regir el 2004
y fue modificada por la ley 20.286 de 2008.
c. Definicin de matrimonio: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente. (art. 102)
d. Anlisis de la definicin:
a. Es un contrato: nace de un acuerdo entre el hombre y la mujer. Lo afirma el Art. 102 y la
LMC que exige el consentimiento libre de las partes.
i. Tiene carcter civil
ii. Se dice que es ms una institucin porque no es posible reglamentar sus efectos y
no tiene una vida efmera (es para toda la vida). Tambin se dice (Cicu) que es un
acto del Estado porque es el Estado el que una a las partes, a travs del oficial del
Registro Civil.

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b.
c.
d.
e.
f.
Es solemne: Es necesaria la concurrencia de determinadas solemnidades especiales.

Entre hombre y mujer: Debe ser heterosexual y monogmico (art. 80 LMC)
Rechaza modalidades suspensivas y resolutorias.
Es para toda la vida: Puede ser indisolubilidad o el trmino con la muerte
Las finalidades son:
i. Vivir juntos: hacer vida en comn (art. 133)
1. Termina con la separacin judicial (art. 33 LMC)
ii. Procrear: La causal de impotencia perpetua e incurable fue suspendida por la ley
19.947
iii. Auxiliarse mutuamente: incluye tanto el auxilio moral como el econmico. Durante
la convivencia, el de socorro y una vez rota, el de alimentos. Tambin se
contempla la posibilidad de compensacin econmica (art. 61 a 66)
Requisitos del matrimonio

a. Clases de requisitos:
a. Sin sancin
b. Con sancin
i. Existencia:
ii. Validez
iii. Cuya omisin no acarrea inexistencia o nulidad, sino que otras sanciones previstas
por el legislador: Impedimentos impedientes.
b. Requisitos de existencia del matrimonio
a. Origen de la distincin entre existencia y validez: Nace de los propsitos del matrimonio
(Zacharie). El problema surga del precepto que dicta que no hay nulidad sin texto
expreso; a falta de texto, prefirieron denominar los matrimonios carentes de requisitos
inexistentes.
b. Diferencia entre inexistencia y nulidad:
i. La inexistencia NO necesita ser judicialmente declarada
ii. Cualquier puede hacer valer la inexistencia si tiene inters procesal. La nulidad
tiene personas taxativas (art. 46 LMC)
iii. El matrimonio inexistente no produce efectos civiles; el nulo, hasta su declaracin
iv. El matrimonio inexistente es ineficaz para considerar a los hijos como
matrimoniales. El nulo, es eficaz dentro del art. 51.
1. Lo mismo para matrimonializar los hijos
c. Requisitos de existencia
i. Diferencia de sexo entre los contrayentes: Lo establece la propia definicin en el
art. 102 y lo ratifica el art. 80 LMC
ii. Consentimiento de los contrayentes: Slo se omite si hay ausencia total, como si
muere antes o si dice que no (art. 4 y 18 LMC)
iii. Presencia del oficial de registro civil:
1. Hay que considerar el art. 20 LMC que permite celebrar matrimonios ante
entidades religiosas de derecho pblico, atribuyndole los mismos efectos
que el matrimonio civil siempre y cuando se inscriban ante cualquier
Oficial del Registro Civil dentro del plazo de 8 das, previa ratificacin del
consentimiento. Sino, no produce efectos civiles. Pareciera que la
inscripcin aparece como un requisito de existencia.
d. Requisitos de validez
i. Regulacin legal: Art. 44 y 45 LMC:
1. Consentimiento libre y espontneo de los contrayentes
2. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes

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3. Solemnidades legales: presencia de testigos hbiles en el nmero
requerido por la ley.
a. Cualquier oficial del Registro Civil que acte dentro de su
competencia jurisdiccional (art. 9 y 17 LMC)
ii. Consentimiento libre y espontneo de los contrayentes:
1. Regulacin legal: Art. 4 LMC La celebracin del matrimonio exige que
ambos contrayentes sean legalmente capaces, que hayan consentido
libre y espontneamente en contraerlo y que se hayan cumplido las
formalidades que establece la ley.
2. Vicios del consentimiento: Art. 8 LMC: Falta el consentimiento libre y
espontneo en los siguientes casos:
a. Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro
contrayente;
b. Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades
personales que, atendida la naturaleza o los fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar
el consentimiento, y
c. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457
del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una
circunstancia externa, que hubiere sido determinante para
contraer el vnculo.
Por tanto, los vicios son error y fuerza.
3. El error: Es vicio cuando.
a. Recae sobre la identidad de la persona
b. Recae sobre algunas de las cualidades personales del otro
contrayente que deba ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento.
i. Se refiere a cualidades fsicas, psquicas y morales
inherentes a la persona, excluyendo las que pudieran
desaparecer de manera brusca.
ii. Han de haberse credo que existan a la hora de
casarse: determinantes para la celebracin del
matrimonio
iii. Se suele rechazar en Espaa por:
1. Conocerse las circunstancias al casarse
2. No ser pre-existente, sino futura.
4. La fuerza: Art. 8 N3: con los requisitos de:
a. Cumplir con los requisitos del art. 1456 y 1457
i. Grave: capaz de producir una impresin grave en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad,
sexo y condicin.
ii. Actual o inminente
iii. Determinante
iv. Ilegtima
b. Ocasiona por una circunstancia externa
c. Determinante para contraer el vnculo
iii. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes:
1. Impedimentos del matrimonio: Incapacidad para contraer matrimonio.
a. Clasificacin:
i. Propiamente tales o dirimentes: vician el vnculo
matrimonial y, por tanto, dan lugar a su nulidad. LMC.

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ii. Impedimentos
impedientes:
Traen
aparejadas
sanciones sin viciar el matrimonio. CC.
b. Clases de impedimentos dirimentes:
i. Absolutos: inhabilitan a la persona para contraer
matrimonio con cualquiera (art. 5 LMC)
ii. Relativos: Inhabilitan para contraer con ciertas y
determinadas personas (art. 6 y 7 LMC)
c. Absolutos: Art. 5 LMC: No podrn contraer matrimonio:
i. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no
disuelto; Es consecuencia del matrimonio monogmico.
Deber terminar por muerte real o presunta, sentencia de
nulidad o sentencia firme de divorcio (art. 42 LMC)
1. Art. 49 LMC: Para revisar la nulidad de una
matrimonio por existir un matrimonio anterior,
se deber verificar la nulidad del matrimonio
anterior. Se incurre en delito de bigamia (art.
328 CP)
ii. Los menores de diecisis aos; No hay un mximo ni
lmite en cuanto a la diferencia de edad. Antes, era solo
prohibido para impberes (art. 26)
1. Motivos:
a. Fisiolgicos: no puede procrear
b. Jurdico
(art.
1447):
son
absolutamente incapaces
c. Morales: Repugna.
iii. Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que
por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para
formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
1. Si estn dementes, se presume de derecho.
Sino, habra que probar que lo estaban.
Comprende a drogados, ebrios, etc.
2. Intervalos lcidos:
a. Si no hay declaracin de interdiccin,
se presume vlido.
b. Si hay declaracin, sera nulo, pero la
doctrina discute.
i. Claro Solar, Barros Errzuriz,
Somarriva y Fueyo: dicen
que (1) el art. 456 es solo
para contratos patrimoniales;
(2) no hubo intencin de
cambiar el criterio de que era
vlido el matrimonio en
intervalo lcido (LMC 1884);
(3) el art. 44 LMC exige que
el impedimento concurra la
tiempo de la celebracin; (4)
En cannico se admita la
prueba del intervalo lcido y

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(5) La interdiccin solo busca
proteger los bienes.
ii. Rossel, Paulino y Borja
sostienen que (1) el
matrimonio es un contrato,
entonces se aplica; (2) la
norma es de carcter
general; (3) el art. 456
contiene una norma de
prueba
aplicable
al
matrimonio; (4) No es
efectivo que la interdiccin
tenga por objeto privar al
interdicto
de
la
administracin de sus bienes
y (5) No se sigui al derecho
cannico en la materia.
iv. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento
para comprender y comprometerse con los derechos y
deberes esenciales del matrimonio;
1. Es una especie de resolucin de contrato por
incumplimiento contractual.
v. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad
por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por
medio de lenguaje de seas.
1. Se dejar un acta, haciendo la interpretacin
una persona habilitada, dejando constancia de
su nombre, domicilio.
vi. Causal eliminada: Impotencia perpetua e incurable.
Puede ser error, hoy en da
d. Relativos:
i. Parentesco: art. 6 LMC: No podrn contraer matrimonio
entre s los ascendientes y descendientes por
consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en segundo grado. Civilmente, pueden
casarse primos y tos y sobrinos. Penalmente, es
incesto (art. 375 CP)
ii. Homicidio: art. 7 LMC: No puede casarse con el
imputado contra quien se hubiere formalizado por el
homicidio de su marido o mujer (1) , o con quien hubiere
sido condenado como autor, cmplice o encubridor de
ese delito (2).
1. Art. 229 CPP: Puede ser cualquier forma de
homicidio (simple o calificado).
iii. Causal eliminada: Adulterio. Daba un plazo de 5 aos.
iv. Adopcin: Art. 6, inciso 2: Se regula en la ley 19.620
que tienen un estado de filiacin con los padres
adoptivos y con su familia biolgica, para efectos del
matrimonio.
1. Leyes de adopcin derogadas: Art. 45, Ley
19.620 (deroga a Ley 17.613 y 18.703):

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continuarn sujetos a los efectos de la
adopcin previstos en las respectivas
disposiciones, incluso en materia sucesoria.
Seala la ultra actividad de estas leyes para
quienes fueron adoptados conforma a ellas.
Entonces, estos: no podrn casarse con la
viuda (art. 27 Ley 7.613)
2. Sanciones penales en relacin a los impedimentos dirimentes:
a. Art. 375 CP: Incesto. Reclusin menor en su grado mnimo a
medio.
b. Art. 382: Bigamia. Reclusin menor en su grado mximo.
c. Art. 383: Fingir matrimonio. Reclusin menor en sus grados
medio a mximo.
iv. Impedimentos impedientes o prohibiciones:
1. Aspectos generales: No son requisitos de validez del matrimonio y no
acarrea su nulidad, sino otro tipo de sanciones. Estn del art. 105 al 116,
y del 124 al 130.
2. Enunciacin: Son tres
a. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio
b. Impedimento de guardas
c. Impedimento de segundas nupcias
3. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio:
a. Quines lo requieren: menores de 18 y mayores de 16. Mayor de
18 no requiere consentimiento (art. 106). Si lo necesita, debe
constar.
b. Personas que deben prestarlo:
i. Hijos: art. 107 y ss. son los padres, o a falta de filiacin
determinada, el curador.
1. Legalmente determinada:
a. Consentimiento de ambos padres
b. Si faltare uno de ellos, el que no falta
c. Si ambos faltan, el ascendiente o los
ascendientes ms prximo (si votan,
en caso de empate gana el s)
d. A falta de los anteriores, el curador.
e. A falta de todos, el Oficial del Registro
Civil.
2. No se encuentra legalmente determinada.
a. Lo da el curador general o el Oficial
del Registro Civil en su defecto.
ii. Adoptados:
1. Segn la ley 7.613, para los adoptados segn
ella, el consentimiento lo da el adoptante. A
falta de l, se ver la filiacin
2. Segn la ley 16.364 para los adoptados
conforme a ella, se aplican la de los hijos con
filiacin determinada.
3. Conforme a ley 18.703 para los adoptados
segn ella, hay que distinguir
a. Simple: le corresponde al adoptante.
Si son cnyuges, marido y sino, mujer
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b. Plena: Hijos de filiacin determinada
4. Segn ley 19.620 (actual) ese segn las reglas
de los hijos de filiacin determinada.
c. Casos en que se entiende faltar el padre o la madre
i. Por haber fallecido
ii. Por estar demente
iii. Por hallarse ausente del territorio de la Repblica y no
esperarse pronto regreso
iv. Por ignorarse su residencia
v. Por haber sido determinada judicialmente su paternidad
o maternidad contra su oposicin. Art. 203
vi. Padres privados de patria potestad por sentencia
judicial o que se hallen inhabilitados para intervenir en
la educacin de sus hijos por mala conducta.
d. Motivacin del disenso: Slo estn obligados a expresar la causa
el Oficial del Registro Civil y el Curador. El juez de familia es el
competente para conocer del disenso (art. 8, N5 ley 19.968)
i. Causales Art. 113
1. La existencia de cualquier impedimento
legal, incluso el sealado en el artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las
diligencias prescritas en el ttulo De las
segundas nupcias, en su caso
3. Grave peligro para la salud del menor a
quien se niega la licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego,
embriaguez habitual, de la persona con quien
el menor desea casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por
delito que merezca pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios
actuales para el competente desempeo de
las obligaciones del matrimonio
ii. Hay sanciones civiles y penales. No nulidad.
1. Civiles:
a. Desheredamiento
Art.
114:
Disposicin testamentaria en que se
ordena que un legitimario sea privado
del todo o parte de su legtima (art.
1207, inciso 1) en relacin a la
causal N4 del art. 1208.
i. No se aplica a los adoptados
segn la ley 7.613 ni a los
simples de la 18.703 porque
NO SON LEGITIMARIOS
ii. S aplica a los adoptados por
ley 19.620, 18.703 (plena) y
16.346
iii. Si
fallece
sin
dejar
testamento, slo se le dar la
11

PUC 2015
mitad de lo que le hubiera
correspondido.
iv. El ascendiente sin cuyo
necesario consentimiento se
hubiere
casado
el
descendiente, puede revocar
las donaciones que antes de
matrimonio le haya dado.
Las donaciones entre vivos a
las que se refiere son en
principio irrevocables y solo
atinge a los hijos por las
donaciones
antes
del
matrimonio. (Art. 1386)
v. No priva del derecho de
alimentos. Los alimentos
slo se pierden en caso de
injuria atroz (art. 968:
indignidad de suceder).
2. Penales
a. Art. 388 CP: Para el oficial (civil o de
culto) que inscribe sin los requisitos,
multas de 6 a 10 UTM y relegacin
menor en su grado medio.
4. Impedimento de guardas (Art. 116) Mientras que una persona no
hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta
de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del
defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador par el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al
tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras
penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo.
a. Fundamento: Para que el tutor o curador (art. 338) no eluda sus
responsabilidades con sus bienes del pupilo (art. 346),
casndose con l o sus descendientes.
i. Requisitos
1. Pupilo menor de edad
2. Tutor haya administrado o administre sus
bienes
3. La cuenta no haya sido aprobada por el juez,
con audiencia
4. No lo haya autorizado el que debera hacerlopor le consentimiento del menor.
ii. Se extiende al adoptado simple
b. Sancin civil:
12

PUC 2015
i. Prdida de remuneracin por su cargo de curador
ii. Segn ley 7.613 y 18.703, debe indemnizar al pupilo por
los perjuicios.
c. Penales:
i. Art. 388 CP: Para el oficial (civil o de culto) que
inscribe sin los requisitos, multas de 6 a 10 UTM y
relegacin menor en su grado medio.
5. Impedimento de segundas nupcias
a. En qu consiste: Si una persona tiene hijos de precedente
matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura,
debe proceder al inventario solemne de los bienes de los hijos
que est administrando y le pertenezcan. Sino, no puede
casarse sin que exista informacin sumaria de que no tiene hijos.
b. Fundamento: Evitar el peligro de que el patrimonio de los hijos
de anterior matrimonio se confunda con la nueva sociedad
conyugal.
c. Formalidades:
i. Si tiene hijos: El que teniendo hijos de precedente
matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o
curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al
inventario solemne de los bienes que est
administrando y les pertenezcan como herederos de su
cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos
hijos un curador especial.
1. Antes de la reforma era solo para viudez y no
nulidad.
2. Hijos bajo patria potestad o tutela o curadura
3. Inventario solemne de los bienes (art. 858 y
ss. CPC)
4. Nombramiento curador especial (art. 345)
5. Aunque no haya bienes propios de los hijos
en poder de padre o madre (art. 125)
6. El oficial del registro civil no permitir las
segundas nupcias sin el certificado autntico
del nombramiento de curador especial.
7. Momento en que puede celebrarse el
matrimonio: Pareciera que slo pudiera
celebrarse una vez confeccionado el inventario
(art. 124 y 127), pero el Oficial del registro Civil
slo necesita exigir el nombramiento del
curador especial (art. 126)
ii. No tiene hijos: Debe preceder informacin sumaria de
que no tiene hijos de precedente matrimonio, que estn
bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura. (art.
126, parte segunda) Se puede producir por los mismos
testigos de la informacin matrimonial.
d. Sancin
i. Civil: art. 127: perder el derecho de suceder como
legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos
bienes ha administrado.
13

PUC 2015
ii. Penal: art. 384 y 388: Reclusin menor en su grado
mnimo (por engao o sorpresa), si fue con intimidacin,
reclusin menor en sus grados medios a mximo. Para
el oficial (civil o de culto) que inscribe sin los requisitos,
multas de 6 a 10 UTM y relegacin menor en su grado
medio.
e. Normas especiales relativas a las segundas nupcias de la mujer
embarazada cuando el matrimonio haya sido disuelto o
declarado nulo. Art. 128, inciso 1: No podr ser antes del parto
o antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a
la disolucin o declaracin de nulidad. Puede reducirlos todos los
das anteriores a la declaracin en que haya sido imposible el
acceso del marido a la mujer.
i. El oficial no puede acceder si ella no justifica no estar
comprendida en este impedimento.
ii. Art. 130: Si hay duda de la paternidad, el juez decidir
considerando las circunstancias.
iii. Sancin
1. civil:
a. Indemnizacin de perjuicios y costas
a terceros por la incertidumbre de la
paternidad por parte de la mujer y el
nuevo marido
2. penal
a. Art. 388 CP: Para el oficial (civil o de
culto) que inscribe sin los requisitos,
multas de 6 a 10 UTM y relegacin
v. Formalidades legales del matrimonio
1. Distincin:
a. Los matrimonios celebrados en Chile
b. Los matrimonios celebrados en el extranjero
2. Celebrados en Chile
a. Clasificacin
i. Momento en que tienen lugar
1. Precedentes o anteriores
2. Coetneas
ii. Sanciones
1. Inexistencia
2. Nulidad
3. Otras sanciones
4. Sin sancin
3. Manifestacin: Art. 9 LMC
a. Concepto: Aviso verbal, escrito o por medio de lenguaje de
seas que, de sus propsitos de contraer matrimonio, dan al
Oficial del Registro civil quienes quieren contraerlo.
b. Quines deben hacerlo: Los que quieran contraer matrimonio.
Puede darse por escrito, verbal o con lenguaje de seas. En los
ltimos dos casos debe levantarse acta firmada por los dos
interesados, si pudieren y supieren, y por el Oficial del Registro
Civil. Art. 13 LMC: debe dejarse constancia del intrprete.
14

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c.
Ante quin se efecta: art. 9 LMC: cualquier oficial del registro

civil.
d. Fines:
i. Dar a conocer al Oficial su intencin de casarse
ii. Individualizar los contrayentes
iii. Individualizacin de las personas cuyo consentimiento
fuera necesario para el matrimonio art. 107 y ss.
1. Art. 12 LMC: Debe acompaarse una
constancia fehaciente del consentimiento dado
por quien corresponda, si no prestare
oralmente al Oficial.
iv. Dejar constancia del hecho de no tener impedimentos o
prohibiciones legales para contraer matrimonio.
e. Deberes del Oficial al momento de la manifestacin:
i. Proporcionar informacin suficiente acerca de las
finalidades del matrimonio
ii. Proporcionar informacin suficiente acerca de los
derechos y deberes recprocos que produce el
matrimonio
iii. Proporcionar informacin suficiente acerca de los
distintos regmenes patrimoniales del mismo
iv. Prevenirlos respeto de la necesidad de que el
consentimiento sea libre y espontneo
v. Comunicar la existencia de cursos de preparacin para
el matrimonio: art. 11 LMC. Tienen como objeto
promover la libertad y seriedad del consentimiento
matrimonial.
1. No son obligatorios. art. 10, inciso 3 LMC:
pueden
eximirse
declarando
conocer
suficientemente los deberes y derechos del
estado matrimonial
f. Sancin a la infraccin de estos deberes: No acarrea nulidad del
matrimonio o rgimen.
g. No es necesaria la manifestacin: art. 17, inciso 3 LMC:
Matrimonio en artculo de muerte.
h. Sanciones:
i. Civiles: no hay
ii. Penales: art. 384 CP: Reclusin menor en su grado
mnimo (por engao o sorpresa), si fue con intimidacin,
reclusin menor en sus grados medios a mximo.
4. Informacin matrimonial: Es la comprobacin que hacen los interesados
ante el Oficial del Registro Civil, mediante la declaracin de dos testigos a
lo menos, de no tener impedimentos ni prohibiciones de contraer
matrimonio (art. 14 LMC)
i. Falta modificacin art. 39 N7 LRC
b. Forma de realizarse: Mediante dos testigos a lo menos.
c. Momento en que se rinde: Al presentar o hacer la manifestacin.
d. Fines: Acreditar que los contrayentes no tienen impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
e. Caso en que no es necesario: Art. 17, inciso 3 LMC: Matrimonio
en artculo de muerte.
15

PUC 2015
f.
Sancin
i. Civil: no hay
ii. Penal: art. 384 CP Reclusin menor en su grado
mnimo (por engao o sorpresa), si fue con intimidacin
reclusin menor en sus grados medios a mximo. Y art.
388 Para el oficial (civil o de culto) que inscribe sin los
requisitos, multas de 6 a 10 UTM y relegacin menor en
su grado medio.
5. Celebracin del matrimonio propiamente tal: Art. 15 LMC: Tienen 90
das para celebrarlo despus de los trmites anteriores (manifestacin e
informacin). Sino, tendr que repetir.
a. Oficial competente: Cualquier oficial del Registro civil. Art. 9
LMC. Antes era el del domicilio (derogado).
i. Matrimonio en artculo de muerte: art. 41 LRC:
Pueden celebrarse ante cualquier Oficial del Registro
Civil y en cualquier lugar. El Oficial anotar las
circunstancias y el haberse celebrado en artculo de
muerte
b. Lugar en que puede celebrarse: En la oficina del Oficial del
Registro Civil o en el lugar que sealen los contrayentes, dentro
del territorio jurisdiccional (art. 17, inciso 2 LMC)
i. Excepcin: El artculo de muerte puede ser en
cualquier lugar.
c. Presencia de dos testigos hbiles: Cualquiera puede ser testigo,
i. Excepto Art. 16:
1. Menores de 18 aos
2. Interdictos por demencia
3. Actualmente privados de razn
4. Condenados a delito que merezca pena
aflictiva
5. Los que no entendieren castellano y los que
estuvieren incapacitados para darse a
entender claramente.
ii. Sancin: Nulidad (art. 45 LMC)
d. Celebracin misma: Delante de los contrayentes y testigos, el
Oficial deber dar lectura a la informacin matrimonial y deber
reiterar la prevencin acerca de la necesidad de que el
consentimiento sea libre y espontneo. (art. 10, inciso 2 LMC).
i. Luego, lee los art. 131, 133, 134 (18, inciso 2 LMC)
ii. Se levanta acta de todo lo obrado, la cual deber ser
firmada por l, los testigos y los cnyuges si pudieren y
supieren (art. 19, parte primera LMC)
iii. Finalmente se inscribe. (art. 19, parte segunda) con los
requisitos del art. 39 LRC, siendo esenciales los del art.
40 LRC:
1. Contiene:
a. Nombre y apellidos paterno y materno
de cada uno de los contrayentes y el
lugar en que se celebre
b. Lugar y fecha de nacimiento
16

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c.
iv.
v.
vi.
vii.
Estado civil (si hubo un cnyuge, su

nombre y lugar y fecha de muerte o
divorcio)
d. Profesin u oficio
e. Nombres y apellidos de los padres
f. No tener impedimento o prohibicin
legal
g. Los nombres y apellidos de testigos y
su testimonio sobre la letra (f)
h. El nombre y apellido de la persona
cuyo consentimiento fue necesario
i. Testimonio
fehaciente
del
consentimiento para el matrimonio
j. Nombre de los hijos
k. Testimonio
haberse
pactado
separacin de bienes o participacin
de los gananciales
l. Nombres y apellidos de las personas
cuya aprobacin o autorizacin fuere
necesaria para autorizar el pacto a
que se refiere el nmero anterior
m. Firma de los contrayentes, testigos y
del Oficial.
Pacto de separacin de bienes o participacin en
los gananciales: Se entrega informacin suficiente de
los regmenes patrimoniales del matrimonio, pero su
omisin no acarrea la nulidad.
1. Puede pactarse separacin a partir de la ley
19.335 de 1994 o el de particin de
gananciales, mediante capitulaciones. Slo se
debe dejar constancia en la inscripcin. (art.
1715)
Sancin por falta de formalidades:
1. Civil: no hay.
Matrimonio por poder: art. 103: El matrimonio podr
celebrarse por mandatario especialmente facultado
para este efecto.
El mandato deber otorgarse por escritura pblica, e
indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario.
a. caractersticas:
i. Solemne
ii. Especial
iii. Determinado
Matrimonio ante una entidad religiosa: art. 20 LMC,
modifica los art. 38, 4 y 15, inciso 2 LRC.
1. Ante cules se puede celebrar
a. Con personalidad jurdica
b. De derecho pblico
2. Requisitos:
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PUC 2015
a. Debe celebrarse ante un ministro del
culto correspondiente autorizado por
cualquiera de las entidades religiosas
autorizadas
b. La autoridad debe otorgar acta en que
se acredite la celebracin y las
exigencias de validez
c. Debe presentarse en 8 das para su
inscripcin en el registro civil
d. El oficial del registro debe verificar su
cumplimiento
e. Dar a conocer a los requirentes de la
inscripcin de los derechos y deberes
que corresponden a los cnyuges de
acuerdo a la LMC
f. Los comparecientes ratifican el
consentimiento
3. Casos en que puede denegarse la inscripcin:
no cumple con requisitos exigidos por ley.
Apelable ante la Corte de Apelaciones
4. Requisitos del acta: Art. 40 bis LRC
a. Individualizacin entidad religiosa
b. Fecha y lugar del matrimonio
c. Nombre y apellidos de los
contrayentes
d. Fecha de nacimiento de los
contrayentes
e. Estado civil
f. Profesin u oficio
g. Nombre y apellido padres
h. Nombre y apellido dos testigos,
cdula de identidad y testimonio de
que no hay impedimentos ni
prohibiciones legales
i. Nombre y apellidos del ministro de
culto
j. Cumplidas las exigencias para la
validez
k. Firma de contrayentes, testigos y
ministro de culto
l. Documento que acredite personera
ministro de fe.
5. Requisitos de la inscripcin: art. 40 ter LRC:
Para los efectos de lo dispuesto en el
artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, las
inscripciones de matrimonios celebrados
ante entidades religiosas debern contener
o expresar, en su caso:
a. El acta de que trata el artculo
precedente;
18

PUC 2015
b.
El documento que acredite la

personera del respectivo ministro de
culto;
c. El hecho de cumplir el acta con los
requisitos establecidos en el artculo
precedente;
d. La individualizacin de la entidad
religiosa ante la que se celebr el
matrimonio, con mencin del decreto
o disposicin legal en virtud de la cual
goza de personalidad jurdica de
derecho pblico;
e. Los nombres y apellidos de los
contrayentes;
f. Las menciones indicadas en los
nmeros 6, 8, 9 10, 11, 12 y 13
del artculo 39 de esta ley;
g. El hecho de haberse cumplido con el
plazo a que se refiere el artculo 20 de
la Ley de Matrimonio Civil;
h. El hecho de haberse dado a conocer
a los requirentes de la inscripcin, los
derechos
y
deberes
que
corresponden a los cnyuges de
acuerdo a la ley;
i. El hecho de haberse otorgado por los
requirentes de la inscripcin, ante el
Oficial del Registro Civil, la ratificacin
del consentimiento prestado ante el
ministro de culto, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 20 de la Ley
de Matrimonio Civil, y
j. La firma de los requirentes de la
inscripcin y del Oficial del Registro
Civil.
6. Efectos del matrimonio celebrado ante una
entidad religiosa: Si fue inscrito dentro de
plazo y cumplidos por los dems requisitos
precedentes, los efectos se rigen por lo
prescrito en la LMC. Ramo (doctrina) entiende
que es la fecha es la de la celebracin del
matrimonio religioso.
7. Sancin
a. Penal para el ministro:
i. Art. 388 CP: Para el oficial
(civil o de culto) que inscribe
sin los requisitos, multas de
6 a 10 UTM y relegacin
b. Tercero que impida la inscripcin
ante un Oficial del Registro Civil de
19

PUC 2015
un matrimonio religioso celebrado
ante una entidad autorizada:
i. Art. 389: Presidio menor en
su grado mnimo o multa de
6 a 10 UTM.
viii. Efecto de los matrimonios celebrados en Chile: Rige
el principio de territorialidad chilena, segn art. 81 y 82
LMC (asociar con art. 14, 15 y 16)
1. Se rige por la ley chilena, aunque los
contrayentes no sean chilenos
2. Puede pedir alimentos ante la justicia chilena.
ix. Formalidades de los matrimonios celebrados en el
extranjero:
1. Entre extranjeros:
a. Se rige por el principio donde se
celebr (lex locus regir actum).
i. Art. 80: Los requisitos de
forma y fondo del matrimonio
sern los que establezca la
ley del lugar de
su
celebracin.
ii. Art. 17: La forma es de los
instrumentos del pas en que
se otorgaron.
2. Entre chilenos y extranjeros:
a. Forma: Por la ley del pas donde se
celebra el matrimonio. Art. 80, inciso
1 LMC y Art. 17
b. Fondo: Respecto a los impedimentos
dirimentes, absolutos y relativos y de
los vicios del consentimiento, los
chilenos quedan sujetos a la ley
chilena. Rige el principio de
extraterritorialidad de las leyes
personales.
i. Art. 80, inciso 2 LMC: Sin
embargo,
podr
ser
declarado
nulo
de
conformidad a la ley chilena,
el matrimonio celebrado en
pas extranjero que se haya
contrado en contravencin a
lo dispuesto en los artculos
5, 6 y 7 de esta ley
Son aplicacin del principio general
del art. 15. Discusin Quedan
sujetos
a
los
impedimentos
impedientes?
x. Inscripcin del matrimonio celebrado en el
extranjero entre chilenos: Deben inscribirse en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de
20

PUC 2015
Santiago. Si no est autorizada por los art. Anteriores
(art. 8 LRC) ser inscrito en los libros del Registro Civil
Nacional.
6. Cese de la convivencia entre los cnyuges: La separacin de los
cnyuges.
a. Cese del deber de convivencia: El matrimonio genera el deber de
vivir juntos (art. 102 y 133). Este deber termina con la
terminacin del matrimonio y por la separacin de los cnyuges.
i. La antigua ley autorizaba a suspender la convivencia
sin disolver el matrimonio, pero no haba regulacin
sobre la separacin de hecho. Se discuta sobre su
licitud.
ii. La nueva ley regul
1. Separacin de hecho (art. 21 a 25 LMC)
2. La separacin judicial (art. 26 a 37 LMC)
3. Posibilidad de reanudacin de la vida en
comn (art. 38 a 41)
b. Separacin de hecho de los cnyuges: es la que tiene lugar por
voluntad de uno o ambos cnyuges, sin que medie sentencia
judicial, haya o no acuerdo de relaciones mutuas.
i. Clases: Puede ser convencional o no, dependiendo de
si es unilateral o no.
c. Regulacin de las relaciones mutuas: Puede ser de comn
acuerdo o puede regularlo el juez.
i. Comn acuerdo: Se regula especialmente
1. Alimentos art. 321 CC
2. Rgimen de bienes y materias vinculadas
3. Si hay hijos, rgimen de alimentos y cuidado
personal y relacin directa y regular que
mantendrn con el padre que no lo tuviere bajo
su cuidado.
Deben respetar los derecho irrenunciables como el
derecho de alimentos (art. 334), la facultad de pedir
separacin judicial de bienes (art. 153) y las
normas de bienes familiares en general.
Formalidades: no existe. Puede ser un acuerdo
verbal, salvo que la materia regulada requiera
instrumento pblico (art. 1701 en relacin al art.
18) y sin perjuicio de la limitacin de la prueba de
testigos (art. 1708).
ii. Regulacin judicial: Procede a falta de acuerdo a
peticin de cualquiera de los cnyuges. (art. 23 LMC)
1. Procedimiento aplicable: Se debern ajustar al
mismo procedimiento del juicio en el cual se
susciten (art .24 LMC) En la resolucin que
reciba la causa a prueba, el juez fijar
separadamente los puntos que se refieran a
cada una de las materias sometidas a su
conocimiento.
La sentencia deber pronunciarse sobre todas
las cuestiones debatidas en el proceso. La
21

PUC 2015
competencia la tienen los tribunales de familia
(ley 19.968). Esta ley establece el
procedimiento ordinario de familia, aplicable a
todos los asuntos contenciosos si no hay un
procedimiento especial, y es supletoria
respecto de aquellos en que lo haya.
Otras normas estn el art. 141 (bien familiar),
art. 1792-26 (particin de gananciales), art.
227 (juicios de tuicin) y art. 229 (derecho de
relacin directa y regular).
2. Importancia de la fecha de cese de
convivencia:
a. Para contabilizar los plazos de
separacin requeridos para solicitar el
divorcio unilateral y por mutuo
consentimiento (art. 55 LMC)
b. Autoriza a pedir la separacin judicial
(art. 27, inciso 1 LMC)
3. Cundo tiene fecha cierta en cese de
convivencia: La LMC establece que para que
el acuerdo otorgue fecha cierta al ceses, es
necesario que conste en:
a. Escritura pblica (art. 1700)
b. Acta extendida y protocolizada ante
notario pblico
c. Acta extendida y protocolizada ante
Oficial del Registro Civil
d. Transaccin aprobada judicialmente
Pero si requiere inscripcin, sub inscripcin o
anotacin en el registro pblico, se tendr por
fecha cierta cuando se cumpla la formalidad.
La declaracin de nulidad de una o ms
clausulas del acuerdo no afecta el mrito del
acuerdo de otorgar fecha cierta al cese de
convivencia.
4. Fecha cierta del cese de convivencia en caso
de regulacin judicial de las relaciones mutuas
de los cnyuges separados. Tiene fecha cierta
a partir de la notificacin de la demanda (art.
25, inciso 1 LMC)
5. Si no media acuerdo: Se tiene fecha cierta
cuando deja constancia por uno de los medios
de (3) que son 4 o si se notifica por el
juzgado correspondiente al otro cnyuge. Es
una gestin voluntaria y se puede comparecer
personalmente.
d. Separacin judicial de los cnyuges: Equivale al divorcio de la
ley antigua. No es lo mismo de cuerpos que la de bienes (art.
152 y ss.)
i. Concepto: Es la que se produce en virtud de sentencia
firme, que el juez puede decretar a peticin de uno de
22

PUC 2015
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
los cnyuges o de ambos, en su caso, cuando

concurren algunas de las causales establecidas en la
ley.
Causales:
1. Genricas: Si mediare falta imputable al otro,
que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torne intolerable la vida
en comn.
a. Legitimacin: Se le concede al
cnyuge inocente (art. 26, inciso 3
LMC)
b. El adulterio: Solo puede invocarse si
viven juntos o separacin de hecho
no consentida (Art. 26, inciso 2)
2. Cese de la convivencia: compete a cualquiera
de los dos cnyuges y es irrenunciable (art.
27, inciso 1 y 28 LMC)
a. Solicitud conjunta: Deben acompaar
un acuerdo que regule completa y
suficientemente
sus
relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos.
(art. 27, inciso 2, parte 1 LMC)
Tribunal competente: El juzgado de competencia del
domicilio del demandado (art. 87 LMC)
Procedimiento: art. 88 a 91 LMC. Los juicios de
separacin se tramitan conforme al procedimiento que
seala para tal efecto la ley sobre juzgados de familia,
sin perjuicio de las reglas especiales del art. 89 a 91
LMC.
De conformidad al art. 29 LMC, la separacin judicial
podr solicitarse tambin en el procedimiento que de
lugar a las acciones a las que se refiere el art. 23, o una
denuncia por violencia intrafamiliar.
Normas relativas al rgimen de bienes: El juez deber
liquidar en la sentencia el rgimen de bienes que haya
existido entre los cnyuges, si se le hubiere solicitado y
rendido prueba (art. 31, inciso final LMC). As se
modific el art. 227 COT. Si es rgimen de sociedad
conyugal, se pueden solicitar las medidas para la
proteccin del patrimonio familiar (art. 30 LMC)
Sentencia de separacin: art. 31 LMC: Al declarar la
separacin, el juez deber resolver todas y cada una
de las materias que se sealan en el artculo 21, a
menos que ya se encontraren reguladas o no
procediere la regulacin judicial de alguna de ellas,
lo que indicar expresamente. Tendr en especial
consideracin los criterios de suficiencia sealados en
el artculo 27.
23

PUC 2015
El juez utilizar los mismos criterios al evaluar el
acuerdo presentado o alcanzado por los cnyuges,
procediendo en la sentencia a subsanar sus
deficiencias o modificarlo si fuere incompleto o
insuficiente.
En la sentencia el juez, adems, liquidar el rgimen
matrimonial que hubiere existido entre los
cnyuges, si as se le hubiere solicitado y se hubiere
rendido la prueba necesaria para tal efecto.
vii. Efectos de la separacin judicial: art. 32 a 37
1. Respecto de los cnyuges
a. Adquieren la calidad de separadosno pueden volver a casarse
b. Deja subsistente los derechos y
obligaciones personales, salvo los
incompatibles.
c. No se altera el derecho de los
cnyuges a sucederse, salvo
culpa.(art. 35 LMC)
d. El derecho de alimentos se rige por
las reglas especiales (art. 321 y ss.)
2. Respecto de los bienes:
a. Termina la sociedad conyugal o el
rgimen que hubiera existido (art. 34),
sin perjuicio de Art. 147.
3. Respecto de los hijos:
a. No se altera filiacin
b. No
se
alteran
deberes
y
responsabilidades de los padres en
relacin a sus hijos
c. El juez debe adoptar medidas que
contribuyan a reducir los efectos
negativos que pudiera representar
para los hijos la separacin de sus
padres
d. El hijo concebido una vez declarada
la separacin no goza de la
presuncin de paternidad (art. 184),
pero puede ser inscrito como hijo de
ambos.
viii. Desde cuando se producen: Entre las partes, desde
ejecutoriada la sentencia (art. 32, inciso 1 LMC).
Frente a terceros, desde que se sub inscribe la
sentencia al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial. Entonces, obtienen el nuevo estado civil.
ix. Reanudacin de la vida en comn: art. 38 a 41 LMC.
Los cnyuges pueden reanudar su vida en comn con
nimo de permanencia.
1. Cundo se entiende reanudada respecto a
terceros
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a. Falta imputable al otro: Solo cuando
se revoca judicialmente la sentencia,
a peticin de ambos y se sub inscribe.
b. Por cese de convivencia: dejen
constancia de ella en acta extendida
ante el Oficial del Registro Civil y se
sub inscriba. Este debe comunicar al
tribunal para que se agregue a los
antecedentes del juicio de separacin.
2. Efectos:
a. Pone fin al procedimiento destinado a
decretar la separacin o la ya
decretada
b. Restablece el estado civil de casado
c. No revive la sociedad conyugal ni la
particin de los gananciales. El ltimo
s se puede pactar art. 1723
d. No impide que puedan volver a
solicitarla si se funda en hechos
posteriores a la reconciliacin.
x. Normas transitorias
1. Los matrimonios celebrados con anterioridad a
la LMC se rigen por ella en lo relativo a
separacin judicial
2. No rigen limitaciones de los art. 22 y 25 LMC
para comprobar fecha del cese de convivencia.
Terminacin del matrimonio:
a. Causales: art. 42 LMC
a. Muerte de uno de los cnyuges: Se refiere a la muerte natural (art. 78) o la muerte real de
los cnyuges.
i. Otorga el estado civil de viudo
ii. Se relaciona con el art. 102
b. Muerte presunta, cumplidos los plazos
i. Art. 43 LMC: el nuevo matrimonio vale an si se llega a probar que el
desaparecido falleci despus de la fecha de matrimonio
1. 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias
2. 5 aos, si se prueba que es mayor de 70.
3. 3 meses si iba en una aeronave, 6 meses desde una catstrofe y 5 aos
desde herida grave de guerra.
ii. Requisitos:
1. Que se declare la muerte presunta
2. Que transcurran los plazos sealados por la ley
iii. Plazos que deben transcurrir:
1. 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias
2. 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias si se prueba que es mayor
de 70.
3. Casos especiales
a. Caso del Art. 81 N7: Herida grave u otro peligro semejante.
Cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias.
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b. Casos del art. 81 N8: El matrimonio se disuelve un ao desde
el da presuntivo de la muerte. El da de la muerte es el da del
suceso (aeronave reputada perdida) u otro medio entre el
principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso.
c. Casos del Art. 81 N9: Sismo o catstrofe que provoque o haya
podido provocar la muerte de numerosas personas en
determinadas poblaciones o regiones. Un ao desde el
presuntivo da de la muerte. No es necesaria la posesin
definitiva de los bienes para disolver el matrimonio. Se prueba
con certificado de defuncin y los plazos.
iv. Sentencia firme de nulidad
1. Debe ser declarada judicialmente:
2. Caractersticas especiales en matrimonio frente a materia de actos y
contratos patrimoniales
Matrimonial
Patrimonial
Nulidad texto expreso
Causales genricas
No hay distincin legal
Absoluta/relativa
No siempre ocurre. S en el matrimonio La declaracin da a las partes el derecho de ser
simplemente nulo (art. 50 LMC), no en el art. 51 restituidas al Estado en que se hallaran si no hubiera
LMC
existido el acto nulo
Es imprescriptible en principio (art. 47 y 48 Prescriben en 10 (absoluta) y 4 (relativa) aos
LMC)
v. Aplicacin supletoria en materia de matrimonio del TXX del LIV del CC: Se discute
si aplican supletoriamente. Algunos autores estiman que no hay inconveniente si
no son incompatibles. Importa para determinar la aplicacin o no en la nulidad del
matrimonio de la regla Nemo Auditur (que cualquier que tenga inters puede
pedirlo, salvo quienes hayan participado). Por otra parte, se dice que no tiene
aplicaran porque el matrimonio es de tanta trascendencia que debe permitirse la
alegacin de su nulidad, aun por quien se cas sabiendo el vicio que lo invalidaba,
vi. Causales:
1. Falta de consentimiento libre y espontneo de alguno de los contrayentes
(art. 44 letra b LMC)
2. Omisin de las solemnidades legales: falta o inhabilidad de los testigos
a. Art. 45 LMC: Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el
nmero de testigos hbiles del art. 17LMC (2)
3. No existe: Incompetencia del Oficial del Registro Civil: art. 9 y 17 LMC
puede ser cualquiera. Slo puede sr incompetente cuando autoriza un
matrimonio fuera de los lmites de su circunscripcin (art. 17, inciso 2
LMC). Ya no se refiere al domicilio de las partes o seccin de comuna que
constituye territorio jurisdiccional.
1. La accin de nulidad:
a. Titulares: Corresponde cualquiera de los presuntos cnyuges (art. 46, inciso 1LMC). El
menor de edad y el dilapidador son hbiles para ejercer por s la accin de nulidad.
b. Casos especiales: art. 46 LMC
i. Menores de 16 aos: La demandan los cnyuges (cualquiera) o sus
ascendientes sin orden de prelacin ni necesario inters patrimonial. A los 18,
slo cnyuges.
ii. Con error o fuerza: Slo el cnyuge que incurri
iii. Artculo de muerte: los dems herederos
iv. Vnculo matrimonial no disuelto: Tambin al cnyuge anterior o sus herederos.
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v. Impedimento dirimente relativo: Fundada en art. 6 y 7 LMC, por cualquier
persona con inters moral o la ley. No tiene que tener inters actual ni
pecuniario.
c. poca: La regla general es que slo mientras vivan ambos cnyuges (art. 47 LMC),
salvo letra c) (artculo de muerte: 1 ao desde la muerte) y d) (1 ao desde la muerte
del otro cnyuge) art. 46. Se debe INICIAR en esa poca.
d. Prescripcin: Es imprescriptible (art. 48 LMC). Sin embargo hay excepciones:
i. 1 ao:
a. Nulidad fundada el matrimonio del menor de 16 aos, desde que el
cnyuge inhbil adquiere la mayora de edad.
b. En artculo de muerte, desde la muerte
c. Existencia de vnculo, desde que fallece el otro cnyuge.
d. Falta de testigos hbiles, desde la celebracin.
ii. Tres aos:
a. Error o fuerza, desde que el hecho que origina el vicio desaparece.
2. Imprescriptibilidad de la accin:
a. Vnculo matrimonial no disuelto si viven ambos cnyuges
b. Concurrencia de impedimento dirimente o relativo
c. Impedimento dirimente absoluto de los N 3, 4 y 5 art. 5 LMC
ii. Juicios de nulidad: art. 87 a 91 LMC:
1. Quin? Artculo 87.- Ser competente para conocer de las acciones de separacin,
nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio
del demandado.
2. Cmo? Artculo 88.- Los juicios de separacin, nulidad o divorcio se tramitarn
conforme al procedimiento que seale, para tal efecto, la ley sobre juzgados de
familia. Sin perjuicio de lo anterior, se aplicarn las reglas especiales que siguen.
3. Art. 92: Contena el trmite de consulta respecto de la sentencia que diera lugar al a
separacin, nulidad o divorcio y no fuera apelada. Al respecto, art. 3 transitorio LMC: Si
ya inici, se sustancia por la ley anterior, salvo peticin en contrario. Excepcin al art. 24
LSERL.
iii. Caractersticas especiales de los juicios de nulidad, segn Libro III CPC derogado.
Continan sustancindose si ya se inici al empezar a regir la norma.
1. Se tramita conforme al juicio ordinario
2. Competencia relativa y su conocimiento corresponde al tribunal del domicilio del
demandado
3. Existe el trmite de consulta si no se apela
4. El MinPub debe ser odo en caso de apelacin o consulta
iv. Efectos de la nulidad del matrimonio:
1. Cundo? En virtud de sentencia firme que la declara Art. 42 n 3 y 50 LMC
a. Entre partes: ejecutoriada
b. Terceros: subinscrito al margen e la inscripcin.
2. Efectos
a. Simplemente nulo: art. 50, inciso 1 LMC: produce sus efectos desde la fecha en
que queda ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrayendo a las partes a
antes del vnculo. Opera con efecto retroactivo. Entonces:
i. Han vivido en concubinato
ii. No han existo los derechos y deberes del matrimonio.
iii. El segundo matrimonio no sera nulo o bgamo.
iv. No hubo sociedad conyugal, sino comunidad y se liquida por particin
de bienes
v. Los hijos no son matrimoniales.
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El legislador tiene como objetivo el atenuar los inconvenientes que provoca la
retroactividad de la declaracin judicial de nulidad.
b. Nulo putativo o aparente (art. 51, inciso 1, 2 y art. 52 LMC)
i. Concepto: Es el matrimonio civil que ha sido celebrado ante Oficial del
Registro Civil, contrado de buena fe y con justa causa de error, y
produce efectos para el cnyuge de buena fe. Deja de producir efectos
desde que se pierde la buena fe en ambos cnyuges.
ii. Elementos:
1. Matrimonio nulo por causa legal
2. Celebrado o ratificado ante Oficial del Registro Civil
3. Se contrajo de buena fe: consiste en la conciencia que tiene un
cnyuge de haber celebrado el matrimonio sin vicios que lo anulen. Es
subjetiva.
Claro Solar seala que deba probarlo porque no hay presunciones y
deba probar los argumentos de su alegacin.
Para la opinin mayoritaria, se presume porque el art. 707 establece un
principio de carcter general, as como el art. 1459.
La LMC estableci una presuncin legal en el art. 52.
4. Que haya habido una justa causa de error. El error de hecho no se
opone a la putatividad del matrimonio. El de derecho es discutido.
Algunos dicen que la ley no permite errores de derecho y que estaran
de mala fe quienes lo alegaran. Claro Solar, Somarriva y Fueyo sealan
que el legislador slo exige que media una justa causa de error sin
distinguir y que el sentido de dichas disposiciones no es dilucidar la
justicia de un error.
iii. Efectos: Los mismo efectos del matrimonio vlido, con las siguientes
limitaciones:
1. Solo produce efecto respecto del cnyuge de buena fe y con justa
causa de error.
2. Solo produce efecto mientras subsista la buena fe por uno de los
cnyuges por lo menos.
La buena fe desaparece desde que se entabla la demanda de nulidad.
En el demandado, si se allana o en el fallo que declara que la nulidad
que se encuentre firme y ejecutoriado
iv. Efectos particulares
a. Entre los cnyuges:
1. Han existido derechos y deberes inherentes al matrimonio entre ellos
2. Ha habido derecho de alimento entre ellos.
3. No se resuelve el problema de la validez del segundo matrimonio
b. Respecto de los bienes
1. Si ambos estn de buena fe, pasa a ser una sociedad conyugal a
menos que tomen otro rgimen. De ah, art. 1764 N4
2. Si uno est de buena fe, se discute si es sociedad conyugal o
sociedad de hecho. Para algunos, el cnyuge de buena fe poda optar
(Alessandri, Somarriva). Para otros era conyugal y su liquidacin se
daba respecto de los art. 1765 y ss.
La LMC resuelve el problema (Art. 51, inciso 2): Puede optar.
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c. Respecto de los hijos:
Evita la nulidad que afecte el carcter matrimonial de los hijos.
v. Declaracin judicial del matrimonio putativo: Para algunos autores
(Fueyo), para que tenga carcter de putativo debe declarrsele
judicialmente en este sentido. Sino, era simplemente nulo. Puede
solicitarse en cualquier momento.
Para otros (Rossel) el matrimonio putativo debe entenderse as hasta
que se declare lo contrario, porque as lo expresa la ley.
Ramos seala que con el art. 52 el problema queda resuelto porque si
se presume la buena fe, todo matrimonio nulo es putativo. Salvo que se
pruebe lo contrario.
c. Nulo con efectos civiles restringidos art. 51, inciso 4. Ley 10.271 (que deroga la
nulidad por incompetencia del funcionario)
Declarado nulo por cualquier causa, los hijos matrimoniales seguirn
sindolo (art. 51, inciso 4).
Las donaciones hechas al cnyuge de buena fe subsisten. Art. 1790.
3. Normas transitorias de la LMC sobre la nulidad del matrimonio: Los matrimonios
anteriores a la entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a la
separacin judicial, nulidad y divorcio. Los requisitos sern con los que se contrajo, salvo
art. 122 derogado por ley 10.271 respecto a la incapacidad del funcionario. El rapto, la
impotencia perpetua e incurable y el adulterio no son causales de nulidad. S subsiste la
de la inhabilidad de los testigos. La diferencia al respecto estara dada por las causales
de inhabilidad.
Adems, art. 7 transitorio LMC seala que las incapacidades referidas a los imputados
que se establece en la LMC debe entenderse hechas a los procesados en las causas
criminales seguidas por hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la
reforma procesal penal.
v. Cuarta causal art. 42 LMC Sentencia firme de divorcio
El divorcio
a. Debe ser decretado por el juez. (art. 42 LMC). Se introduce formalmente el divorcio vincular como
causal de terminacin del matrimonio. Es distinto de la antigua ley, en la cual no se disolva el
vnculo.
b. Art. 59 LMC: Producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo
declara. Sin perjuicio de ello, para que sea oponible debe subinscribirse al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial. No existe el divorcio unilateral ni convencional porque debe SIEMPRE
solicitarse ante un juez.
c. Causales de divorcio: Art. 54 LMC
a. Hay divorcio sancin y divorcio remedio. El cnyuge que incurre en la falta grave de los
deberes y obligaciones que les impone en matrimonio es sancionado. La otra es para paliar
o remediar los efectos nocivos de una ruptura remediable.
b. Inciso 1: causal general: Por falta imputable a otro que constituya una violacin grave a los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en comn.
i. Supone:
1. Falta imputable al cnyuge demandado.
2. Debe constituir una violacin grave de los deberes y obligaciones que le
impone el matrimonio o para con los hijos.
3. Debe hacer intolerable la vida en comn.
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c.
Cundo se incurre:
i. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
1. Dos hechos:
a. Atentado contra la vida del cnyuge o hijos. Puede no
consumarse y quedar en tentativa
b. Malos trataos. No requieren ser reiterados.
i. No se requiere que pongan en peligro la vida de
cnyuge
ii. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;
1. Deberes
a. Vivir juntos (art. 102 y 133)
b. Socorro
c. Fidelidad (art. 131): La mujer casada que yace con un hombre
que no es su marido y el varn casado que yace con una mujer
que no sea su cnyuge.
i. Habr una configuracin de falta grave, pero debe ser
reiterado.
iii. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave
ruptura de la armona conyugal;
1. La condena por sentencia firme por cierto crmenes o simples delitos
a. Contra el orden de las familias
b. Contra la moralidad pblica
c. Contra las personas
iv. Conducta homosexual;
1. Conducta y no tendencia no manifestada o exteriorizada mediante actos
de homosexualismo.
2. Puede ser bilateral o individual
v. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
1. Debe perturbar gravemente la convivencia conyugal.
2. Incluye alcohlicos crnicos o drogadictos. No a quien ocasionalmente
bebe alcohol.
vi. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
1. La ley no distingue de quin deben ser los hijos.
d. Sancin para el cnyuge culpable: Art. 62, inciso 2 LMC:
i. Si se decretare el divorcio en virtud del art. 54, el juez podr denegar la
compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la
causal o disminuir prudencialmente su monto.
e. Causales de divorcio-remedio: No suponen una falta sino un hecho objetivo: El cese
efectivo de la convivencia de los cnyuges durante los plazos determinados por la ley.
Dependen de si el divorcio se solicita de mutuo consentimiento por los cnyuges o solo
unilateralmente por uno de ellos.
i. Mutuo consentimiento: art. 55, inciso 1 y 2 LMC:
1. Debern acreditar:
a. Solicitar de comn acuerdo el divorcio
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b. Acompaen su acuerdo que regule de forma completa (todas
las materias del art. 21 LMC) y suficiente (resguarda inters
superior de los hijos, aminora el menoscabo econmico que
pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas) sus
relaciones y con respecto a sus hijos.
c. Acrediten que ha cesado la convivencia en un lapso MAYOR a
un ao.
i. Debe encontrarse cumplido al notificar la demanda. No
en la sentencia.
ii. Solicitud unilateral:
1. Deber acreditar:
a. Uno de los cnyuges solicite al juez
b. Acredite cese efectivo por un lapso mayor a 3 aos, cumplido al
momento de notificar la demanda.
c. El demandante haya dado cumplimiento a su obligacin de
alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos
comunes, pudiendo hacerlo.
f. Fecha de cese de la convivencia: Art. 54 N4 LMC previene que se entiende que el cese
de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los art.
22 (acuerdo escrito) y 25 (notificacin de la demanda) LMC. La reanudacin de la vida en
comn interrumpe el plazo (art. 55).
g. Titulares de la accin:
i. Divorcio sancin: art. 56 LMC: Slo el cnyuge que no hubiera dado lugar a la
causal (art. 54 LMC)
ii. Divorcio remedio: art. 55 LMC: Slo a los cnyuges.
iii. El menor de edad: puede pedirla por s solo o por medio de representantes.
h. Caractersticas de la accin:
i. Personal
ii. Extrapatrimonial
1. Intransferible
2. Intrasmisible por causa de muerte
3. Irrenunciable
4. Imprescriptible
i. Efectos del divorcio
i. Pone trmino al matrimonio (art. 53 LMC)
ii. No afecta la filiacin ya determinada y obligaciones que emanan de ella para con
los hijos. As tampoco cesan los derechos que en ella se fundan.
iii. Pone fin a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial cuya titularidad y
ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios,
alimentos, sin perjuicio de las compensaciones.
1. Deroga tcitamente el art. 174 que no extingue los alimentos con el
divorcio: en 2006 la ley 20.145 reemplaza divorcio por separacin judicial.
iv. La separacin firme de separacin judicial autoriza a revocar todas las donaciones
que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al cnyuge que dio motivo a
la separacin judicial o divorcio por su culpa verificada []. Art. 1790
j. Juicio de divorcio Art. 87 a 91 LMC
i. El tribunal competente es el juzgado con competencia en materia de familia del
domicilio del demandado (art. 87 LMC)
ii. El procedimiento es especial.
1. Se tramitan conforme al procedimiento que seala la ley sobre juzgados
de familia.
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k.
l.
2. Se derog el trmite de consulta

Normas transitorias de la ley en relacin con el divorcio:
i. Art. 2 transitorio, inciso 1, LMC: Los matrimonios celebrados con anterioridad a
la vigencia de la ley se rigen por ella en lo relativo al divorcio. Es una excepcin al
art. 22 LSERL.
1. Los plazos prescribe que no regirn para los matrimonios celebrados con
anterioridad (art. 2 transitorio, inciso 3 LMC) y deja a criterio del juez la
formacin de la plena conviccin.
Terminacin de matrimonios celebrados en el extranjero: Se rige por la ley extranjera y
tendr efectos en Chile con limitaciones (art. 83, inciso 2 y 84 LMC). Adems, debe
considerarse el art. 2 transitorio, inciso 4 LMC.
i. Limitaciones:
1. No tiene valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por
resolucin judicial
2. No tiene valor el que se oponga al orden pblico chileno
3. No tiene valor la sentencia obtenida por fraude a la ley.
a. Art. 83, inciso 4 LMC: Se entender que se ha actuado en
fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una
jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los
tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar,
si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo
menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos
anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese
de la convivencia.
d. Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio

a. Regulacin legal: Cap. VII, Ley 19.947, prrafo 1 y 2.
i. La compensacin econmica a la que tienen derecho los cnyuges
ii. La conciliacin
iii. Mediacin: Ley 20.286
b. Persiguen el cumplimiento de los art. 1 y 3 LMC:
i. Artculo
1.La
familia
es
el
ncleo
fundamental
de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia.
La presente ley regula los requisitos para contraer matrimonio, la forma de su
celebracin, la separacin de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial,
la disolucin del vnculo y los medios para remediar o paliar las rupturas entre los
cnyuges y sus efectos.
Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cnyuges y entre stos y sus
hijos, se regirn por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
ii. Artculo 3.- Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas
cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil.
Conociendo de estas materias, el juez procurar preservar y recomponer la vida en
comn en la unin matrimonial vlidamente contrada, cuando sta se vea
amenazada, dificultada o quebrantada.
Asimismo, el juez resolver las cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o el
divorcio, concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones
de filiacin y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la
vida separada de los cnyuges.
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Compensacin econmica (art. 1 a 66 LMC)
a. Objeto, fundamento y naturaleza jurdica. Art. 61 LMC: Si, como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no
pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor
medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se
declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
a. El objeto es resarcir el menoscabo econmico sufrido por uno de los cnyuges por no haber
podido desarrollar una actividad remunerada durante el matrimonio, o por hacerlo en menor
mediad y de lo que quera y poda.
b. Su fundamento es el principio es el principio de enriquecimiento sin causa.
c. Su naturaleza jurdica es reparatorio o indemnizatorio del perjuicio sufrido por el cnyuge
que no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa. Se dice que es una suerte de
lucro cesante.
b. Justificacin: Se justifica en la prdida del derecho a pedir alimentos (art .321), de derechos
sucesorios (art. 983), la declaracin de un bien familiar (Art. 141), e incluso del usufructo sobre el
bien familiar (todo esto es durante el matrimonio).
c. Requisitos de procedencia:
a. Solo procede en caso de divorcio o de nulidad de matrimonio
b. Su supuesto es la existencia real de menoscabo
c. Imposibilidad total o parcial de desarrollar actividades remuneradas debe ser consecuencia
de haberse dedica al cuidado de los hijos o las labores propias del hogar.
d. Procedencia, cuanta y forma de pago:
a. Sujeto a aprobacin judicial
b. Puede ser
i. Por los cnyuges de comn acuerdo (art. 63 LMC)
1. Puede convenir la compensacin en su monto y forma de pago, siempre
que sean mayores de edad. Debe constar en escritura pblica o acta de
avenimiento, las cuales deben aprobarse judicialmente.
ii. En subsidio de los cnyuges, por el juez (art. 64 LMC)
1. Si no se solicita, se informa en la audiencia preparatoria. Se suprimi la
conciliacin obligatoria (Ley 20.286).
c. Modalidades de pago:
i. Por regla general es en dinero efectivo y al contado. Sin embargo se faculta
(art.65) para determinar otras formas de compensacin.
Artculo 65.- En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la
compensacin, para lo cual podr establecer las siguientes modalidades:
1. Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose
de dinero, podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables,
respecto de las cuales el juez fijar seguridades para su pago.
2. Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto
de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor. La constitucin
de estos derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge
propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a
los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
ii. Debe tenerse en cuenta el art. 80 de la Ley 20.255 sobre Compensacin
econmica en materia previsional en caso de nulidad o divorcio: Puede el juez
ordenar el traspaso de fondos de la cuenta de capitalizacin individual a la del
cnyuge compensado o de no existir, a una de capitalizacin individual que se
abra al efecto. No podr exceder el 50% de los recursos acumulados.
iii. Art. 66 LMC: Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto
de la compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo anterior,
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el juez podr dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomar en
consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de
cada cuota en alguna unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su
cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo
y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia.
a. As, sera posible aplicarse apremios propios de a quien
incumple una obligacin alimenticia. Esto es, multas y arresto. La
doctrina est dividida por estar esto prohibido de acuerdo al
Pacto de San Jos.
d. Menoscabo econmico: La LMC en el art. 62, seala algunos parmetros para determinar
su existencia y cuanta:
i. Duracin del matrimonio y la vida en comn
ii. Situacin patrimonial de ambos
1. Puede ser en sociedad conyugal o participacin en los gananciales.
Ramos seala que si tienen buena situacin patrimonial, puede que la
cuanta sea menor.
iii. Buena o mala fe
iv. Edad y estado de salud de cnyuge beneficiario
v. Situacin en materia de beneficios previsionales y salud
1. Ley 20.255-08.
a. Art. 80: Admite el traspaso de una cuenta de capitalizacin
individual a otra. No ms del 50%.
b. Art 81: el establecimiento lo seala la Superintendencia de
Pensiones.
c. Art. 25: Fecha de entrada en vigencia: 1- mayo-2009.
vi. Cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral
vii. Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro.
e. Casos en que el juez puede denegar la compensacin econmica: Art. 62, inciso 2
LMC: el juez podr denegar la compensacin econmica que habra correspondido al
cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto, respecto del
cnyuge que incurri en algunas de las causales de divorcio- sancin que establece el art.
54 siempre que el divorcio se haya decretado en virtud de alguna de las mismas.
f. Compensacin econmica y Ley de Impuesto a la Renta. La compensacin econmica
es una suerte de indemnizacin por el lucro cesante experimentado por este cnyuge
durante el matrimonio o semejante a la prdida de un chance u oportunidad. Es constitutiva
de renta segn el art. 2 de la Ley de Impuesto de Renta (utilidad que rinda una cosa o
actividad). El art. 17 de esta ley solo excluye la indemnizacin por dao moral. Sin
embargo, luego se agreg la exencin en el N31 del Art. 17. Tuvo efecto retroactivo.
e. Conciliacin
a. Reglas de conciliacin: Art.67 a 70 LMC.
i. Fueron modificadas con el objeto de agilizar el procedimiento en los juicios de
separacin y divorcio por la ley 20.285:
1. Se elimin la audiencia especial de conciliacin. Ahora se realiza una
audiencia preparatoria.
2. En el caso de divorcio de comn acuerdo, se elimin la obligacin de las
aportes de comparecer personalmente a la audiencia;
3. Se suprimi la referencia hacia la mediacin.
34

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ii. Procedencia: Slo procede cuando se trata de juicios de separacin judicial y
divorcio. No para nulidad.
1. Artculo 67.- Solicitada la separacin, sea que la demanda se presente
directamente o de conformidad al artculo 29, o el divorcio
iii. Objetivos: El llamado a conciliacin tendr por objetivo:
1. Examinar las condiciones que contribuirn a superar el conflicto de la
convivencia conyugal
2. Verificar la disposicin de las partes para hacer posible la conservacin
de vnculo matrimonial
3. Acordar las medidas que regularn lo concerniente a los alimentos entre
los cnyuges y para los hijos
4. Acordar las medidas que regularn su cuidado personal
5. Acordar las medidas que regularn la relacin directa y regular que
mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga bajo su cuidado
6. El ejercicio de la patria potestad.
Debe relacionarse con el Art. 90 LMC:
Artculo 90.- En el llamado a conciliacin a que se refiere el artculo 67, se
incluirn las materias sealadas en el inciso segundo de dicha disposicin,
aun cuando no se hubieren solicitado en conformidad a lo dispuesto en el artculo
precedente, y se resolvern tan pronto queden en estado, de acuerdo al
procedimiento aplicable.
iv. Procedimiento: el juez debe instar a las partes a conciliacin y les propondr
personalmente las bases del arreglo. Si alcanzan acuerdo, el juez adoptar
medidas provisionalmente respecto de las materias del inciso segundo del art. 67
LMC.
v. Comparecencia de las partes. Si el divorcio fuere solicitado de comn acuerdo
por ambos, las partes podrn concurrir personalmente o representadas por su
apoderado (art. 68 LMC). Antes, era personal y se podan imponer medidas de
apremio.
Mediacin
a. Regulacin de la mediacin: Derogado del Prrafo 3, Cap. VII (art. 71 a 79 LMC). Hoy ley 19.968
sobre tribunales de familia.
a. La mediacin en el derogado prr. 3: Slo en divorcio y separacin judicial, no en nulidad.
El juez la decretaba si ambos cnyuges la solicitaban, cuando no hubiera conciliacin
completa y suficiente.
i. El mediador poda ser designado de comn acuerdo o por el juez, dentro del
Registro de Mediadores del Ministerio de Justicia.
ii. No poda durar ms de 60 das desde que el mediador hubiera recibido la
comunicacin del tribunal que le informaba su designacin, pudiendo ampliarse
hasta por sesenta das a peticin de ambos cnyuges.
1. Se deba dejar acta de los acuerdos, que tena valor judicial una vez
aprobada.
b. Mediacin en Ley 19.968: Consiste en un sistema de resolucin de conflictos en el que un
tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por s
mismas una solucin al conflicto y sus efectos mediante acuerdos. No excluye la
posibilidad de que las partes designen a una persona que ejerza entre ellas buenos oficios
para alcanza avenimientos en las materia en que sea procedente de acuerdo a ley.
i. mbito de aplicacin: General para todos los asuntos relativos a la familia.
ii. Prohibida:
1. Estado civil
35

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iii.
iv.
v.
vi.
2. Declaracin de interdiccin
3. Maltrato de nios, nias y adolescentes y los procedimientos de la ley
19.620 sobre adopcin.
4. En caso de violencia intrafamiliar, slo en los trminos del art. 96 y 97 de
esta ley.
Mediacin previa y mediacin voluntaria.
1. Clases de materias
a. Previa: Casos en que la ley obliga a las partes a someterse a un
procedimiento de mediacin previo a la interposicin de la
demanda.
b. Voluntaria: Asuntos que pueden ser sometidos a mediacin, si
as lo acuerdan las partes.
Asuntos de mediacin previa: Pueden eximirse si acreditan que lo sometieron a
mediacin previa.
1. Derecho de alimentos
2. Cuidado personal y derecho de los padres e hijos que vivan separados a
mantener una relacin directa y regular.
No aplica al divorcio sancin del art. 54 LMC.
Asuntos de mediacin voluntaria: Las restantes materias pueden ser sometidas
a mediacin si as lo acuerdan o aceptan las partes.
1. Separacin y divorcio LMC.
Aspectos generales del procedimiento: art. 110 Ley 19.968:
1. No puede durar ms de 60 das, contados desde que se comunica al
mediador su designacin. Puede solicitar ampliacin por 60 das ms
2. Se dejar constancia en un acta de mediacin sobre los puntos a los que
se lleg a acuerdo y el tribunal debe aprobarlo en todo aquello que no
fuere contrario a derecho. Aprobado que sea tiene valor de sentencia
ejecutoriada
3. Si se frustra, tambin se dejar una acta con la constancia sin dejar otros
antecedentes.
Juicios de separacin, nulidad de matrimonio y divorcio:

a. Tribunal competente para conocer de ellos. Art. 87: Ser competente para conocer de las
acciones el juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del demandando.
b. Procedimiento aplicable: Ley 19.947 deroga al CPC: Art. 85 LMC: La tramitacin de la separacin
judicial, de la nulidad de matrimonio y del divorcio se regir por lo dispuesto en este Captulo y
en las dems leyes que resulten aplicables, del modo que parezca ms conforme con la paz y la
concordia entre los miembros de la familia afectada.
c. Caractersticas generales:
a. Predominio del inters superior del nio: Debe formarse un juicio propio, teniendo en cuenta
sus opiniones en funcin de su edad y madurez.
b. Facultades para actuar de oficio: Puede adoptar las medidas de oficio que considere
necesarias para el cumplimiento de lo anterior, as como para solucionar rupturas o
conflictos matrimoniales.
c. Carcter reservado: Es reservado a menos que el juez, fundamentando y a peticin expresa
de los cnyuges, resuelva lo contrario.
d. Reglas de procedimiento segn el articulado de la ley 19.947:
a. Las acciones referentes al cuidado de los hijos, alimento, relacin directa y regular, rgimen
de bienes, debern deducirse de forma conjunta con la demanda de divorcio o por va
reconvencional tan pronto quede en estado.
b. La misma regla se aplica para cuando se quiera hacer modificaciones en estas materias.
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c.
En el llamado a conciliacin a que se refiere el art. 67 LMC se incluirn las materias

sealadas en el inciso 2 de dicha disposicin y se resolvern tan pronto queden en estado.
d. Si hay solicitud de divorcio y el juez detecta defectos en la validez de origen del matrimonio,
se lo har saber al os cnyuges, sin emitir opinin. Si alguno lo solicita, se tramitarn en
conjunto y el juez fallar ambas, partiendo por nulidad.
e. El trmite de consulta fue derogado.
e. Juicios de nulidad de matrimonio o de divorcio ya iniciados al momento de entrar en vigencia
la LMC. Art. 3 transitorio LMC, los juicios de nulidad de matrimonio ya iniciados al momento de
entrar en vigencia la presente ley continuarn sustancindose conforme al procedimiento vigente al
momento de deducirse la demanda respectiva, salvo que las partes soliciten al juez continuar su
tramitacin de acuerdo a las normas que prev esta ley. Se aplicar la nulidad del matrimonio segn
la legislacin vigente.
a. Art. 5 LMC: la prosecucin de estos juicios no impedir que puedan ejercerse las acciones
previstas en la nueva LMC, sin perjuicio de la excepcin de cosa juzgada que pudiere
corresponder.
f. Principales innovaciones de la nueva LMC:
a. Cursos de preparacin para el matrimonio
b. Aument a 16 aos la edad mnima para casarse
c. Reconoci efectos civiles al matrimonio religioso
d. Suprimi el rapto como vicio del consentimiento e incorpor el error en las cualidades
determinantes del otro contrayente
e. Suprimi la causal de nulidad de matrimonio basada en la incompetencia del Oficial del
Registro Civil.
f. Elimin la causal de incapacidad para el matrimonio por impotencia perpetua e incurable y
por adulterio
g. Incorpor nuevas causales de nulidad tomadas del derecho cannico
h. Cre la separacin judicial
i. Cre un nuevo estado civil
j. Incorpor el divorcio vincular
k. Estableci reglas de compensacin econmica
l. Incluy la conciliacin y mediacin en los juicios de separacin y divorcio.
m. Radic las causas sobre separacin, nulidad y divorcio en los juzgados de familia.
g. Apreciaciones crticas generales sobre las innovaciones de la LMC
a. Es un retroceso la incorporacin de matrimonio religioso.
b. La extensin desmesurada a las causales de nulidad matrimonial
c. Algunas causales de nulidad- relativas a contraer matrimonio- importan causales de divorcio
que se originan por hechos posteriores a la celebracin. Algunas son imprescriptibles.
d. En el derecho comparado se reemplaza el divorcio sancin por el divorcio remedio por los
efectos nocivos que produce en el entorno familiar.
Efectos personales del matrimonio
a. Generalidades:
a. Un conjunto de derechos y deberes de ndole personal comunes para ambos cnyuges
b. Los regmenes matrimoniales
c. La filiacin matrimonial de los hijos
d. Derechos sucesorios
b. Efectos personales del matrimonio: Un conjunto de derechos y deberes de ndole personal
comunes para ambos cnyuges
a. El deber de vivir juntos o de cohabitacin (art. 102 y 133)
b. El deber de fidelidad (art. 131 y 132)
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c.
c. El deber de socorro (art. 131 y 134)

d. El deber de ayuda mutua (Art. 102 y 131)
e. El deber de respeto y proteccin (art. 131)
Marido y mujer no pueden excusarse del cumplimiento de sus deberes hacia la persona del otro
cnyuge a pretexto de que ste no cumple con los suyos. Se habla ms de deberes recprocos que
comunes.
El marido tena, en el art. 132 derogado, la potestad marital, que era el conjunto de derechos que el
marido tena sobre la persona y bienes de la mujer. Estos eran derechos individuales; uno de
proteccin y una obediencia. Las modificaciones han equiparado la situacin de los cnyuges.
Efectos del matrimonio en cuanto a la persona de los cnyuges y sancin en caso de
incumplimiento: Es problemtica la forma de sancionar el incumplimiento de estos deberes. Sus
preceptos no son susceptibles de ejecucin forzada y su infraccin tiene una sancin atenuada o
simplemente no tiene sancin.
a. Deber de vivir juntos o de colaboracin: Art. 102 y 133.
Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a
alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Este deber cesa si el matrimonio termina por nulidad o divorcio, pero se puede suspender
por la separacin judicial.
Artculo 33.- La separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y
obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de aquellos
cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, tales como los deberes de
cohabitacin y de fidelidad, que se suspenden.
No se indica en la ley cules pueden ser las razones graves, por lo que se deja a criterio del
juez ponderarlo. Actualmente, no se discute la posibilidad de separarse de hecho (antes s).
i. Sancin en caso de incumplimiento de este deber: Puede constituir una causal
de divorcio-sancin, por transgresin grave y reiterada del deber de convivencia,
teniendo presente que segn esta disposicin, (el abandono continuo o reiterado
del hogar comn).
1. La mujer debe pedir la separacin judicial de bienes (art. 155, inciso 3) si
est casada en sociedad conyugal o particin.
2. Puede obligarse a otro por medio de multas o de la fuerza pblica? El
autor estima que no es jurdicamente posible por atentar contra la libertad
personal de los cnyuges. (art. 19 N7 CPR).
3. El abandono no inhabilita para solicitar alimentos.
b. El dbito conyugal. El deber de los cnyuges de mantener entre s relaciones sexuales.
Ya no hay posible referencia a esto (antiguo art. 21 N7).
i. Si el incumplimiento de este deber tornara intolerable la vida en comn, podra dar
lugar a la separacin judicial de los cnyuges (art. 26 LMC) y el divorcio (art. 54
nmero 2 LMC)
c. Deber de fidelidad. Est en el art. 131 que prescribe: Los cnyuges estn obligados a
guardarse fe. Se infringe con el adulterio (art. 132, inciso 1): El adultero constituye una
grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones
que la ley prev. El inciso 2 seala que comete adulterio la mujer casada que yace con
varn que no sea su marido, y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
Es necesario que tengan relaciones sexuales con un tercero de diferente sexo. Se
suspende en caso de separacin judicial de los cnyuges.
ii. Art. 33 LMC: La separacin judicial deja subsistentes todos los derechos y
obligaciones personales que existen entre los cnyuges, con excepcin de
aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, como la
cohabitacin y la fidelidad.
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iii. Sancin:
1. Causal de separacin judicial
2. Causal de divorcio: Habr una infraccin grave del deber de fidelidad
siempre y cuando esta infraccin sea reiterada.
3. La mujer puede pedir separacin judicial de bienes (art. 155) si est
casada en sociedad conyugal o con separacin de bienes.
d. Deber de socorro: Los cnyuges estn obligados a prestarse socorro (art. 131). Consiste
en la necesidad en que cada cnyuge se encuentra de proporcionar al otro lo que ha de
menester para vivir (Meza). Tiene lugar cuando viven juntos y se cumple como los
cnyuges determinen. Una vez ha cesado la vida en comn, da paso a la obligacin
alimenticia. (art. 134) Esto es, proveer a las necesidades de la familia comn.
Si estn casados en sociedad conyugal, estos cargos son del pasivo absoluto de la
sociedad (art. 170 N5)
Si estn bajo separacin total de bienes o en participacin de los gananciales, ambos
deben proveer a las necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades y el
juez reglar la contribucin. (art. 160)
Si estn separados judicialmente el deber de socorro da paso a la prestacin alimenticia.
Art. 174: El que no haya dado causa a la separacin judicial tendr derecho a que el otro
cnyuge lo provea de alimentos segn las reglas generales.
Art. 175: El cnyuge que haya dado lugar a la causal tendr derecho a que el otro cnyuge
lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin, pero se reglar teniendo en
especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio
respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l.
i. Sancin si se infringe este deber: Separacin judicial (art. 26 LMC) y divorcio
(art. 54 N2 LMC). La mujer puede tambin pedir la separacin judicial de bienes
(art. 155, inciso 2)
e. Deber de ayuda mutua: Art. 131: Los cnyuges estn obligados a ayudarse mutuamente
en las circunstancias de la vida. Consiste en los cuidados personales que los cnyuges
deben prestarse. Aqu predomina el afecto y la solidaridad. Su infraccin da lugar a la
separacin judicial de bienes.
f. Deber de respeto y proteccin recprocos: art. 131, parte final: El marido y la mujer se
deben respeto y proteccin recprocos. Se relaciona con la ley 18.802 de 1989, pero la
redaccin es desafortunada porque:
i. No se trata de dos deberes que sean recprocos entre s. La reciprocidad se
entiende de los cnyuges y no de los deberes.
ii. No estn supeditados uno de otros los deberes. Son deberes COMUNES y no
recprocos.
Antes de la ley 18.802 el hombre deba proteccin y la mujer, obediencia, como
consecuencia de la potestad marital. Eran deberes individuales. La ley 18.802 derog la
potestad marital, suprimi el deber de obediencia de la mujer y estableci los deberes de
respeto y proteccin en los trminos sealados.
Si la infraccin tornara intolerable la vida en comn, podra dar lugar a la separacin judicial.
La mujer puede solicitar la separacin judicial de bienes (art. 155, inciso 2)
g. Auxilio y expensas para la Litis. El art. 136, modificado por la Ley 18.802 expresa:
i. Los cnyuges estn obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus
acciones o defensas judiciales.
ii. Contempla dos situaciones:
1. Marido y mujer se encuentran obligados a suministrarse los auxilios que
necesiten para sus acciones o defensas judiciales. Pueden ser auxilios de
carcter econmico o de otra naturaleza.
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2. El marido debe proveer a la mujer de las expensas para la Litis que sta
siga en su contra.
Esta segunda situacin supone la concurrencia de ciertos requisitos:
a. Que los cnyuges se encuentren casado en sociedad conyugalporque ella no administra bienes.
b. El marido debe proveer a la mujer de las expensas para la Litis
que sta siga en su contra, sea como demandante o como
demandada.
c. Que la mujer no tenga los bienes del art. 150, 166 y 167 o estos
sean insuficientes. Los referidos artculos se refieren a los
patrimonios reservados o especiales que puede tener la mujer
casada en sociedad conyugal, respecto de los cuales se mira
como separada de bienes.
Captulo II: Regmenes patrimoniales de matrimonio:
40

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Concepto
a. Concepto de rgimen matrimonial: Es el estatuto que regla las relaciones pecuniarias de los
cnyuges entre s y respecto a terceros. Esto es:
a. Los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s. Los derechos sucesorios NO son
parte
b. Son medida de proteccin a terceros. Porque se sabe qu situaciones de
responsabilidad se dan y cul es el patrimonio afecto.
b. Denominaciones: Rgimen patrimonial de matrimonio es la denominacin ms exacta.
c. Necesidad de rgimen: Estatuto propio.
a. Para asegurar el inters de los cnyuges
b. Para proteger a terceros.
Rgimen de separacin total de bienes o de separacin absoluta de bienes
a. Concepto: Rgimen en el cual el cnyuge mantiene la propiedad de sus bienes presentes y de los
que adquiera durante el matrimonio; los administra, goza y dispone libremente de ellos y responde
exclusivamente por sus deudas.
a. Crticas:
i. Injusto para el cnyuge que trabaja en el hogar
ii. Negacin de un rgimen
Rgimen mixto o de participacin
a. Modalidades:
a. Participacin de comunidad diferida: Consiste en un sistema intermedio entre la
separacin de bienes y la comunidad, porque durante el rgimen funciona como el de
separacin, pero disuelto se forma comunidad- ya sea con todos los bienes, con los
muebles y gananciales, o slo con los gananciales que se dividen por partes iguales entre
los cnyuges o sus herederos. Por eso se llama comunidad diferida o pstuma.
i. Puede ser:
1. Participacin universal
2. Participacin diferida.
b. Participacin de los gananciales con modalidad crediticia: Durante este rgimen
existen dos patrimonios distintos que son administrados en forma autnoma por cada
cnyuge. Al trmino, se compensan los gananciales de cada uno y el que ha obtenido
menos tiene derecho a participar de los gananciales del otro. Por eso se llama con
nivelacin de crditos o nivelacin de gananciales.
i. NO se forma comunidad, sino un crdito de participacin de gananciales por la
mitad del excedente.
Regmenes matrimoniales en Chile
a. Matrimonios celebrados en el extranjero:
a. Rgimen normal o legal: Es el rgimen de separacin total de bienes (art. 135, inciso 2,
parte primera): Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de
participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.
b. Regmenes especiales o extraordinarios:
i. Sociedad conyugal
ii. Participacin de gananciales
b. Matrimonios celebrados en Chile
a. Rgimen legal o normal: Sociedad conyugal (art. 135, inciso 1; art. 140, inciso 1 y
1718):
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i. Art. 135. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas
que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal.
ii. Art. 140. Explica cundo se excepciona la administracin de marido.
iii. Art. 1718. A falta de pacto en contrario se entender, por el mero hecho del
matrimonio, contrada la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este
ttulo.
b. Regmenes extraordinarios o especiales:
i. Separacin de bienes (art. 140 N3)
ii. Participacin de gananciales (art. 140 N5)
c. Margen de la autonoma de la voluntad en materia de regmenes matrimoniales: En
Chile hay una libertad restringida. Slo se pueden pactar los regmenes autorizados por ley
(2) en las oportunidades que la ley seala y mediante las convenciones que la ley indique.
i. Oportunidades para pactar regmenes convencionales.
1. Slo le corresponde a los esposos
2. Oportunidad:
a. CC: Slo parcial y antes de casarse
b. DL 328 y Ley 5.521: Puede ser total antes de casarse.
c. Ley 7.612: Puede pactarse separacin parcial durante el
rgimen, mediante el pacto de art. 1723:
i. Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges
mayores de edad podrn substituir el rgimen de
sociedad de bienes por el de participacin en los
gananciales o por el de separacin total. Tambin
podrn substituir la separacin total por el rgimen de
participacin en los gananciales.
d. Ley 10.271: Puede pactarse separacin total en el acto del
matrimonio.
e. Ley 19.335: Puede pactarse particin en los gananciales antes,
durante y en el acto de matrimonio.
3. Convenciones por las que se pueden pactar estos regmenes:
a. Capitulaciones matrimoniales:
i. Contenido:
1. Contenido amplio si es anterior (art. 1717):
Art. 1717. Las capitulaciones matrimoniales no
contendrn estipulaciones contrarias a las
buenas costumbres ni a las leyes. No sern,
pues, en detrimento de los derechos y
obligaciones que las leyes sealan a cada
cnyuge respecto del otro o de los
descendientes comunes.
2. Contenido restringido- rgimen- si es en el acto
b. Pacto del Art. 1723: Es una convencin, pero no una
capitulacin porque es celebrado durante el matrimonio.
i. Contenido:
1. Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges
mayores de edad podrn substituir el rgimen
de sociedad de bienes por el de participacin
en los gananciales o por el de separacin total.
Tambin podrn substituir la separacin total
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PUC 2015
por el rgimen de participacin en los
gananciales.
a. Excepcin a la inmutabilidad de las
capitulaciones (art. 1716)
Los bienes familiares en el cdigo civil
a. Ubicacin:
a. Art. 141 a 149, Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.
b. DFL 2 de 1995 Ley 19.585, Ley 19.947, Ley 19.968
Son parte de las obligaciones y derechos de los cnyuges, esto es conjunto de reglas imperativas de
alcance patrimonial que, por inspirarse en el inters de la familia, se imponen heternomamente a
los cnyuges. Son imperativas, irrenunciables y respecto de cualquier rgimen.
Carece de un tratamiento sistemtico, pero no constituye excepcin.
b. Fundamento y generalidades acerca de la institucin: La separacin de bienes y de gananciales
no permiten la formacin de patrimonio familiar. Por ello se permiti declarar como familiar el
inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la familia y
los inmuebles que la guarnecen.
c. Finalidades:
a. Proteger al cnyuge no propietario de la vivienda familiar: limit las facultades de
disposicin
b. Proteger al cnyuge a quien se hubiere confiado el cuidado personal de los hijos. Se
establecen durante el matrimonio derechos de usufructo, uso y habitacin sobre estos
bienes.
c. Proteger al cnyuge sobreviviente en caso de fallecimiento del cnyuge propietario.
i. Antes, se poda constituir incluso despus de la disolucin del vnculo, segn el
art. 147 que daba la facultad al juez para ello. Sin embargo, la ley 19.585 ces
esta posibilidad y lo limit a durante o despus de la declaracin de nulidad. Se
compens dndole preferencia en la adjudicacin de estos bienes (art. 1337, N10).
La ley 19.947 elimin la posibilidad de que fuera despus de la declaracin de
nulidad, ya que en virtud de esta ley opera la compensacin econmica. A partir de
ella, se puede establecer el usufructo como forma de pago (art. 65 N2 LMC)
ii. Respecto de los acreedores:
1. Art. 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin.
En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder
contra los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del
deudor. Las disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la
fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que se refiere este
artculo, en cuanto corresponda. Esto es, no es inembargable ni
inalienable, sino que se goza de beneficio de excusin.
d. Caractersticas:
a. Son un rgimen patrimonial primario: No constituye en s un rgimen patrimonial autnomo,
sino que una institucin complementaria de los diversos regmenes matrimoniales que
pueden adoptar los cnyuges.
i. Para los regmenes de separacin, constituye una limitacin en las facultades de
disposicin, uso y goce del bien. Se podra objetar porque libremente se escoge
estar separados de bienes y se les impone esta limitacin y diciendo que no tiene
relevancia porque los cnyuges nunca accedern a los bienes del otro.
ii. Para los regmenes de participacin en los gananciales, implica un limitacin
adicional a la establecida den el art. 1792-3 (Accin revocatoria).
43

PUC 2015
iii. Tambin es relevante para la sociedad conyugal en que se puede limitar las
facultades del marido sobre sus bienes e incluso de la mujer sobre su patrimonio
reservado. E incluso, posibilita al beneficio del art. 148.
b. Son medidas de proteccin de la vivienda familiar. Son bienes en particular.
c. Son normas de orden pblico porque tienden a la proteccin de la familia.
d. Constituyen un conjunto de normas excepcionales al derecho comn. Son de derecho
estricto.
e. Slo protegen a la familia matrimonial.
e. Constitucionalidad:
a. Se objet el art. 142 por atentar derechos constitucionales, an ms cuando inicialmente
poda arrancar la declaracin de la sola voluntad unilateral del cnyuge no propietario. En
virtud de ello, se hizo que fuera una declaracin judicial.
b. Se bas su constitucionalidad en el art. 19 N24 CPR que seala que puede limitarse la
propiedad siempre que sea derivada de la funcin social de la propiedad.
c. El autor considera que no importa quin haga la declaracin para apoyar su
constitucionalidad e igualmente en el art. 146, inciso 3 se limita la propiedad por la sola
declaracin por escritura pblica.
f. Inconstitucionalidad de las modificaciones del DFL 2 al estatuto de bienes familiares: Se
introdujeron cambios formales aparentemente, pero se seal que la autorizacin para el
establecimiento de bienes familiares debe ser especfico y que pude ser dada de cualquier modo
en el acto. As, se exceden las facultades dadas al Presidente para la modificacin por la ley 19.335
en su art. 38. Tambin se modifica el art. 1792-3 por la referencia que hace a la autorizacin.
Anlisis de las normas sobre bienes familiares contenidas en el prrafo 2 del Ttulo VI del Libro
Primero
1. Bienes que pueden ser declarados familiares:
i. Art. 141, inciso 1. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que
sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn
ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo,
cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio.
1. Sern declarados familiares los muebles y el inmueble sealados a
apreciacin del juez.
a. Condiciones inmueble:
i. Inmueble: Se entiende como todo espacio delimitado
por techo y paredes susceptible de brindar alojamiento
a un grupo de personas, siempre y cuando tenga este
preciso destino.
ii. Propiedad de cualquiera de los cnyuges: Puede
pertenecer a ambos o a uno solo de ellos, pero no
propiedad comn del cnyuge y un tercero.
iii. Que la familia tenga su residencia en l: Debe ser el
lugar donde habitualmente vive la familia. Esto es el
asiento de hecho de una persona, el lugar donde
habitualmente vive una persona. Implica el requisito de
habitualidad.
iv. Un solo bien raz: Es slo el que sea residencia
principal, porque busca asegurar un mnimo de bienes a
la familia.
v. Residencia principal: Es el hogar de la familia. Quedan
excluidos los dems bienes que pudieran pertenecer a
los cnyuges o a alguno de ellos que no cumpla con
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este fin. En este sentido, debe entenderse que se ha
denominado familia en un sentido amplio- para
determinar la residencia- al conjunto de personas
unidas por el matrimonio o por vnculos de parentesco,
ya sea natural o de adopcin.
1. Por los fines de la institucin, slo puede ser
pedido por los cnyuges (se pretende proteger
a uno de ellos)
2. Si viven padres e hijos, no hay problema.
3. Si viven slo los hijos, no es familiar porque
supone matrimonio, pero no necesariamente
descendencia.
4. Si es el viudo u otros parientes, no hay
carcter familiar porque requiere matrimonio
5. Si estn separados judicialmente o de hecho,
s puede serlo- art. 21, ley 19.947- porque
pueden regular de comn acuerdo sus
relaciones mutuas vinculadas al rgimen del
matrimonio, sin perjuicio de que a falta de
acuerdo soliciten su regularizacin en el
procedimiento judicial que se sustancia para
reglar estas relaciones.
6. Si hay abandono, no se priva al inmueble de
su carcter familiar. Sin perjuicio de otras
circunstancias que podran devenir como la no
permanencia de los hijos comunes.
b. Los muebles que guarnecen el hogar:
i. Guarnecer: Adornar o equipar.
1. Deben ser de alguno de los cnyuges.
2. No es necesario inventariarlos, pero es
conveniente su individualizacin. Sino basta
con ingresarlo o sacarlo para constituirlo bien
familiar
3. No es accesoria porque la ley no protege slo
a las familias propietarias (Rosso)
a. Hay que tener en cuenta los bienes
inembargables (art. 1618), que
podran ser familiares y tener los
beneficios del art. 142 y 147
(beneficio de excusin).
b. Jurisprudencia nacional: No ha sido uniforme.
i. CAA Santiago-1998: La intencin del legislador era cobijar a la familia, el
inmueble debe estar destinado a servir de residencia principal de la familia, servir
de resguardo a los hijos que conviven con los padres o con algunos de ellos, de lo
que se desprende que la demanda que se intenta para obtener la declaracin
judicial de bien familiar debe llevar la accin deducida implcita la condicin de que
con tal declaracin se beneficiar no solo al cnyuge, sino a los hijos que bien y
conviven con los padres. Debe ser residencia principal de hijo y cnyuges.
ii. CAA Santigo-2001: Importa la situacin econmica del cnyuge para la
declaracin del bien como familiar.
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iii. CS-2006: Es condicin indispensable que tenga actualmente la calidad de
residencia principal de la familia, requisito de actualidad que queda en evidencia si
se atiende al empleo en esa norma del verbo servir en su forma de tiempo
presente.
iv. CAA Santiago-1999: Debe existir nimo de permanencia en el inmueble.
v. CAA Santiago-2000: No requiere la actualidad del uso de inmueble y pone nfasis
en el momento en que se hace la solicitud.
vi. CS-Luque c. Bobadilla: No es necesario analizar la situacin patrimonial de los
componentes de la familia, ni otros aspectos relacionados con ella, como la
ausencia de hijos.
c. Constitucin de bienes familiares:
i. Art.141, inciso 2 y ss.: El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria.
Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso
contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la
audiencia de juicio.
Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en
familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se
anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El
Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de
oficio, le notificar el tribunal.
Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio
de pobreza.
El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que
refiere este artculo, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la
sancin penal que pudiere corresponder.
1. Debe efectuarse frente a el juez competente
a. Exige la declaracin judicial
2. A peticin de uno o de ambos cnyuges
a. Es inconveniente- segn el autor- porque deben demandar
aunque estn de acuerdo.
ii. Desde cundo es bien familiar: Se distingue entre provisoria y definitiva.
1. Transformacin provisoria: (Art. 147, inciso 3) Con todo, la sola
interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el
bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se
anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia.
El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto
que, de oficio, le notificar el tribunal. Subsiste hasta que quede
ejecutoriada la sentencia que lo acoja o rechace. Si se rechaza, se
cancela la inscripcin.
a. Parece que slo fuera necesaria la demanda, sin ms
resoluciones ni notificaciones.
i. El autor estima que frente a terceros, surte efecto
cuando se subinscribe la resolucin que recae sobre la
demanda al margen de la inscripcin del inmueble (de
acuerdo al requisito armnico de publicidad).
1. TC ROL 207-1995: No se permite la
retroactividad porque afectara la confianza y
seguridad del Estado de Derecho. La
seguridad jurdica est en las bases de la
institucionalidad.
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ii. Jurisprudencia nacional: Acorde a lo expuesto por el
TC (Caso de recurso de proteccin contra el juez del
decimo sexto juzgado civil de Santiago por ordenara la
inscripcin de un bien familiar, 17 das despus de que
se enajenara)
2. Constitucin definitiva del bien familiar: La ley 19.335 no hace
referencia expresa a la subinscripcin al margen de la inscripcin del
inmueble, de la sentencia, pero se estima que debe practicarse para que
pueda ser considerado familiar como exigencia del art. 141.
a. El autor sugiere una modificacin para que esto quede
expresado explcitamente.
iii. Situacin de los bienes muebles: No se exige subinscripcin en el caso de los
bienes que guarnecen el hogar porque no estn afectos al rgimen de inscripcin.
1. Slo se presume la mala fe de los adquirentes de derecho sobe u
inmueble que es familiar y no la de los adquirentes de los derechos sobre
muebles.
a. La mala fe deber ser probada por quien la alega (Art. 1698,
inciso 1).
iv. Desde cundo puede pedirse la declaracin de un bien familiar: No puede
solicitare antes de la celebracin del matrimonio.
v. Hasta cundo puede pedirse la declaracin de un bien familiar: Antes, era
durante el matrimonio o disuelto este. La ley 19.947 seal que slo es durante el
matrimonio, prudencialmente determinado por el juez.
vi. Quines pueden solicitar la declaracin de bien familiar: Slo los cnyuges.
No se exige la voluntad de los hijos, pero s se exige la voluntad del cnyuge no
propietario (art. 142); y concede rescisoria si no concurre su voluntad (art. 143) y
faculta al juez para suplirla (art. 144).
1. Responde por perjuicios el cnyuge que fraudulentamente la solicite
(porque la declara el juez).
2. Efectos de la declaracin de bien familiar:
a. Limita las facultades del cnyuge propietario sobre el bien familiar
i. Art. 142, inciso 1: Requiere la autorizacin para enajenar y gravar el bien. Misma
limitacin de la ley 10.271 en relacin a la administracin de los bienes sociales.
Corre la misma limitacin para las promesas. Esto es smil de lo referente al art.
1749 nuevamente respecto a los bienes de la mujer (ley 18.802).
1. No corre respecto de la adjudicacin porque no es enajenacin.
ii. Rgimen
1. Si es social, est sujeto al art. 1749 y al 142.
2. Si es propio de la mujer, ar.t 1754, 1755, 1756 y 142.
3. Si es propio del marido o reservado del art. 150, art. 142
4. Si es de participacin de gananciales o separacin total de bienes, slo
estn las limitaciones del art. 1792-3 y del prrafo I del Tit. IV, Libro I del
Cdigo Civil (art. 1792-2, inciso 2).
3. Autorizacin del cnyuge no propietario: Art. 142, inciso 2: La autorizacin a que se refiere este
artculo deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr
prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica
segn el caso. (smil art. 1749)
a. Autorizacin judicial subsidiaria: Art. 144. En los casos del artculo 142, la voluntad del
cnyuge no propietario de un bien familiar podr ser suplida por el juez en caso de
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imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de la familia. El juez resolver previa
audiencia a la que ser citado el cnyuge, en caso de negativa de ste.
4. Nulidad relativa como sancin en caso de falta de autorizacin:
a. Titularidad y prescripcin de la accin rescisoria:
i. Art. 143, inciso 1: El cnyuge no propietario cuya voluntad no se haya expresado
podr pedir la rescisin del acto (si no fue suplida por el juez).
ii. Inciso 2: Los adquirentes de derechos sobre un bien inmueble estarn de mala fe
a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine.
iii. Para todo lo dems, se aplica el art. 1681 y ss.
1. Lo puede pedir el cnyuge no propietario y sus herederos y cesionarios
(art. 1684)
2. El plazo es de 4 aos (art. 1691, inciso 1)
a. Se suspende durante la incapacidad legal del cnyuge no
propietario
b. En armona con los art. 1757 y 1792-4 el plazo se contara
desde que se tiene conocimiento del acto. Pero no se dice
explcitamente en el art. 143 ni se pone un lmite (en los otros
son 10 aos).
i. El art. 1691 no da una respuesta porque no trata la falta
de voluntad entre sus causales; slo se podra extender
al dolo y sera desde el da de la celebracin del acto o
contrato.
ii. El autor se inclina por la solucin del art. 1792-4 sobre
el da en que se tiene conocimiento del acto.
iii. Cul es el plazo mximo? No hay norma aplicable
siquiera a la nulidad relativa general, pero el autor
estima que debiera aplicarse por analoga el art. 1692,
1757 y 1792-4
3. Es transmisible (art. 1692)
b. Efectos de la nulidad del acto
i. Se rige por los principios generales del art. 1687 y 1689, pero con la excepcin del
art. 143, inciso 2.
1. Los que adquieren derechos del cnyuge propietario son partes y no
terceros (subadquirentes). Por lo tanto, el art. 1687 y 1689 no resulta
aplicable a ellos.
a. Art. 1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese
existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual
responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de
los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos
fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello
segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
Art. 143, inciso 2: Los adquirentes de derechos sobre
un inmueble que es bien familiar estarn de mala fe a los efectos
48

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de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad
origine.
cul es el alcance? Todos los adquirentes de
derechos sobre muebles familiares que no estn sujetos a
registro.
Para inmuebles: Frente a terceros: aplica slo en la medida en
que se haya subinscrito al margen de la inscripcin de inmueble.
b. Art. 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales.
i. Hay un problema procesal porque slo le corresponde
al cnyuge el propietario el ejercicio de la accin.
2. Entre partes, la nulidad actuar como modo extintivo de las obligaciones.
Si estaba pendiente su cumplimiento, operar el efecto retroactivo de la
nulidad judicialmente declarada.
c. La declaracin de nulidad del bien familiar permite constituir sobre ellos derechos de
usufructo, uso y habitacin a favor del cnyuge no propietario.
i. Art. 147, inciso 1. Durante el matrimonio el juez podr constituir,
prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso
o habitacin sobre los bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en
la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en
cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de
los cnyuges.
1. Protege al cnyuge no propietario y a los hijos cuya tuicin haya sido
otorgada.
d. Usufructo, uso y habitacin a favor del cnyuge no propietario; el derecho de
adjudicacin preferente y la compensacin econmica.
i. Los derechos solo pueden ser otorgados por el juez durante la vigencia del
matrimonio y ya no una vez disuelto est (ley 19.585 y 19.947).
ii. La muerte real o presunta del cnyuge propietario da al cnyuge sobreviviente los
derechos del art. 1337 N10:
1. Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota
hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor
suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la
vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece,
siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto.
2. Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge,
ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en
propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso,
segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
a. El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe
mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el
Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no
previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el
Ttulo X del Libro II.
3. El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede
transferirse ni transmitirse.
iii. Puede pedirse en el perodo que media entre el fallecimiento y la particin? No,
porque est concebida para ser aplicada en la particin y debe cumplirse la
condicin de que el valor total de los bienes exceda la cuota del cnyuge (inciso 2).
As, la modificacin desfavoreci al cnyuge y lo priv de estos derechos duran el
49

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perodo que media entre el fallecimiento y la particin, obligndolo a pedir la
particin para obtener la adjudicacin preferente.
iv. Si el matrimonio termina por declaracin de nulidad, puede pedirse compensacin
econmica si cumple con los requisitos del art. 61 LMC: Si, como consecuencia de
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn,
uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, tendr
derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del
matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
e. Derechos del artculo 147 y art. 9 ley 14.908. Antes de la modificacin de la ley 19.741
poda fijarse como pensin alimenticia, segn el art. 11 de la ley 14.908 un derecho de
usufructo, uso y habitacin sobre bienes del alimentante, quien no poda enajenarlos sin
autorizacin judicial. Hoy est en el art. 9 N2 y ss.:
1. Art. 9, inciso 2. El juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin
alimenticia se impute al total o parcialmente a un derecho de usufructo,
uso o habitacin sobre bienes del alimentante quien no podr enajenarlos
ni gravarlos sin autorizacin del juez. Si es un bien raz la resolucin
servir de ttulo para inscribir en el Registro de derechos reales y
Prohibiciones de enajenar del CBR.
2. Art. 9, inciso 3. La constitucin de los mencionados derechos no
perjudicar a los acreedores cuyos crditos tengan causa anterior a la
inscripcin.
3. Art. 9, inciso 4. En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce
de derecho de habitacin estarn exentos de las obligaciones que para
ellos establecen los art. 775 y 813 del Cdigo Civil, respectivamente,
estando slo obligados a confeccionar un inventario simple. Se aplicarn
al usufructuario las normas de los art. 819, inciso primero, y 2466,
inciso primero.
4. El cnyuge alimentario tiene derecho a solicitar para s o sus hijos
menores la constitucin del usufructo, uso o habitacin no podr
establecer la que permite el art. 147 (art. 9, inciso 5)
5. Art. 9, inciso final: El no pago de la pensin as decretado o acordada
har incurrir al alimentante en los apremios establecidos en esta ley y, en
el caso del derecho de habitacin o usufructo recado sobre inmuebles, se
incurrir en dichos apremios aun antes de efectuarse la inscripcin a que
se refiere el inciso segundo.
ii. Diferencias entre art. 9, ley 14.908 y art. 147:
Art. 9
Art. 147
1. Sobre cualquier bien del alimentante
Slo bienes familiares
2. Para el cnyuge o sus hijos menores
Slo cnyuge no propietario
3. No impone obligacin al juez de fijar plazo
Debe fijar plazo extintivo (y puede fijar modalidades y
obligaciones)
4. Obligados a confeccionar inventario simple
El usufructuario debe rendir caucin de conservacin y
restitucin y hacer inventario solemne y el usuario o
habitacin debe rendir inventario del art. 813
5. Prohbe enajenar sin autorizacin del juez
No hay prohibicin de enajenar o gravar
6. Hay obligacin de inscribir en el registro de No hay obligacin de inscripcin
prohibiciones de enajenar y derechos reales del CBR
7. No perjudicar a los acreedores del alimentante La constitucin de los derechos no perjudicar a los
antes de su inscripcin.
acreedores que tena a la fecha ni aprovechar a los
acreedores del no propietario en cualquier momento
50

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Cabe destacar que el art. 147 no tiene finalidad alimenticia, como s el art. 9.
f.
A favor de quin se pueden constituir estos derechos: Slo se pueden constituir a favor
del cnyuge no propietario y slo este puede solicitarlos.
g. Limitaciones y modalidades en la constitucin de los derechos. Debe fijarse un plazo
extintivo de los mismos y faculta a determinar modalidades porque implica un gravamen
para el cnyuge propietario y un lmite a sus facultades de uso y de goce sobre un bien de
su exclusiva propiedad que no puede durar indefinidamente.
i. Si el cnyuge propietario fallece, estos derecho son una indivisin forzosa y
frustran el art. 1337 para pedir la particin de los bienes sobre los cuales se
constituyen estos derechos.
ii. Se debe tomar en cuenta el inters de los hijos y las fuerzas patrimoniales de los
cnyuges.
iii. Art. 1792-23. Para determinar los crditos de participacin en los gananciales, las
atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los
cnyuges en conformidad con el artculo 147 del Cdigo Civil, sern valoradas
prudencialmente por el juez.
h. Cundo se entienden constituidos:
i. Art. 147, inciso 3.
La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior
servir como ttulo para todos los efectos legales.
1. Los acreedores hipotecarios anteriores pueden sacar la propiedad
completa, los posteriores solo la nuda.
2. No es obligacin legal la inscripcin, aunque debieran y desde ese
momento seran oponible a terceros en armona con el inciso 2 del art.
147. Igual procedimiento se emplea en materia de prescripcin en que la
sentencia hace las veces de ttulo para su inscripcin y desde entonces,
es oponible (art. 689- 2513). As tambin el art. 767 que impone la
inscripcin de usufructo entre vivos sobre inmuebles.
i. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. El legislador NO ha
establecido en esta materia la inembargabilidad.
1. Art. 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de
excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de
proceder contra los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes
del deudor.
ii. Naturaleza del beneficio: Recae sobre los bienes familiares. No es personal.
iii. Aplicacin de las disposiciones de la fianza.
1. Art. 148, inciso 1. Las disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto
sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que se refiere
este artculo, en cuanto corresponda.
2. Art. 2357. El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud
del cual podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda
en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas
por ste para la seguridad de la misma deuda.
3. Art. 2358. Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las
condiciones siguientes:
a. Que no se haya renunciado expresamente; No rige en materia
de bienes familiares porque sera nula por vicio de objeto (art.
149)
b. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
c. Que la obligacin principal produzca accin;
d. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
51

PUC 2015
iv.
v.
vi.
vii.
e. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador;

salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes
y despus los adquiera;
f. Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal. Debe
entenderse en el sentido que debe sealar qu otros bienes
tiene el cnyuge que no sean familiares y que no estn
comprendidos en el art. 2359 (bienes que no se toman en cuenta
para la excusin). Puede hacer que el beneficio se torne ineficaz
por no tener ms bienes.
El beneficio de excusin y los acreedores de los cnyuges.
1. Art. 148. Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un
tercero acreedor, se disponga el embargo de algn bien familiar de
propiedad del cnyuge deudor, el juez dispondr se notifique
personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no
propietario. Esta notificacin no afectar los derechos y acciones del
cnyuge no propietario sobre dichos bienes.
a. Para que haga valer sus derechos: beneficio de excusin.
b. No afecta los bienes del no propietario
Situacin de los acreedores hipotecarios.
1. Si est hipotecado, es inoponible el beneficio a los acreedores
hipotecarios.
a. Si los cnyuges lo hipotecan para garantizar una obligacin
propia, el acreedor podr ejercitarlo sin que se le oponga el
beneficio de excusin por ser una accin real.
b. Si fue para garantizar la obligacin de un tercero, no tendrn
derecho a pedir que la deuda se persiga en otros bienes del
cnyuge deudor (art. 148) ni del tercero (art. 2357).
c. Si el cnyuge propietario adquiri el inmueble con el gravamen
hipotecario, el beneficio no es oponible al acreedor.
d. Si fue constituida con anterioridad, el beneficio es inoponible.
Jurisprudencia nacional.
1. CAA Stgo-2006: No es procedente el beneficio de excusin porque son
especiales y porque el juicio se traba para ejecutarse solo sobre la finca
hipotecada. Tampoco se puede solicitar la ampliacin del embargo. As lo
afirma la doctrina (Corral y Court).
2. CS -1998: Si la declaracin de bien familiar es posterior a la hipoteca, le
es inoponible al acreedor.
Desafectacin de bienes familiares.
1. Art. 145. Los cnyuges, (1) de comn acuerdo, podrn desafectar un
bien familiar. Si la declaracin se refiere a un inmueble, (1.2) deber
constar en escritura pblica anotada al margen de la inscripcin
respectiva.
El cnyuge propietario podr (2) pedir al juez la desafectacin de un
bien familiar, fundado en que no est actualmente destinado a los fines
que indica el artculo 141, lo que deber probar. En este caso, el juez
proceder en la forma establecida en el inciso segundo del artculo 141.
(2.2)Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha
terminado por muerte de uno de los cnyuges o por divorcio. En tales
casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes
deber formular al juez la peticin correspondiente.
a. En consecuencia:
52

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i. Pueden desafectarlo los cnyuges de comn acuerdo
1. Si es inmueble, debe expresarse por escritura
pblica y subinscribirse.
2. Si es mueble, debe dejarse en escritura
pblica (Rosso. No hay referencia legal)
3. Si es accin, art. 145, inciso 1 (Schmidt. No
hay referencia legal).
ii. El propietario puede pedir al juez la desafectacin si:
1. No est destinado a servir de residencia
principal de la familia o que los bienes muebles
no guarnecen el hogar.
a. El peso de la prueba es del
solicitante.
2. El matrimonio es declarado nulo o termina por
la muerte o divorcio.
a. Lo
pueden
solicitar
los
causahabientes.
b. Puede hacerse de comn acuerdo?
El art. 145 no aclara si igual regla es
el inciso anterior o todo el artculo. El
autor considera razonable que sea
todo el artculo, pero que se opt
porque fuera slo el inciso 2.
c. Rosso estima que los legitimados
activos no son taxativos.
viii. Derechos y acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de
un inmueble que sea residencia principal de la familia.
1. Art. 146. Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o
acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un
inmueble que sea residencia principal de la familia.
a. Se precave que los sustraiga aportndolo en dominio a una
sociedad de personas o capital, constituida para estos fines.
b. Puede incluir situaciones ajenas- como arriendo.
2. Bienes objeto de la declaracin
a. Derechos y acciones que uno de los cnyuges o ambos tengan
en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia
principal de la familia. No el inmueble mismo.
b. No se exige porcentaje mnimo.
3. Requisitos para que proceda la declaracin: Art. 146, inciso 1.
a. La sociedad debe ser propietaria del inmueble
b. Uno o ambos cnyuges debe ser socio de la sociedad.
c. Slo opera cuando la sociedad es propietaria de un inmueble.
d. El inmueble debe servir de residencia principal de la familia del
o los cnyuges socios o accionistas de la sociedad.
ix. Afectacin de los derechos y acciones.
1. Art. 146, inciso 3. La afectacin de derechos se har por declaracin de
cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica.
a. Si es de personas, debe estar en el margen de la inscripcin
social respectiva si la hubiera (porque la sociedad colectiva no
est sujeta al rgimen de inscripcin).
b. Si es annima, se inscribe en el registro de accionistas.
53

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2. No se exige declaracin judicial.
3. Los requisitos de inscripcin son de solemnidad: declaracin + anotacin
copulativamente.
x. Efectos de la declaracin
1. Art. 146, inciso 2: Producida la afectacin de derechos o acciones se
requerir asimismo la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier
acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga
relacin con el bien familiar.
a. Formulacin impropia: alude a los actos que realicen como
socio o accionista en relacin al bien familiar, pero el inmueble
no es un bien familiar, sino los derechos y acciones.
b. Imprecisin: No se seala qu actos requieren la voluntad de
ambos cnyuges.
c. Qu significa que lo previsto en el prrafo 2 del Ttulo VI
se aplique a estos derechos y acciones? No est establecido
claramente. Sin embargo, se concluye que:
i. Los referidos derechos y acciones adquiere un carcter
de bien familiar.
ii. Rigen las limitaciones previstas en el art. 142 , slo en
cuanto a enajenar y gravar voluntariamente o prometer
gravar o enajenar. (art. 144)
iii. El cnyuge no propietario puede pedir la rescisin del
acto o contrato ejecutado o celebrado respeto de los
derechos o acciones, sin su voluntad (art. 143, inciso
1)
iv. Los adquirentes de los derechos y acciones estarn de
mala fe para los efectos de las obligaciones restitutorias
que la declaracin de nulidad origine. (art. 146, inciso
3)
v. Los cnyuges reconvenidos gozan de beneficio de
excusin en relacin con los derechos y acciones (art.
148)
vi. Aplican las normas de desafectacin del art. 145
Las capitulaciones matrimoniales
1. Ubicacin: Ttulo XXII, Libro IV
2. Concepto: Las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin (art. 1715) La ley 10.271 agreg que pueden otorgarse en
el acto del matrimonio.
3. Naturaleza jurdica: Son convenciones no necesariamente contratos.
4. Oportunidad: Antes del matrimonio o durante el matrimonio
5. Requisitos de validez
a. Consentimiento exento de vicio: Se rige por las reglas generales y puede hacerse por
mandato. Si es un incapaz no cabe la representacin, sino que asiente personalmente sin
perjuicio de requerir autorizacin de ciertas personas.
b. Capacidad: 16 aos. Si es un menor, se requiere la aprobacin de la persona o personas
cuyo consentimiento haya sido necesario para el matrimonio.
i. Si est sujeto a curadura por otra causa que la de ser menor, necesitar
consentimiento de su curador y la aprobacin de la persona o personas cuyo
consentimiento sea necesario.
ii. El menor no podr ni aun con autorizacin de ciertas personas, sino con
autorizacin judicial:
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1. Renunciar gananciales
2. Enajenar bienes races o gravarlos con hipotecas o censos o
servidumbres.
iii. Objeto y causa: Reglas generales
iv. Solemnidades:
1. Antes del matrimonio: Nulidad absoluta
a. Escritura pblica
b. Subinscripcin al margen de la escritura de matrimonio
c. Subinscripcin al tiempo de matrimonio o 30 das despus.
d. Si fue en el extranjero:
i. Inscripcin en el registro de la primera seccin de la
comuna de Santiago
2. En el matrimonio: Nulidad absoluta
a. Declaracin verbal
b. Ante el Oficial del Registro Civil
c. Constancia en la inscripcin
6. Contenido de las capitulaciones matrimoniales
a. Estipulaciones permitidas.
i. En el acto del matrimonio: Pactar la separacin total de bienes o la participacin
de gananciales.
ii. Antes del matrimonio: Todas las convenciones que no estn prohibidas o que no
importen la adopcin de un rgimen que no sea sociedad conyugal, separacin
total o parcial de bienes o participacin en los gananciales.
b. Estipulaciones prohibidas.
i. Art. 1717: Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento
de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respeto del
otro o de los descendientes comunes.
ii. Prohibiciones expresas
1. Art. 153. La mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales
la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las
leyes.
2. Art. 1721, inciso final. No se podr pactar que la sociedad conyugal
tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda
estipulacin en contrario es nulo.
3. Art. 150, inciso 2. La mujer casada, que desempee algn empleo o que
ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se
considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo,
oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere menor de dieciocho
aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para
gravar y enajenar los bienes races.
4. Art. 149. Es nula cualquiera estipulacin que contravenga las
disposiciones de este prrafo.
c. Alteracin o modificacin de las capitulaciones. Se debe cumplir con las mismas
solemnidades prescritas para las capitulaciones.
i. Art. 1722. Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones
matrimoniales, otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las
solemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas.
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PUC 2015
d. Efectos de las capitulaciones y su relacin con el matrimonio. Producen efecto desde
la celebracin del matrimonio siempre que se subinscriban en ese momento. Si es posterior,
se retrotraen. El matrimonio es un requisito de la esencia.
e. Inmutabilidad. La ley 7.612 estableci una primera inmutabilidad (con el rgimen de
separacin de bienes) y luego, la ley 19.335 estableci otra excepcin en el mismo artculo:
pactar rgimen de participacin en los gananciales. Hoy se acepta la mutabilidad.
La sociedad conyugal
1. Concepto. La sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio. Art.
315 y 1718.
2. Duracin.
a. Comienza con el matrimonio sin necesidad de pactos y cualquier estipulacin en contrario
adolece de nulidad (art. 1721).
i. Excepcin: art. 135: Los extranjeros se miran como casados en separacin de
bienes y pueden pactar sociedad conyugal.
b. Su trmino est dado por las causales del art. 1764.
3. Naturaleza jurdica.
a. No es un contrato de sociedad. No es un contrato regido por el Ttulo XXVIII del Libro IV del
CC.
i. Diferencias:
1. Origen:
a. La sociedad es un contrato (art. 2053)
b. La sociedad conyugal tiene su origen en la ley (art. 1718 y 135,
inciso 1)
2. Rgimen interno
a. La sociedad se rige por la voluntad de los socios
b. La sociedad conyugal, por la ley
3. Aportes
a. La sociedad requiere aportes
b. La sociedad conyugal existe sin aportes
4. Obtencin de utilidades
a. La sociedad persigue la obtencin de utilidades
b. La sociedad conyugal no
5. Administracin
a. La sociedad la administran todos los socios o el designado
b. La sociedad conyugal la administra el marido ordinariamente
6. Sujetos
a. En la sociedad pueden ser dos o ms personas de cualquier
sexo
b. En la sociedad conyugal, slo un hombre y una mujer (art. 102)
7. Duracin
a. La sociedad se puede pactar por tiempo indefinido
b. La sociedad tiene un comienzo y un trmino establecido por la
ley.
b. No es una comunidad. No es un cuasi contrato de comunidad como el que establece el
Ttulo XXXIV, libro cuarto del CC (art. 2304 y ss.)
i. No se tienen derecho cuotativos respecto de los bienes sociales porque el marido
es dueo de los bienes sociales respecto de la mujer y terceros.
1. La comunidad nace al disolver la sociedad conyugal.
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PUC 2015
c. No es una persona jurdica. Los bienes sociales y de marido se confunden e identifican (art.
1750) de manera que no hay una entidad con patrimonio propio e independiente en cuya
representacin acte el marido.
d. No es un patrimonio de afectacin. El marido es dueo de los bienes sociales, por lo que no
es un patrimonio sin dueo afecto a un fin determinado.
4. Ubicacin de la sociedad dentro de las clasificaciones doctrinarias: Es un rgimen de
comunidad restringida de gananciales.
a. Comunidad: Ingresan ciertos bienes (hay un patrimonio social)
b. Restringida: Slo ciertos bienes ingresan al patrimonio social
c. De gananciales o ganancias: Mucho de lo que ingresa- muebles y adquirido a ttulo gratuitogenera derecho a recompensa que la sociedad deber pagar al cnyuge aportante o
adquirente al momento de liquidarse la sociedad conyugal.
i. Lo que se divide son los rubros
1. Producto del trabajo
2. Frutos
3. Adquisiciones onerosas
5. Caractersticas generales de la sociedad conyugal.
a. Existen tres patrimonios (social y el de cada uno de los cnyuges) y tres patrimonios
especiales (art. 150, 166 y 167)
i. Bienes sociales y bienes propios.
1. Sociales: los que integran el patrimonio social absoluto o relativo (1)
2. Propios: Los que forman parte del activo del patrimonio personal de cada
cnyuge (2)
ii. Propios especiales de la mujer o reservados (3)
iii. Bienes aportados o adquiridos: se est a la fecha del ttulo y no de la tradicin
1. Adquiridos son los que los cnyuges adquieren a ttulo gratuito u oneroso
durante la vigencia de la sociedad conyugal.
2. Aportados son los que cada cnyuge tena al momento de casarse
b. El marido administra el patrimonio social.
i. La mujer slo administra el patrimonio reservado si existe.
c. El marido no slo es administrador de los bienes sociales, sino que tambin es dueo de los
mismos, sin perjuicio de las prerrogativas que la ley da a la mujer para proteger su eventual
derecho a los gananciales y que son
i. El marido necesita autorizacin de la mujer para realizar ciertos actos sobre el
haber social (art. 1749)
ii. La mujer puede pedir separacin judicial de bienes en caso de mala administracin
(art. 155)
iii. La ley concede el beneficio de emolumento a la mujer (art. 1777)
iv. La faculta a renunciar antes de casarse y una vez disuelta la sociedad conyugal
(art. 1781).
v. La mujer goza de otras prerrogativas en la liquidacin de la sociedad conyugal y de
un privilegio de cuarta clase (art. 2481 N3)
d. Una vez disuelta se debe liquidar repartindose los gananciales por mitad entre los
cnyuges o sus herederos, previo pago de las recompensas.
6. Activos y pasivos de la sociedad conyugal
a. Haberes o activos del patrimonio social
i. Haber absoluto formado por bienes que ingresan a la sociedad conyugal sin
derecho de recompensa a favor del cnyuge o aportante o adquirente
ii. Haber relativo o activo aparente formado pro los bienes que ingresan a la sociedad
conyugal, pero quedando esta obligada a pagar la correspondiente recompensa a
favor del cnyuge aportante o adquirente.
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PUC 2015
1. Las recompensas son crditos que pueden reclamarse al momento de
liquidarse la sociedad conyugal
b. Pasivos de la sociedad conyugal
i. Pasivo absoluto, real o definitivo formado por las deudas que son de cargo de la
sociedad conyugal sin que sta tenga derecho de recompensa en contra de
ninguno de los cnyuges.
1. Son sociales en cuanto a la obligacin y la contribucin a la deuda
ii. Pasivo relativo, aparente o provisorio est formado por las deudas que deben ser
pagadas por la sociedad conyugal, pero que no la gravan en definitiva porque se
genera un derecho de recompensa a su favor en contra del cnyuge deudor.
1. Son deudas sociales en cuanta a la obligacin a la deuda, pero no as en
cuanto a su contribucin.
Haber absoluto o activo real
1. Rubros que lo integran: Ganancias o gananciales
a. Art. 1725 N1: Primer rubro
i. Qu es: De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios
devengados durante el matrimonio.
ii. Requisitos:
1. Producto del trabajo de los cnyuges
a. Cualquiera, incluso ilcito
b. Cualquier retribucin, sueldo, sobresueldo, comisin u honorario.
c. Excepcin:
i. El producto del trabajo de la mujer separada del trabajo
del marido forma parte del patrimonio reservado de la
mujer casada del art. 150.
1. Es slo una administracin separada de bienes
sociales
2. Debe devengarse durante la sociedad conyugal
a. Adquirido el derecho a alguna percepcin o retribucin en razn
del trabajo, servicio u otro ttulo.
i. Es decir, adquirido aunque se pague despus.
b. Cundo est devengado?
i. Si puede dividirse, slo el que sea realizado durante la
sociedad conyugal
ii. Si no puede dividirse slo est devengado cuando se
concluye. Se est al momento en que se concluye.
iii. Situaciones especiales
1. Las donaciones remuneratorias: Las que expresamente se hicieren en
remuneracin de servicios especficos siempre que estos sean de los que
suelen pagarse. (art. 1433)
a. De bienes races
i. Si no da accin, no aumenta el haber social (art. 1738)
ii. Si da accin, aumenta el haber social hasta la
concurrencia de lo que hubiera habido accin a pedir
por ellos (art. 1738)
iii. Si se prestaron antes los servicios, no se adjudica a la
sociedad
b. De cosas muebles
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i. aumentar el haber de la sociedad y se deber
recompensa al cnyuge donatario si no daba accin o si
se prestaron antes.
c. Se distingue, entonces:
i. Si es durante la sociedad
1. Bienes races y da accin, haber absoluto
hasta la concurrencia de lo que den accin.
Art. 1725 N1
a. Bienes races y no da accin, haber
propio.
2. Cosas muebles y dan accin, haber absoluto
a. Cosa mueble y no da accin, haber
relativo.
ii. Si es antes
1. Bien raz queda al haber propio
2. Cosa mueble, haber relativo.
2. Las ganancias obtenida en el juego.
a. Si es una remuneracin por el juego mismo es un producto del
trabajo e ingresa al haber absoluto (art. 1725 N1)
b. Si es de una ganancia por el juego, tambin ingresa al haber
absoluto (Art. 1725 N5)
3. Indemnizaciones por accidentes del trabajo o por un ilcito
extracontractual.
a. Si produce incapacidad temporal se trata de lucro cesante y
entra al haber absoluto (art. 1725 N1)
b. Si es una incapacidad permanente o por dao moral o corporal,
entra la haber relativo porque la sociedad no es duea de su
integridad fsica o psquica.
i. Si es en dinero e ingresa al haber relativo, se debe
recompensa.
b. Art. 1725 N2: Segundo rubro
i. Qu es: De los frutos, rditos, pensiones, inters y lucros de cualquier naturaleza,
que provenga, sea de los bienes sociales, sea de los bienes de cada uno de los
cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio.
ii. Requisitos:
1. Debe tratarse de frutos o lucros de cualquier naturaleza
a. Puede ser frutos o productos
2. Puede provenir de bienes sociales, de bienes del marido y de bienes de la
mujer
a. De los bienes sociales porque los cnyuges se mantienen y
desarrollan sus actividades con cargo a la sociedad conyugal.
i. Cmo los adquiere?
1. Frutos por accesin
2. Rubros no constitutivos de frutos por la
facultad de goce del derecho de dominio.
b. De los bienes del marido (Art. 1740 N1,4 y 5)
i. En principio seran del marido, pero por mandato legal
no lo son.
ii. El modo de adquirir es la ley.
iii. Excepcin (art. 1724):
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PUC 2015
c.
1. Si se hace una donacin o se dejare una

herencia o legado con la condicin de que los
frutos de las cosas donadas, heredas o
legadas no pertenezcan a la sociedad
conyugal, valdr la condicin, a menos que se
trate de bienes donados o asignados a ttulo
de legtima rigorosa.
c. De los bienes de la mujer
i. Es a consecuencia del usufructo legal del marido sobre
los bienes de la mujer.
ii. Excepcin: art. 1724
iii. Los del art. 150 son bienes del patrimonio reservado y
no propios de la mujer, por lo que quedan en el activo
del patrimonio reservado.
3. Que se devengue durante la sociedad conyugal
a. Los frutos naturales sern sociales los que se perciban durante
la sociedad conyugal (art. 644)
b. Si son civiles, se atiende al momento en que se devengan en
virtud de lo dispuesto en el art. 790 que es de aplicacin general.
iii. Usufructo legal del marido sobre los bienes de la mujer (art. 810, 2466, inciso
final + Art. 64 CCom)
1. Naturaleza jurdica: Es un derecho especial de goce que corresponde al
marido como jefe de la sociedad conyugal y administrador de los bienes
de la mujer (art. 1749)
a. Los frutos se van al haber absoluto.
2. Inembargabilidad del usufructo legal del marido. Art. 2466, inciso
final: No ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria
potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
a. Qu alcance tiene?
i. Urrutia: La inembargabilidad es excepcional slo para el
caso den que se entiendan dados especficamente para
soportar las cargas de la familia.
ii. Aguirre: El usufructo es inembargable, los frutos no.
iii. Fabre y Somarriva: El usufructo es inembargable y los
frutos hasta el monto en que no priven al marido para
sostener a la familia.
iv. Autor: no pueden subrogarse los derechos del deudor.
Tercer rubro: Art. 1725 N5
i. Qu es: De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el
matrimonio a ttulo oneroso.
ii. Requisitos:
1. El bien haya sido adquirido a ttulo onerosos por cualquiera de los
cnyuges.
a. Raz o mueble
2. Ttulo oneroso
3. Ttulo otorgado durante la sociedad conyugal
a. Se atiende a la fecha del ttulo de la adquisicin.
i. Art. 1736: La especie adquirida durante la sociedad, no
pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo
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PUC 2015
oneroso, cuando la causa o ttulo oneroso ha precedido
a ella.
1. En caso de promesa, se est a la fecha de
esta (excepcin en la ley 18.802) Art. 1736 N7
a. Si se hizo con bienes de la sociedad y
del cnyuge, se debe recompensa.
b. Si son muebles entran al haber
relativo (haber absoluto, pero debe
recompensa).
iii. Excepciones:
1. Subrogacin de los bienes propios del marido y la mujer (art. 1727)
2. Adquisiciones onerosas que haga la mujer en el giro del patrimonio
reservado del art. 150
d. Cuarto rubro: Art. 1730
i. Qu es: Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos se
agregarn al haber social.
1. Salvo las denunciadas por la mujer en ejercicio de su profesin u oficio.
e. Quinto rubro: Art. 1731
i. Qu es: La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que lo encuentra, se
agregar al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge lo que encuentre la
correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley pertenece al
dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la
que deber recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.
ii. Entonces
1. Haber absoluto
a. Sociedad conyugal como duea del terreno
b. Lo que corresponde al cnyuge como descubridor si se dedica a
la actividad de descubrir tesoros
2. Haber relativo
a. Lo que corresponde al cnyuge como dueo del terreno
b. Lo que corresponde al cnyuge como descubridor si no se
dedica a la actividad de descubrir tesoros.
Haber relativo o activo aparente
1. Concepto: Est formado por los bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva,
pero generndose la correspondiente recompensa a favor del cnyuge aportante o adquirente. No se
restituyen en especie.
2. Rubros que lo integran:
a. Primer rubro: Art. 1725 N3
i. Qu es?: Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o
durante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente
recompensa. El art. 1734 obliga a que la recompensa se reajuste.
ii. Requisitos:
1. Tratarse de dinero
2. Debe ser aportado al matrimonio por cualquiera de los cnyuges o
adquirido a ttulo gratuito durante la sociedad conyugal
iii. Donaciones remuneratorias: Slo quedan comprendidas si consisten en dinero y
no dan accin contra la persona servida y en cuanto excedan lo que den de
accin.
b. Segundo rubro: Art. 1725 N4
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i. Qu es?: De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los
cnyuges aportare al matrimonio o durante l adquiriere; quedando obligada la
sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
ii. Requisitos:
1. Cosas muebles distintas del dinero
2. Ser aportada al matrimonio por cualquiera de los cnyuges o adquirida
por ellos durante la sociedad conyugal
a. Se puede pactar que queden en el haber propio a travs de las
capitulaciones matrimoniales.
i. Qu gana la mujer?
1. Al liquidarse se restituye en especie y no como
recompensa
2. El marido tiene limitaciones para administrar
bienes muebles e inmuebles de la mujer
iii. Donaciones remuneratorias: Cuando la cosa se trate de bienes muebles que no
sean dinero y que no den accin en contra de la persona servida y en cuanto
excedan a lo que den accin
c. Tercer rubro: Art. 1731
i. Qu es? Ingresa al haber relativo el tesoro que corresponde al cnyuge como
descubridor si no se dedica la actividad de descubrir tesoros y como dueo del
terreno- excepcin a que se considere fruto.
Haber propio o personal de cada uno de los cnyuges
1. Aspectos generales
a. La sociedad es una comunidad restringida de gananciales: hay bienes propios de cada
cnyuge
b. Los bienes de la mujer los administra el marido no obstante que el dominio de esos bienes
corresponde a la mujer
c. No deben confundirse estos bienes con los que quedan en los patrimonios especiales
d. Los bienes propios del marido se confunden e identifican respecto a tercero, pero:
i. Al liquidarse puede retirar en especie los bienes propios (art. 1770)
ii. Los bienes sociales requieren autorizacin de la mujer para realizar actos su
respecto, no as los propios
iii. El marido slo obliga sus bienes propios si se constituye como avalista, fiador,
codeudor solidario u otra cualquiera caucin personal.
2. Rubros que integran el haber propio
a. Primer rubro: Los inmuebles aportados por cualquiera de los cnyuges al matrimonio
i. Motivos
1. No estn clasificados en otro haber
2. El art. 1725 N4 solo se refiere a los muebles
ii. Requisitos
1. Que cualquiera de los cnyuges sea dueo o tenga derechos reales
sobre un inmueble al casarse
2. Que el ttulo sea anterior, aunque el modo sea durante la sociedad.
a. Art. 1736: La especie adquirida durante la sociedad no
pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso,
cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.
b. N7: Si la promesa es anterior a la sociedad, le corresponde, si la
promesa consta en un instrumento privado o pblico cuya fecha
sea oponible a terceros segn el art.1703.
62

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b.
c.
d.
e.
c. Art. 1792-8 N7: La proporcin del precio pagado con

anterioridad al inicio del rgimen, por los bienes adquiridos de
resultas de contratos de promesa es lo que se agrega al
patrimonio del cnyuge.
Segundo rubro: Los inmuebles adquiridos durante la sociedad conyugal a ttulo gratuito.
i. Art. 1726, inciso 1: Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de
los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o legado, se agregarn a los bienes
del cnyuge donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes races
hechas por ambos cnyuges simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no
aumentarn el haber social, sino el de cada cnyuge.
ii. Art. 1732, inciso 1: Los inmuebles donados o asignados a cualquier otro ttulo
gratuito, se entendern pertenecer exclusivamente al cnyuge donatario o
asignatario y no se atender a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de
un cnyuge han sido hechos por consideracin al otro.
1. Si fuera mueble, ingresa al haber relativo.
iii. Situacin de las donaciones remuneratorias: Si consisten en inmuebles y no
dan accin contra la persona servida o en cuanto excedan lo que dan accin.
Tercer rubro: Los bienes muebles excluidos de la comunidad en las capitulaciones
prematrimoniales.
i. Art. 1725, N4, inciso 2: Podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera
parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones
matrimoniales.
1. Hay que especificarlo.
ii. Qu gana la mujer?
1. Al liquidarse recibe su bien en especie
2. El marido tiene limitaciones para administrar bienes races (salvo una
excepcin), pero en los propios es respecto a muebles e inmuebles.
Cuarto rubro: Los aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges
i. Art. 1727: No entrarn a componer el haber social
1. N3: Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de
los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, plantacin,
edificacin o cualquiera otra causa
a. Principio de lo accesorio sigue la suerte de lo principal
2. Los aumentos pueden ser:
a. Naturales aluvin. NADA se deber a la sociedad por
concepto de gastos. (art. 1771, inciso 2)
b. Provenientes de la industria humana edificacin o plantacin.
Se debe recompensa en los trminos del art. 1746.
Quinto rubro: Los inmuebles respecto de los cuales ha operado la subrogacin.
1. Art. 1772: No entrarn a componer el haber social
a. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble
propio de algunos de los cnyuges
i. Es una excepcin al art. 1725 N5
b. Las cosas compradas con valores propios de cada uno de los
cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales
o en una donacin por causa de matrimonio.
ii. La subrogacin en general
1. Concepto: Es la sustitucin de una persona o cosa por otra que pasa a
tener la misma calidad jurdica que tena la primera.
a. Puede ser personal o real
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2. Subrogacin real que tiene lugar en el rgimen de sociedad conyugal.
Tiene por objeto lograr que un inmueble adquirido a ttulo oneroso durante
la vigencia de la sociedad conyugal quede en el haber propio del cnyuge
adquirente por ocupar jurdicamente el mismo lugar que tena otro
inmueble o valores propios de mismo cnyuge.
3. Clases de subrogacin Art. 1772 N1 y 2
a. Inmueble a inmueble
i. Requisitos:
1. Existencia de inmueble propio de uno de los
cnyuges. (art. 150, 166, 167 no son bienes
propios).
2. Adquisicin de otro inmueble durante la
sociedad conyugal por compra o por permuta
a. Por compra: debe vender el otro y con
el precio de la venta comprar el nuevo
b. Por permuta
3. nimo de subrogar expresado en la forma
prevista por la ley.
a. Dnde debe constar?
i. Permuta: escritura pblica de
permuta
ii. Venta: en la escritura pblica
de venta y en la de compra.
(Art. 1773, inciso 1).
4. Proporcionalidad entre el valor del inmueble
adquirido y el propio del cnyuge
a. Si no existe saldo a favor o en contra
de la sociedad hay subrogacin y no
existe derecho a recompensa.
b. Si existe saldo a favor o en contra de
la sociedad se distingue:
i. Si el saldo a favor o en
contra de la sociedad
conyugal es inferior a la
mitad del precio de la finca
hay subrogacin y genera
recompensa a favor de la
sociedad conyugal o del
cnyuge,
segn
corresponda.
ii. Si el saldo a favor o en
contra de la sociedad
conyugal excede a la mitad
del precio de la finca que se
recibe
(1) no hay
subrogacin; (2) Ingresa al
haber absoluto; (3) Se debe
recompensa por el precio de
la finca enajenada; (4) Se
conserva el derecho de llevar
a efecto la subrogacin
64

PUC 2015
f.
mediante la compra de otra

finca segn las reglas
generales.
5. Autorizacin de la mujer si la subrogacin tiene
lugar en los bienes de sta. Art. 1733, inciso
final.
a. Requiere que consienta en la
enajenacin
b. Requiere que consienta en la
subrogacin
ii. Es posible hacerlo por antelacin o anticipacin?
1. La ley o resolvi el problema.
2. Alessandri: no procede, segn art. 1733,
inciso 1. Se haya comprado con su precio el
primero.
3. Somarriva dice que s.
b. Inmueble a valores
i. Qu es? Art. 1727 N2: Excepcin al art. 1725
ii. Cmo?
1. Por compra: El art. 1727 dice cosas
compradas
2. Por permuta? Somarriva dice que la
subrogacin sera posible por aplicacin
analgica de la subrogacin de inmueble a
inmueble. Ramos opina que son normas
excepcionales y no cabe interpretacin por
analoga.
iii. Requisitos
1. Existencia de valores propios en el patrimonio
de una de los cnyuges
2. Adquisicin de un bien raz por compra- o
permuta.
3. Deje constancia de que los valores fueron
destinados a la subrogacin en las
capitulaciones prematrimoniales o en una
donacin por causa de matrimonio.
4. nimo de subrogar
5. Proporcionalidad entre lo que valgan los
valores y l el inmuebles subrogante.
6. Autorizacin de la mujer si la subrogacin tiene
lugar en bienes de sta.
Sexto rubro: Los frutos de las liberalidades efectuadas a los cnyuges bajo condicin de
que no pertenezcan a la sociedad conyugal (Art. 1724). Excepcin al art. 1725 N2
i. Presuncin de dominio a favor de la sociedad conyugal
1. Art. 1739: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las
especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de lo cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su
disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se
pruebe lo contrario.
Inciso 2: No vale confesin
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PUC 2015
Inciso 3: Se mira como donacin revocable que, confirmada por la
muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o en sus
bienes propios, en lo que hubiere lugar.
a. Tiene por objeto proteger a terceros
b. Es simplemente legal: puede probarse lo contrario, pero no por
confesin para los cnyuges.
i. La mujer debe probar que un bien es propio si se
pretende ejecutar sobre ella alguna obligacin.
Pasivo de la sociedad conyugal
1. Clases de pasivo:
a. Social
i. Pasivo absoluto o real: Est formado por las deudas que son de cargo de la
sociedad conyugal sin que sta tenga derecho de recompensa en contra de
ninguno de los cnyuges.
1. Son sociales en cuanto a la obligacin y la contribucin a la deuda.
ii. Pasivo relativo, aparente o provisorio: Est formado por las deudas que deben ser
pagadas por la sociedad conyugal, pero no la gravan porque se genera un derecho
de recompensa a favor del cnyuge deudor.
1. Son sociales en cuanto a la obligacin, pero no en cuanto a la
contribucin.
b. Personal: Est formado por deudas a cuyo pago est obligado solamente el cnyuge
deudor y que slo gravan a l.
i. Antes de la ley 18.802 slo exista un pasivo personal de la mujer. Hoy, slo
existen un par de casos, pero se derog el estatuto general.
1. Casos:
a. Art. 138 bis: Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar
un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la
mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s misma, previa
audiencia a la que ser citado el marido.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los
activos de sus patrimonios reservados o especiales de los
artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social ni a
los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del
beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del
acto.
Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin
y para concurrir en ella en los casos en que la mujer tenga parte
en la herencia.
b. Art. 1759, inciso 6: Si la mujer que tiene la administracin
extraordinaria de la sociedad conyugal se constituye en aval,
codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra
caucin respecto de terceros, slo obligar sus bienes
propios y los que administre en conformidad a los artculos
150, 166 y 167. Para obligar los bienes sociales necesitar la
autorizacin de la justicia, dada con conocimiento de causa.
ii. Respecto al marido, la ley 18.802 cre un pasivo personal en el art. 1749, incisos
5 y 6, que son una excepcin al art. 1750:
1. Art. 1749, incisos 5 y 6: Si el marido se constituye aval, codeudor
solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones
contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
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PUC 2015
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitar la autorizacin de la mujer.
2. Obligacin a la deuda y contribucin a la deuda:
a. Obligacin a la deuda: se refiere a la determinacin del o de los patrimonios en que puede
hacerse efectiva una deuda, hacindose abstraccin acerca de si ese patrimonio va a ser o
no gravado en definitiva con esa deuda.
b. Contribucin a la deuda: Atiende a la determinacin del patrimonio gravado en definitiva por
la deuda, haciendo abstraccin de si esa deuda puede perseguirse en ese patrimonio que
queda gravado.
3. Deudas sociales y deudas personales
a. Si la deuda puede perseguirse sobre los bienes sociales y en definitiva slo grava a la
sociedad conyuga, es una deuda social en cuanto a la contribucin y la obligacin.
b. Si la deuda puede perseguirse sobre los bienes y slo grava a uno de los cnyuges porque
se genera una recompensa a favor de la sociedad, es social en cuanto a la obligacin a la
deuda y personal en cuanto a la contribucin.
c. Si slo puede perseguirse sobre los bienes propios de uno de los cnyuges y slo a l
grava, es personal en cuanto a obligacin y contribucin.
d. Adems, existen las deudas de los patrimonios reservados.
Pasivo absoluto de la sociedad conyugal
1. Rubros que la integran: Art. 1740 N1,2,4 y 5
a. Primer rubro: Art. 1740 N1
i. Qu es?: De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad,
sea contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad.
1. Las obligaciones que la generan pueden ser anteriores o posteriores a la
celebracin del matrimonio.
b. Segundo rubro: Art. 1740 N2
i. Qu es?: De las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el
marido o la mujer con autorizacin del marido o de la justicia en subsidio, y que no
fueran personales de aqul o sta, como lo seran las que se contrajesen para el
establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior.
1. Contradas por los cnyuges durante la sociedad conyugal
2. Deben ser sociales en cuanto a la contribucin y obligacin
3. Se refiere a deudas contradas por la mujer
a. Como mandataria de marido (art. 1751) respecto de los bienes
propios de marido
b. Art. 138, inciso 2 y 3 (ausencia prolonga que irrogue perjuicio)
c. En las situaciones de los art. 1751 (con mandato especial, salvo
que acte a ttulo personal)y 137, inciso 2 (bienes muebles)
4. Art. 1749: Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u
otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por
terceros, slo obligar sus bienes propios + art. 1740, inciso 5: La
sociedad es obligada al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda
constituida por el marido.
5. Se debe distinguir:
a. Si el marido ha caucionado una obligacin social, es parte del
pasivo absoluto (Art. 1740 N2, inciso 2)
b. Si el marido ha caucionado una obligacin personal de los
cnyuges la deuda pertenece al pasivo relativo (art. 1740 N3)
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c.
Si el marido ha caucionado una obligacin de un tercero sin

autorizacin de la mujer es parte del pasivo personal (art. 1749,
inciso 5)
d. Si el marido ha caucionado una obligacin de un tercero con
autorizacin de su mujer, la deuda pertenece al pasivo absoluto
(art. 1740 N2, inciso 2 y art. 1749 inciso 6).
c. Tercer rubro: Art. 1740 N4
i. Qu es?: De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales o de cada cnyuge.
1. Qu son las cargas y reparaciones usufructuarias?
a. Art. 795: Corresponden al usufructuario todas las expensas
ordinarias de conservacin y cultivo.
b. Art. 796. Sern de cargo del usufructuario las pensiones,
cnones y en general las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el
usufructo se devenguen. No es lcito al nudo propietario imponer
nuevas cargas sobre ella en perjuicio del usufructo.
Corresponde asimismo al usufructuario el pago de los
impuestos peridicos fiscales y municipales, que la graven
durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya
establecido.
Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere el
propietario, o se enajenare o embargare la cosa fructuaria,
deber el primero indemnizar de todo perjuicio al segundo.
2. Se oponen a las obras o refracciones mayores:
a. Si el bien es social
i. Art. 798: Se entienden por obras o refacciones mayores
las que ocurran por una vez o a largos intervalos de
tiempo y que conciernen a la conservacin y
permanentemente utilidad de la cosa fructuaria.
ii. Entra al pasivo absoluto, si el bien es social.
b. Si el bien es propio
i. Art. 1746: Se la debe asimismo recompensa por las
expensas de toda clase que se hayan hecho en los
bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto
dichas expensas hayan aumentado el valor de los
bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha
de la disolucin de la sociedad; a menos que este
aumento del valor exceda al de las expensas, pues
en tal caso se deber slo el importe de stas.
d. Cuarto rubro: Art. 1740 N5
i. Qu es?: Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin
y establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
1. Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges
est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque
no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si
le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber de cnyuge.
a. Es una contrapartida al art. 1725 N1 y 2
2. Art. 1740, inciso final: Si se reserva la mujer en las capitulaciones
matrimoniales el derecho de que se entregue por una vez o
peridicamente una cantidad de dinero que pueda disponer a su arbitrio,
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PUC 2015
ser de cargo de la sociedad este pago, siempre u ene las capitulaciones
no se haya impuesto expresamente al marido.
Pasivo relativo de la sociedad conyugal
1. Rubro que lo integra: Art. 1740 N3
a. Qu es?: De las deudas personales de cada uno de los cnyuges quedando el deudor
obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello.
i. Son sociales en cuanto a la obligacin y personales en cuanto a la contribucin.
b. Qu se entiende por deudas personales?
i. Las contradas antes de casarse
ii. El impuesto a la herencia
iii. Los alimentos forzosos no comprendido en el art. 1740 N5, inciso 2
iv. Las deudas contradas durante la sociedad con provecho exclusivo de uno de los
cnyuges o su familia
v. Las multas a que haya sido condenado uno de los cnyuges
vi. Las indemnizaciones de perjuicios que haya sido condenado uno de los cnyuges.
c. Responsabilidad contractual de la mujer por hecho propio
i. Es responsable de sus delitos o cuasidelitos civiles (art. 2319)
ii. Puede hacerse efectiva sobre bienes propios de la mujer? S, art. 137, inciso
final que slo aplica a actos y contratos. Pero es una deuda del pasivo relativo y
puede perseguirse sobre la sociedad y el marido, sin perjuicio de la recompensa.
d. Responsabilidad de marido por el hecho de su mujer. Antes de la ley 18.802 el marido
era responsable de los delitos y cuasi delitos cometidos por su mujer (tercero civilmente
responsable) por la potestad marital del hombre y el deber de obediencia de la mujer. El
marido poda exonerarse probando que actuando con el cuidado que su respectiva calidad
le confiere y prescribe no haba podido evitarlo (art. 2320). Se estimaba entonces, que
pasaba a ser una deuda personal y no del pasivo relativo.
i. Hoy es una deuda del pasivo relativo (art. 1748) siempre.
e. Deudas contradas por la mujer antes del matrimonio: Son deudas sociales en cuanto al
a obligacin y personales en cuanto a la contribucin, de manera que afectan los bienes
sociales de marido. Quedan afectos tambin sus bienes propios, en virtud del derecho
general de prenda del acreedor.
Pasivo personal de la mujer y pasivo personal del marido
1. Casos del pasivo personal
a. Mujer:
i. Art. 138 bis Art. 138 bis: Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un
acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podr
autorizarla para actuar por s misma, previa audiencia a la que ser citado el
marido.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no
obligar al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del
acto.
Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para concurrir
en ella en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.
ii. Art. 1759, inciso 6: Si la mujer que tiene la administracin extraordinaria de la
sociedad conyugal se constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga
cualquiera otra caucin respecto de terceros, slo obligar sus bienes
propios y los que administre en conformidad a los artculos 150, 166 y 167.
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Para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la justicia, dada con
conocimiento de causa.
e. Hombre,
i. Art. 1749, incisos 5 y 6: Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador
u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros,
slo obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la mujer.
Administracin de la sociedad conyugal
1. Tipos de administracin:
a. Ordinaria: Prrafo 3, Ttulo XXII, Libro cuarto: La que ejerce el marido como el jefe de la
sociedad conyuga.
b. Extraordinaria: prrafo 4, Ttulo XXII, Libro cuarto: la que corresponde a la mujer o a un
tercero como curadores del marido o de los bienes de marido.
i. Es como curadora, no como cnyuge.
Administracin ordinaria de la sociedad conyugal
1. Fundamento legal:
a. Art. 1749: El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el
presente ttulo se imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
2. Administracin ordinaria
a. De los bienes sociales
b. De los bienes propios de la mujer.
3. Administracin ordinaria de los bienes sociales: El marido es dueo de los bienes sociales y
como tal los administra sujeto a dos tipo de limitaciones
a. Legales (Ttulo XXII, Libro cuarto) Ley 10.271 + 18.802
i. Cules son?
1. Bienes muebles sociales : se administran libremente, ,salvo actos a ttulo
gratuito entre vivos. No puede donarlos, salvo que sean de poca
monta.
2. Bienes races sociales:
a. Para enajenar o gravar voluntariamente los bienes sociales
i. Enajenar: sentido estricto, es decir, transferencia de
dominio.
1. Es para otorgar el ttulo o contrato traslaticio de
dominio antecedente a la tradicin. No para la
tradicin (como entrega) que habiendo sido
otorgado el ttulo, se debe seguir.
2. La nulidad del ttulo produce la nulidad de la
tradicin (Art. 675)
ii. Voluntariamente: No aplica a ventas forzadas
1. Es para gravar con hipoteca, servidumbre, uso
o habitacin, usufructo o censo: no aplica a
hipoteca legal de alcances ni usufructo pro
sentencia judicial.
iii. No aplica a bienes races propios del marido.
iv. Afecto a nulidad relativa
a. Titulares.
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b.
c.
d.
e.
f.
i. La mujer
ii. Los herederos o cesionarios
b. Plazo: 4 aos contados desde que se
disuelva la sociedad o desde que
cese la incapacidad. No ms de 10
aos.
Para la promesa de enajenacin o gravamen de bienes races
sociales (art. 1749, inciso 3).
i. Afecto a nulidad relativa
a. Titulares.
i. La mujer
aos.
Enajenar o gravar voluntariamente y para prometer enajenar o
gravar los derechos hereditarios de la mujer
i. Ya sea comprenda o no bienes races, porque la
universalidad se rige por las reglas de los muebles.
ii. Afecto a nulidad relativa
a. Titulares.
i. La mujer
aos.
Para disponer a ttulo gratuito por acto entre vivos de los bienes
sociales (art. 1749, inciso 4)
i. No distingue mueble o inmueble (alcanza a ambos)
ii. El marido no puede recurrir ante el juez en caso de
negativa de la mujer a autorizar el acto si son gratuitos.
De otro modo, s.
iii. Afecto a nulidad relativa
a. Titulares.
i. La mujer
aos.
Para arrendar o ceder la tenencia de los bienes races sociales
por ms de 5 aos si se trata de predios urbanos y 8 si el predio
es rstico.
i. Puede hacerlo pero dentro de estos plazos.
ii. Aplica para las prrrogas
iii. La sancin es inoponibilidad (art. 1757)
Para que constituya aval, codeudor solidario, fiador u otorgue
cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por
tercero (art. 1749, inciso 5)
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b.
c.
d.
e.
f.
i. El trmino correcto es avalista.

ii. Obliga slo sus bienes propios: para obligar bienes
sociales requiere autorizacin de la mujer. Sin embargo,
ni an con su autorizacin puede obligar sus bienes
propios para caucionar obligaciones de terceros.
iii. Aplica slo para obligaciones de terceros; si es personal
de alguno o ambos cnyuges es parte del pasivo
relativo.
iv. Slo aplica a cauciones personales
v. No se necesita autorizacin si el marido se obliga
solidariamente con otros fines legales, distintos de la
caucin (como el endoso)
vi. La sancin es que slo se obligan los bienes del
marido y no los sociales (pasivo personal excepcional y
excepcin a la unidad de los bienes sociales y los del
marido).
Limitaciones convencionales de las capitulaciones.
La autorizacin de la mujer y sus formas: debe ser anterior al acto, sino es una
aprobacin. Puede ser personal o mediante mandato
a. Art. 1749: La autorizacin de la mujer debe ser especfica y otorgada
por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiera esta solemnidad,
o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el
mismo.
Podr prestarse en todo caso por medio de mandato especial que
conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. .
b. Debe ser especfica: Debe precisar el bien sobre que recae y los
actos que podrn ejecutarse sobre el mismo bien.
Autorizacin especfica e hipoteca con clusula de garanta general.
a. Se llama clusula de garanta general hipotecaria a aquella por la cual una
hipoteca se constituye para caucionar cualesquiera obligaciones que una
persona tenga al presente o pudiere tener en lo futuro, por cualquier causa,
para con otra.
i. No se individualizan las obligaciones caucionadas.
b. Se estima que no existe inconveniente en que se pueda autorizar porque no
pugna con el carcter especfico que debe tener la voluntad.
i. El autor no comparte esta opinin porque cree que no tiene sustento
jurdico.
1. La autorizacin es especfica cuando se refiere a uno o ms
actos determinados sobre un bien igualmente determinado y
no basta que se individualice el bien sobre el que recae.
Aqu solo se individualiza el objeto.
Autorizacin especfica y cauciones personales con clausula de garanta general. No
existe un bien afecto al cumplimiento de una obligacin (Como fianza o solidaridad pasiva
con clusula de garanta general).
c. Rozas estima que la fianza y la solidaridad pasiva con clusula de garanta
general n ovalen. Sin embargo, admite la autorizacin de la mujer como
especfica si se determina la persona del deudor en cuyo favor se otorgar y se
limitan a una suma determinada.
i. El autor no est de acuerdo porque no es lo mismo determinar la
especificidad de la obligacin que la limitacin de la responsabilidad.
Autorizacin judicial supletoria.
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d. Art. 1749, inciso final. La autorizacin a que se refiere el presente artculo
podr ser suplida por el juez, previa audiencia en la que ser citada la mujer, si
esta la negare con justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en
caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor de edad, ausencia
real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr
suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes
sociales.
i. Puede, entonces, ser suplida en dos casos
1. Por negativa injustificada - previa audiencia.
2. Por impedimento de la mujer si de la demora se siguiere
perjuicio.
ii. La sancin es la del art. 1757.
g. Puede el marido dar mandato a la mujer para administrar los bienes sociales?
i. El marido puede otorgar mandato al a mujer para que administre bienes sociales
(art. 1750 y 1752) o incluso, sus bienes propios.
ii. Produce el efecto general de toda representacin.
1. Es deuda de marido y los bienes sociales por regla general.
iii. Qu es la referencia al art. 2151 del art. 1751, inciso 2?
1. La mujer obliga slo sus bienes propios (Ramos)
a. El autor considera que si contrata a nombre propio no obliga al
marido, pero no por eso slo obliga sus bienes propios porque
carece de tal poder.
b. Art. 137: Los actos y contratos del a mujer casada en sociedad
conyugal, slo obligan en los bienes que administre en
conformidad a los art. 150, 166 y 167. Es decir, slo su
patrimonio reservado. Es inoponible para el marido (y la
sociedad) el exceso.
h. Situacin del art. 1749, inciso 2:
i. Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la
mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio
de lo dispuesto en el art. 150.
1. Mujer soltera socia de una sociedad de personas: No cesa la sociedad
por casarse, salvo pacto entre los socios. Los derechos entran al haber
relativo por ser muebles y el marido los administra. Esto es, la
incorporacin de un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los
dems socios.
a. Si la mujer administra la sociedad, contina la administracin
sin intervencin del marido porque a este corresponde ejercer los
derechos de la mujer como socia y la facultad de administrador
no tiene tal calidad.
b. Si la mujer ejerce un oficio, empleo, profesin o industria
separados de los de su marido, estos derechos sociales sern
administrados por la mujer como separada de bienes, sin
intervencin del marido.
2. Mujer casada socia de una sociedad de personas: Una vez casada,
puede celebrar el contrato de sociedad.
a. Art. 2055, inciso 1: No hay sociedad, si cada uno de los socios
no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos,
ya en una determinada industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
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PUC 2015
i. La obligacin de aportar es esencia, pero esto se puede
ver dificultado en ciertos casos:
1. No es problema si ofrece su trabajo personal
los derechos sociales ingresan al patrimonio
reservado.
ii. No es problema si ingresa un bien de patrimonio
reservado.
iii. Necesita el consentimiento del marido para ingresar
bienes propios.
1. Si no aporta, puede disolverse la sociedad.
2. Si retarda el aporte, indemniza perjuicios
a. No se pueden perseguir sobre los
bienes propios. (art. 137)
3. No quedan afectos estos bienes al pago de
las obligaciones que la mujer administradora
de la sociedad contraiga con terceros.
4. Administracin ordinaria de los bienes propios de la mujer. Art. 1749, inciso 1. El marido no
slo administra los bienes sociales sino que tambin os bienes propios como jefe de la sociedad
conyugal y administrador por mandato legal de los bienes de la mujer.
a. Limitaciones a que est sujeto el marido en esta administracin:
i. Limitaciones legales.
1. Administracin. Administra libremente los bienes y excepcionalmente,
necesita autorizacin de la mujer o la justicia en subsidio. El marido
recurre al juez solo por impedimento.
a. Requiere el consentimiento de la mujer para provocar la particin
de los bienes en que ella tenga inters.
i. SLO para partir. No para intervenir despus.
ii. Si el marido se niega, ella puede ser autorizada por el
juez para recurrir por s misma (slo obliga bienes
propios y activos de patrimonio reservado)
1. Es un caso de pasivo personal de la mujer. El
haber social y los bienes propios del marido
slo resultarn obligados hasta la concurrencia
de beneficio que la sociedad o el marido
hubieran reportado del acto (art. 138 bis).
b. Requiere el consentimiento de la mujer o de la justicia en
subsidio para el nombramiento del juez partidor (aplica art. 138
bis)
c. Requiere la autorizacin de la mujer para arrendar o ceder la
tenencia de bienes races urbanos por ms de 5 aos y 8, si los
bienes son rsticos. Incluye prrrogas (art. 1756, inciso 1)
i. La autorizacin debe ser especfica.
ii. Puede recurrir al juez por negativa injustificada o por
impedimento.
1. Podra pensarse que no puede por negativa ya
que se trata de bienes propio de la mujer
iii. En caso de contravencin, slo ser por el tiempo
sealado en los artculos (5 y 8)
d. Requiere consentimiento para aceptar o repudiar una asignacin
deferida a ella (Art. 1225)
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PUC 2015
i. El marido es quien debe aceptar o repudiar la donacin
o asignacin por causa de muerte, pero la mujer
concurre con su consentimiento.
ii. Es impropio usar autorizacin porque realmente se
necesita el consentimiento para administrar bienes
propios.
iii. Puede recurrirse ante la justicia por las dos hiptesis del
art. 1749.
2. Disposicin
a. Bienes muebles
i. Art. 1755: Para enajenar o gravar otros bienes de la
mujer, que el marido est o pueda estar obligado a
restituir en especie, bastar el consentimiento de la
mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer
estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad.
1. Otros bienes: muebles (art. 1754 = inmuebles)
2. Los bienes que el marido est o pueda estar
obligado a restituir en especie: son los propios
3. La limitacin es para gravar o enajenar
4. El marido requiere el consentimiento de la
mujer y este debe darse por las reglas
generales
a. Mandato
b. Personalmente
5. Se puede recurrir al juez slo por impedimento
6. La sancin es la nulidad relativa (4 aos- 10
mximo desde la celebracin del acto o
contrato, pedida por mujer o herederos)
b. Bienes races:
i. Art. 1754: No se podrn enajenar ni gravar los bienes
races de la mujer sino con su voluntad.
La voluntad de la mujer deber ser especfica y
otorgada por escritura pblica, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el acto. Podr
prestarse por medio de mandato especial que conste en
escritura pblica.
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer
cuando sta se hallare imposibilitada de manifestar su
voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni
dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes
de su propiedad que administre el marido, sino en los
caso de los art. 138 y 138 bis.
1. El marido requiere el consentimiento de la
mujer para enajenar o gravar sus bienes
races.
2. No est comprendida la promesa de
enajenacin o gravamen.
a. Es
discutible
porque
son
excepcionales, pero en principio
estara contenida
75

PUC 2015
3. Se necesita la voluntad o consentimiento
(especfica) de la mujer
a. Personalmente por escritura pblica o
interviniendo
expresamente
y
directamente en el acto, de cualquier
modo.
b. Mandatario por mandato solemne,
especial y por escritura pblica.
4. La autorizacin judicial subsidiaria slo es en
caso de impedimento y no en el de negativa.
c. Sancin si el marido acta sin la voluntad de la mujer o sin
la autorizacin judicial en subsidio. Art. 1757: Nulidad relativa
del acto de enajenacin o gravamen.
i. No hay unanimidad. Si falta la concurrencia de la mujer
sera inexistente, puesto que la ley exige la voluntad y
no su autorizacin. Es entonces, un elemento de la
esencia (Rodrguez).
1. El autor no lo comparte porque:
a. El legislador ocupa indistintamente los
trminos (no es riguroso)
b. Existe texto legal expreso en contrario
que no distingue entre requisitos
legales y elementos del contrato.
c. Permite saneamiento y ratificacin,
protegiendo los intereses de la mujer
d. La ley 10.271 resolvi la cuestin.
3. Inciso final que se agreg al art. 1754. La mujer, por su parte, no podr
enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de su
propiedad que administre el marido, sino en los casos del art. 138 y 138
bis.
i. No distingue entre races y muebles
ii. Reemplaza al art.137 que impeda realizar contrato
alguno.
iii. Es prohibitiva. Slo permite excepcionalmente en caso
de
1. Impedimento de larga o indefinida duracin
2. Impedimento accidental del marido y de la
demora se siguiere perjuicio
3. El marido se niega injustificadamente
iv. Es una prohibicin general para la mujer
b. Sancin en caso de infraccin: Es discutida.
i. Para algunos es prohibitiva, por lo que es absoluta
ii. No es prohibitiva porque no es absoluta, por tanto es
relativa.
1. No hay inters general comprometido
2. Es regla general
iii. El autor considera que
1. Es una norma prohibitiva absoluta
2. Es nulidad absoluta
3. No puede ser saneado
76

PUC 2015
4. Debe comparecer el marido como
administrador por mandato legal de los bienes
de la mujer y este debe expresar su voluntad o
consentimiento para el mismo. Antes, ella
poda comparecer personalmente.
iv. La mujer no puede alegar nulidad absoluta de sus actos
ejecutados con infraccin de lo dispuesto en el art. 154,
inciso final. (art. 1683)
v. Los actos ejecutados con infraccin al art. 1754, inciso
final generan obligaciones naturales (art. 1470 N1)
ii. Limitaciones convencionales
b. Mandato del marido a la mujer respecto de los bienes propios de sta. Es discutible a
partir de la ley 18.802. Antes, se aceptaba una especie de autorizacin marital que de
acuerdo al art. 140 poda ser general o especial.
i. Suprimida la posibilidad de esta autorizacin marital puede conferir mandato a
su mujer para que administre los bienes propios?
1. S
a. Porque la ratio legis era mejorar la situacin de la mujer casada
b. El marido puede otorgar un mandato a terceros, mucho ms a su
mujer.
2. No
a. El marido delegara una atribucin legal expresa
b. Las norma del art. 1749 puede ser de orden pblico.
c. El marido no es dueo, sino administrador
d. Sera un reenvo, vulnerndose el espritu de la ley
e. Art. 1754: Slo puede administrar sus bienes en los casos de los
art. 138 y 138 bis
f. Es absurdo que no lo pueda administrar por s, pero s como
mandataria.
Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal
a. Regulacin legal: Prrafo 4, Titulo XXII, art. 1758 y ss.
b. Concepto: Es la que ejerce la mujer o un tercer como curadores del marido o de los bienes del
marido. No por ser cnyuge.
a. Hay administracin extraordinaria en caso de impedimento de larga o indefinida duracin.
b. Si el impedimento es accidental, slo se solicita autorizacin si de la demora se siguiere
perjuicio.
c. No requiere una resolucin judicial que conceda su administracin porque es un efecto
jurdico que produce el solo nombramiento que e ella o de un tercero se ha hecho como
curadores del marido o de sus bienes.
i. Se inscribe la resolucin que discierne la curatela
d. Puede ser nombrada curadora del marido demente, sordomudo o menor de edad.
Corresponde en caso de ausencia. No puede ser nombrada curadora del marido disipador.
e. Si no quiere administrar ni que administre un tercero, puede pedir separacin de bienes
pero tanto ella como el marido deben ser mayores de edad.
f. Corresponde a un tercer en caso de marido disipador y en caso de incapacidad o excusa de
la mujer para ejercer la guarda.
c. Normas por las que se rige la administracin:
a. Si la ejerce un tercero sigue la regla de los guardadores
b. Si la ejerce la mujer se aplican los art. 1759 y ss. Se distingue:
i. Bienes sociales: Administra con iguales facultades que el marido
77

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1. Limitaciones legales
a. No puede enajenar o gravar ni prometerlo sobre bienes races
sociales sin autorizacin judicial con conocimiento de causa.
b. No puede disponer a ttulo gratuito bienes sociales sin
autorizacin judicial salvo el caso del art. 1735 (poca monta)
c. Si se constituye avalista, codeudora solidaria, fiadora u otorga
otra caucin personal a favor de terceros, obliga sus bienes
propios y el patrimonio especial. Necesita autorizacin judicial
con conocimiento de causa.
d. No puede dar en arriendo ni ceder la tenencia de los bienes
sociales sobre los lmites del art. 1749. Slo con autorizacin de
la justicia, previa informacin de utilidad.
2. Sancin:
a. Art. 1759, incisos 4 y 5: Todo acto en contravencin a este
artculo ser nulo relativamente. La accin corresponder al
marido, sus herederos o cesionarios y el cuadrienio para pedir la
declaracin de nulidad se contar desde que cese el hecho que
motiv la curadura. En ningn caso se podr pedir la
declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin
del acto o contrato.
b. Art. 1761: Inoponibilidad del exceso.
c. En caso de las cauciones personales, la caucin es que obligue
sus bienes propios y los reservados.
ii. Bienes propios de marido: Se encuentra sujeta a la regla de los guardadores
iii. Bienes propios de la mujer: No contiene reglas al respecto, pero debemos
entender que los administra libremente y obliga sus bienes propios y los
reservados.
c. Pasivo en caso de administracin extraordinaria de la sociedad conyugal:
i. Si corresponde a un tercero o al a mujer respecto de los bienes de el marido,
obligar a los bienes de este, que es el pupilo.
ii. Si es bienes propios, los obliga y as tambin a los reservados
iii. Si es respecto de bienes sociales
1. Art. 1760. Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no
le estuvieren vedados por el artculo precedente, se mirarn como actos
y contratos del marido, y obligarn en consecuencia a la sociedad y al
marido; salvo en cuanto apareciere o se probare que dichos actos y
contratos se hicieron en negocio personal de la mujer.
d. Trmino de la administracin extraordinaria: Debe rendir cuenta de su administracin
(art. 415) y el marido recobrar todas sus facultades (art. 1763)
Situacin jurdica de la mujer casada
a. Aspectos generales: Hay una situacin de preeminencia del marido respecto a la mujer.
a. El marido tiene derecho de administrar los bienes propios de la mujer
b. El marido tiene derecho de usufructo legal sobre los bienes de la mujer.
b. Evolucin
c. Capacidad de la mujer casada en el CC de 1815:
a. Art. 1447: Era relativamente incapaz casada en sociedad conyugal, en separacin de
bienes era semi capaz. Slo la divorciada tena capacidad plena.
d. Principales reformas:
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PUC 2015
a. Permitir que los esposo pudieran pactar la separacin total de bienes en diferentes
momentos.
b. Considerar a la mujer que desempea un oficio separada del marido, como separada de
bienes.
c. Conferirle grado de intervencin en la administracin de los bienes sociales.
d. DL 328
i. La incapacidad es excepcional
ii. Admiti capitulaciones matrimoniales
e. Ley 5521
i. Plena capacidad a la mujer
ii. Incorpor patrimonio reservado
iii. Elimin normas discriminatorias
f. Ley 7612
i. Posibilidad de sustituir regmenes
g. Ley 10.271
i. Facilitar la va de separacin de bienes, convencionalmente.
ii. Aument la intervencin de la mujer en la administracin.
h. Ley 18.802
i. Limit las facultades ordinarias de administracin del marido
ii. Otorg plena capacidad a la mujer
i. Ley 19.935
i. Incorporar un rgimen alternativo al de participacin e gananciales
ii. Estatuto de bienes familiares
j. Ley 19.585
e. La mujer casada en sociedad conyugal antes de la ley 18.802
a. Otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad conyugal. Antes era:
i. Divorciada, plenamente capaz
ii. Separada, capacidad plena pero con limitaciones (no poda ser tutora o curadora)
iii. Casada en sociedad de bienes, incapaz relativa
1. Judicial y extrajudicialmente
b. Si actuaba autorizada por le marido o el juez poda obligar los bienes sociales y los propios
si obtena beneficio del acto y si actuaba autorizada por el juez, ante la negativa del marido.
c. Si no cumpla las formalidades habilitantes, adoleca de nulidad relativa. Ambos poda
confirmar o validar el acto nulo (art. 1693 y ss.)
f. La mujer casada a partir de la ley 18.802: Otorga plena capacidad.
a. Disposiciones inconciliables:
i. Las que mantienen y reconocen al marido la administracin ordinaria de los bienes
propios de la mujer:
1. Art. 1749, inciso 1: El marido es el jefe y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer
2. Art. 1579: Los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la
administracin de los bienes de stas.
ii. Las que tiene especial relevancia
1. Art. 1754, inciso final: la mujer no puede enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que
administre el marido (similar al ex art. 137)
2. Art. 137, inciso 1: Los actos de la mujer casada en sociedad conyugal
solo la obligan en su patrimonio reservado.
b. Problemas relativos a la plena capacidad de la mujer casada en sociedad conyugal
i. No le concedi administracin de bienes propios
ii. Le prohibi realizar un conjunto de actos respecto de sus bienes propios
79

PUC 2015
iii. No le permiti obligar sus bienes propios en actos que puede ejecutar o celebrar.
iv. Suprimi la representacin legal del marido y las formalidades habilitantes
Slo se permite
a. Que la mujer pueda actuar respecto de los bienes de la sociedad conyugal y de los
suyas que administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de
causa, cuando al demora se siguiere perjuicio. (Art. 138, inciso 2)
a. Obliga los bienes del marido y los propios (hasta la concurrencia del
beneficio)
b. Que en caso de negativa injustificada a ejecutar un acto o celebrar un contrato
respecto de un bien propio de la mujer el juez pueda previa audiencia a la que
debe ser citado el marido, autorizarla a actuar por s misma. No obliga a la
sociedad o al marido, sino hasta la concurrencia del beneficio.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
1. Regulacin legal: Termina por las causales del Art. 1764:
a. Por la disolucin del matrimonio
b. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges
c. Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes
d. Por la declaracin de nulidad del matrimonio
e. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes
f. Divorcio (no est en el artculo)
2. Clasificacin de las causales
a. Causales de extincin por va principal: Se disuelve la sociedad, pero subsiste el matrimonio
y se reemplaza el rgimen (3 y 5)
b. Causales de extincin por va consecuencial: Se termina como consecuencia de que el
matrimonio se ha disuelto.
3. Anlisis de las causales
a. Disolucin de matrimonio: No est contemplada entre las causales del art. 1764 como
sentencia firme de divorcio que disuelve el matrimonio y as, la sociedad conyugal. S est
en el art. 1792-27, a propsito de la terminacin del rgimen de participacin en los
gananciales. En la causal nmero 1 se entiende incluida: la muerte y la sentencia de
divorcio
b. Presuncin de muerte: La extincin se produce con el decreto de posesin provisorio de los
bienes del desaparecido. Si no hay, se produce con la posesin efectiva (art. 90, inciso
final)
c. Declaracin de nulidad del matrimonio: Debe ser un matrimonio nulo putativo. Si fue
solamente nulo, debe entenderse que no existi matrimonio ni rgimen alguno.
d. Sentencia de separacin judicial: Termina la sociedad conyugal o el rgimen de particin
que hubiera existido, sin perjuicio del art. 147
e. Sentencia de separacin de bienes: Separacin judicial de los bienes (art. 152 y ss.)
f. Pacto de participacin en los gananciales o de separacin de bienes (Art. 1723): Los
cnyuges mayores de edad pueden sustituir la sociedad conyugal por el rgimen de
separacin total de bienes o por el de participacin de los gananciales. (art. 1723 y 1792-1)
4. Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal:
a. Formacin de comunidad de bienes entre los cnyuges o sus herederos.
i. Quedan fijados irrevocablemente el activo y el pasivo sociales
ii. Cesa la administracin del marido de los bienes sociales, pasando a los
comuneros
b. Termina el derecho de goce de la sociedad sobre los bienes propios de cada cnyuge (art.
1725 N2 y 1772, inciso 1)
c. Debe proceder a la liquidacin
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i. Si es en virtud del art. 1723, puede ser en la misma escritura pblica en la que se
suscribe el pacto.
ii. Si es por separacin, se hace en la sentencia
iii. Si hay renuncia a los gananciales, no procede.
5. Presuncin de dominio a favor de la sociedad conyugal
a. Art. 1739: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos,
derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la
sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que
aparezca o se pruebe lo contrario.
Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la
confesin del otro, ni ambas juntas se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo
juramento.
La confesin, no obstante, se mirar como una donacin revocable que, confirmada por la
muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo
que hubiere lugar
i. El inciso primero establece una presuncin de dominio a favor de la sociedad
conyugal respecto de los bienes muebles que existan en poder de cualquiera de
los cnyuges.
ii. Tiene por objeto proteger a terceros
iii. Es simplemente legal
iv. No cabe prueba confesional y esta se mira como una donacin revocable
v. La prueba interesar fundamentalmente a la mujer si pretende ejecutarse deudas
sociales sobre sus bienes propios.
1. Inciso final (6) (agregado por ley 18.802): Todo bien adquirido a ttulo
oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la sociedad
conyugal y antes de su liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales.
El cnyuge deber por consiguiente, recompensar a la sociedad, a menos
que pruebe haberlo adquirid con bienes propios o provenientes de su sola
actividad profesional.
b. Norma de proteccin a terceros de buena fe (art. 1739)
i. Inciso 4: Tratndose de muebles los terceros que contraten a ttulo oneroso con
cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda reclamacin que stos
pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cnyuge, siempre que
el cnyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin
del bien respectivo.
ii. Inciso 5: No se presumir buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato
figura inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro abierto al pblico.
1. Requisitos:
a. Debe tratarse de un bien mueble no sujeto a registro
b. Adquirido a ttulo oneroso
c. Tercero de buena fe.
d. Efectuada la tradicin
Liquidacin de la sociedad conyugal
1. Concepto: Es el conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o no
gananciales, y en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas
que la sociedad conyugal adeude a los cnyuges o que stos adeuden a la sociedad, y reglamentar
el pasivo de la sociedad conyugal.
a. Slo se puede pedir una vez disuelta la sociedad conyugal inicio de la comunidad.
2. Cmo se puede hacer?:
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a. De comn acuerdo
b. Mediante un partidor
i. Nombrado por el causante, por los interesado o la justicia ordinaria
1. El nombrado por el causante no tiene facultades para liquidar la sociedad
conyugal, salvo que se le confiera esta facultad por los interesados.
Es materia de arbitraje forzoso, pero con excepcin (Ley 19.947):
a. Art. 31 LMC: Si la sociedad conyugal termina por la separacin judicial de
los cnyuges, el juez de familia puede liquidarla, si as se le solicita y se
rinde la prueba necesaria para tal efecto. (art. 227 COT)
3. Operaciones que comprende la tasacin:
a. Inventario y tasacin de los bienes (art. 1765): Disuelta la sociedad se proceder
inmediatamente a la confeccin de un inventario o tasacin de todos los bienes que
usufructuaba o de que era responsable, en el trmino y forma prescritos para la SPCM.
i. Qu bienes comprende? Todos los bienes sociales y propios y del activo del
patrimonio reservado del art. 150 (salvo renuncia de gananciales) y los frutos y
adquisiciones de los activos del patrimonio del art. 166 y 167.
ii. Plazos: Forma prescrita para la SPCM. No hay un plazo legal. En cuanto a forma,
se est al art. 1723: Se observar lo prevenido para los tutores y curadores (art.
382 y ss.) y al CPC (art. 858 CPC).
iii. Formalidades.
1. Simple
2. Solemne (art. 1765 y 1284) + 1766, inciso 2: Si entre los partcipes de
los gananciales hubiere menores, dementes u otras personas inhbiles
para la administracin de sus bienes, sern de necesidad el inventario y
tasacin solemnes; y si se omitiera hacerlos, aquel a quien fuere
imputable esta omisin responder de los perjuicios; se proceder lo ms
pronto posible a legalizar el inventario y tasacin.
a. Son responsables los comuneros, salvo los incapaces
b. No invalida la liquidacin
c. Ventajas:
i. Ar.t 1766, inciso 1: Es oponible a los acreedores (no el
privado)
ii. Art. 1777: Para que la mujer goce del beneficio de
emolumento.
iv. Distraccin u ocultacin dolosa de bienes sociales
1. Art. 1768: Perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a
restituirla doblada.
a. La distraccin: Toda sustraccin o enajenacin de un bien
social con la finalidad de excluirlo del inventario.
i. Prescripcin:
1. Alessandri: Art. 2225
2. Somarriva: Art. 2332 (ilcito extracontractual)
v. Tasacin de los bienes
1. Art. 1765: Disuelta la sociedad, se hace inventario y se tasan los bienes
que usufructuaba o que era responsable en el trmino y forma prescritos
para la SPCM.
2. Art. 1335: Debe hacerse por peritos, salvo convencin de las partes.
a. Art. 657, inciso 1 CPC:
i. No requiere tasacin solemne si se fina por acuerdo
unnime de las partes, o de sus representantes, aun si
hay incapaces entre ellos, con tal de que haya
82

PUC 2015
antecedentes que lo justifiquen, o que se trate de
bienes muebles, o de fijar un mnimo para licitar bienes
races con admisin de postores extraos.
b. Fuerza probatoria de la tasacin no solemne y sancin:
i. Art. 1766: No tendr valor en juicio, sino contra el
cnyuge, herederos o acreedores que lo hubieren
debidamente aprobado y firmado.
Si hay menores, dementes u otros inhbiles para la
administracin de sus bienes, debe ser solemne el
inventario y la tasacin. SI se omitiere, el imputable
responder de los perjuicios.
b. Formacin del acervo lquido o partible:
i. Acervo lquido: masa comn en que estn reunidos los bienes sociales y los
bienes propios de cada cnyuge y a la cual no se han efectuado deducciones y
acumulaciones derivada des las recompensas si se ha reducido el pasivo comn.
1. Primera operacin: Restituir los bienes propios de los cnyuges
a. Art. 1770: Cada cnyuge tendr derecho a sacar de la masa las
especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y los precios,
saldos, recompensas que constituyan el resto de su haber.
i. La restitucin debe hacerse tan pronto como sea
posible, despus de la terminacin del inventario y
avalo; y el pago del resto del haber dentro de un ao
contado desde dicha terminacin. El juez puede
modificar el plazo previo conocimiento de causa.
b. Art. 1771: Las prdidas las sufre el dueo, salvo que se deban a
dolo o culpa grave del otro cnyuge.
i. Por el aumento natural nada se debe a la sociedad;
1. Art. 1746: Se el debe recompensa de toda
clase que hayan hecho en los bienes de
cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas
expensas hayan amentado el valor del os
bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de disolucin de la sociedad.
a. Salvo que exceda las expensas, pues
solo se deberan estas.
c. NO hay adjudicacin: son dueos
2. Segunda operacin: Liquidacin de las recompensas.
a. Recompensa: Crditos que el marido, la mujer y la sociedad
conyugal puede recprocamente reclamarse en la liquidacin del
a sociedad conyugal.
b. Fines:
i. Evitar el enriquecimiento sin causa
ii. Evitar que los cnyuges se hagan donaciones
encubiertas en perjuicio de terceros
iii. Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial
iv. Proteger a la mujer de posibles abusos del marido.
c. Clases:
i. Las que la sociedad conyugal debe a los cnyuges
1. Rubros del haber relativo (art. 1725 N3 y N4)
2. Subrogacin (Art. 1733, inciso 3)
3. Art. 1741 y 1750
83

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c.
ii. Las que los cnyuges deben a la sociedad conyugal

1. Deudas del pasivo relativo (art. 1740 N3)
2. Art. 1746, 1746, 1747, 1748
iii. Las que los cnyuges se deben entre s.
1. Con los bienes de uno pagan deudas del otro
2. Art. 1477, inciso 2 y 1771
3. Se beneficia el patrimonio de uno a costa del
otro
d. Reajustabilidad: (ley 18.802)
i. Art. 1734: Todas las recompensas se pagarn en
dinero, de manera que la suma pagada tenga el mismo
valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la
recompensa. Aplica la equidad natural.
e. Liquidacin de las recompensas:
i. Separadamente.
ii. Balance recproco y a la sociedad.
1. Que el cnyuge o herederos queden deudores
(art. 1769): Se acumula imaginariamente al
haber social la deuda de cada cnyuge, se
divide y se compensa.
2. Que la sociedad quede deudora del cnyuge.
Tiene derecho a un retiro efectivo (art. 1770,
inciso 1). Debe ser dentro de un ao desde la
terminacin del inventario y tasacin solemne.
Lo retira en calidad de acreedor.
f. Bienes en que se hacen efectivas las recompensas:
i. Art. 1773: La mujer har antes que el marido las
deducciones de que hablan los artculos precedentes; y
las que consistan en dinero, sea que pertenezca a la
mujer o al marido, se ejecutarn sobre el dinero y
muebles de la sociedad y subsidiariamente sobre los
inmuebles.
g. Garantas de que goza la mujer frente al marido:
i. Derecho de pago anticipado (art. 1773, inciso 1)
1. Har antes las deducciones
2. Si no basta, va al patrimonio del marido sobre
los bienes escogidos de comn acuerdo o por
el juez
3. Preferencia de 4ta clase.
3. Tercera operacin: Deduccin del pasivo comn. Se deducen las
deudas sociales en cuanto a la contribucin a la deuda.
a. No es obligatoria.
b. Si no rebajan el pasivo, los acreedores ejercen sus derechos de
acuerdo a los art. 1777 a 1779.
c. Si lo rebajan, pueden atenerse a lo convenido con los cnyuges
o dirigirse contra quien contrajo la duda.
Reparto de los gananciales entre los cnyuges o sus herederos:
i. Gananciales: activo comn. Acervo lquido que es necesario repartir.
ii. Regla general: art. 1774: por mitades entre los cnyuges o sus herederos (art.
1780)
1. Excepciones:
84

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d.
e.
f.
g.
h.
i.
2. Distraccin u ocultacin dolosa, pierde su porcin y la restituye doblada.

3. Por acuerdo en las capitulaciones matrimoniales (discutible)
4. 171 CC (Derogado): La mujer que da causa al divorcio, pierde su
porcin.
iii. Reglas aplicables:
1. Art. 1776: Se aplican las normas de la particin de bienes. (art. 1317.
Ms importante: art. 1337)
Divisin del pasivo comn: Si no han deducido el pasivo comn, cada cnyuge o sus
herederos soportarn la mitad del pasivo comn. El marido responde por le total de las
deudas, desde un punto de vista de obligacin a la deuda, y por la mitad desde el punto de
la contribucin a la deuda; la mujer responde por la mitad en ambas porque goza del
beneficio de emolumento.
i. Art. 1778: El marido es responsable del total de las deudas, salvo su accin contra
la mujer para el reintegro.
ii. Art. 1777: La mujer no es responsable, sino hasta la concurrencia de la mitad de
gananciales.
El beneficio de emolumento: La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad,
sino hasta su mitad de gananciales.
i. Art. 1777, inciso 2: Deber probar el exceso de la contribucin que se le exige,
sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros
documentos autnticos.
1. Otros documentos: Sentencia final de juicio particional, formada por
un laudo y una ordenata.
2. Es irrenunciable Produce o no la separacin de patrimonios?
ii. Art. 1779: Aquel de los cnyuges que, por el efecto de una hipoteca o prenda
constituida sobre una especie que le ha cabido en la divisin de la masa social,
paga una deuda de la sociedad, tendr accin contra el otro cnyuge para el
reintegro de la mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del otro cnyuge,
tendr accin contra l para el reintegro de todo lo que pagare.
1. Consecuencia de la indivisibilidad del prenda e hipoteca.
Renuncia de los gananciales: Acto jurdico unilateral mediante el cual la mujer, antes del
matrimonio, o la mujer o sus herederos, despus de disuelta la sociedad conyugal,
manifiesta su voluntad de no recibir alguna de los gananciales.
Quines pueden renunciar y oportunidad para ello. Antes del matrimonio slo puede
hacerlo la mujer y si es menor de edad, requiere aprobacin de la persona o personas cuyo
consentimiento le haya sido necesario para le matrimonio y la autorizacin del a justicia.
Disuelta la sociedad, puede renunciar la mujer o, si ha fallecido, puede hacerlo sus
herederos. Si es menor, requiere de la aprobacin judicial, al igual que sus herederos
menores.
Plazo para renunciar. No existe plazo
i. Art. 1782: Podr renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte de
haber social a ttulo de ganancia.
Caracteres de la renuncia:
i. La que se hace antes del matrimonio y es solemne porque las capitulaciones en
que se encuentran, lo son.
1. La que se hace una vez disuelta por los herederos o la mujer es
consensual y puede ser verbal. (Considerar art. 1708 y 1709).
ii. Si hay varios herederos, es divisible (art. 1785)
iii. Es irrevocable.(Art. 1782)
iv. Unilateral.
85

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j.
Vicios de la voluntad en la renuncia de los gananciales: Error (justificable acerca del

verdadero estado de los negocios sociales) y dolo (engao) (art. 1782, incisos 2 y 3)
i. Prescribe en 4 aos desde la disolucin de la sociedad y no se suspende
ii. La fuerza de aplican las reglas generales de art. 1456 y 1457.
1. Prescribe en 4 aos desde que cese la fuerza
2. Se suspende a favor de los herederos.
iii. Se puede ejercer la accin pauliana si es en fraude de los acreedores.
k. Efectos de la renuncia
i. Los gananciales quedan para el marido y sus herederos y no se forma comunidad
ii. La mujer no responde por las deudas sociales
iii. La mujer guarda para s todo activo de patrimonio reservado (art. 150) y los frutos
y adquisiciones de los art. 166 y 167
l. Aclaraciones que efecta la ley:
i. Art. 1784: Los derechos alas recompensas e indemnizaciones se conservan
ii. Art. 1753: No se conserva el derecho a los frutos, a pesar de renunciar a los
gananciales en capitulaciones, porque entran a la administracin de marido, que s
tiene la obligacin de conservar y restituir dichos bienes.
m. Puede el marido o sus herederos renunciar a los gananciales? S (art. 1721). La
renuncia por parte del marido ( o de sus herederos) constituira una mera liberalidad y no
produce efectos en cuanto a la responsabilidad sobre las deudas sociales.
Bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyugal del Art. 150
1. Caractersticas
a. Constituyen un caso de separacin parcial y legal, que supone sociedad conyugal del resto
b. Se forma por el solo ministerio de la ley
c. Es excepcional
d. Constituye un patrimonio especial, con activos y pasivos propios.
e. Es un rgimen de orden pblico, inderogable por la voluntad de las partes.
2. Evolucin histrica
a. DL 328: Modific las disposiciones vigentes en ese tiempo respecto a la capacidad de la
mujeres (art. 1); (art. 9) se considera a la mujer separada de bienes para la administracin
de aquellos que sean fruto de su trabajo profesional e industrial.
b. LEY 5.521: Consolid el DL 328, perfeccionndolo y llenando vacos.
3. Facultad de la mujer para dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o
industria (art. 150, inciso 1): La mujer casa de cualquiera edad podr dedicarse libremente al
ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria.
4. Capacidad de la mujer para administrar estos bienes (art. 150, inciso 2): La mujer casada que
desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su
marido, se considerar separad de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o
industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
a. La mujer separa de bienes tiene plena capacidad (art. 159 y 173), pero si fuere menor de
18 aos necesita autorizacin judicial, cono conocimiento de causa para gravar y enajenar
bienes races.
b. Casos de intervencin de marido:
i. Si es mandatario de la mujer (art. 162)
ii. Si es curador de la mujer: no procede por la mujer menor de edad porque ella
administra sin necesidad de curador (diferencia con la separada de bienes y la
que tiene patrimonio reservado de art. 166 y 167).
5. Requisitos para que se configure el patrimonio reservado:
a. Debe ejercer un trabajo de cualquier naturaleza
b. Realizar o haberse realizado durante la sociedad conyugal
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6.
7.
8.
9.
c. Debe ser remunerado

d. Debe ser separado del marido:
i. No trabajen en colaboracin, aunque reciban remuneracin comn y dependan de
un mismo empleador, patrn o servicio
Prueba de los bienes reservados
a. Importa
i. Para los terceros que contraten con la mujer (si quieren que recaiga sobre el
haber social)
ii. Para la mujer, para que no exijan la comparecencia del marido para contratar y
para que no se ingrese el bien al haber absoluto.
iii. Para el marido, para que no caigan las deudas en el haber social
iv. Para el legislador que quiere que todo salga bien porque es muy bueno.
Aspectos que regula el legislador (art. 150, inciso 3 y 4)
a. La prueba del origen y dominio de los bienes reservados: Incumbe a la mujer acreditar,
tanto como respeto de marido como de terceros, el origen del dominio de los bienes
adquiridos en conformidad a este artculo [150, inciso 2]. Para ello, podr servirse de todos
los medios de prueba establecidos por ley.
i. No puede servirse de la confesin del marido (art. 1739, inciso 2)
ii. Punto de prueba: que ejerce el empleo de cualquier naturaleza separada de su
marido y el bien lo adquiri con el producto de dicho empleo.
b. La prueba de que la mujer actu dentro del giro de ese patrimonio y con la capacidad
de ese giro. Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda
reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada
en la circunstancia de haber obrado al mujer fuera de los trminos del presente artculo
[150, inciso 4], siempre que, no tratndose de bienes comprendidos en los art. 1754 y
1755, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados, a lo que
se har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un
empleo, oficio, profesin o industria separados de su marido.
i. Se configura una presuncin de derecho a favor de los terceros que
contraten con la mujer.
ii. Requisitos que seala el art. 150, inciso 4:
1. Que el acto o contrato no recaiga sobre un bien propio de la mujer
2. Que se acredite mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o
ha ejercido un empleo , oficio, profesin o industria separados de los de
su marido.
a. Algunos dicen que debe ser ms de un documento, pero la
mayora seala que basta uno y que el plural es demostrativo de
indeterminacin (pblico o privado).
3. Que el acto o contrato con la mujer se otorgue por escrito
4. Que se haga referencia estos en el acto mencionados
Activo del patrimonio reservado:
a. El producto del trabajo de la mujer
b. Las adquisiciones efectuadas con el producto del trabajo
c. Los frutos y productos en general de los rubros mencionados.
Pasivo del patrimonio reservado:
a. Las deudas contradas en el giro del patrimonio del art. 150, inciso 5.
i. Pueden hacerse efectivas en el patrimonio del art. 166 y 167 (Ley 18.802)
ii. Pueden hacerse efectivas sobre bienes del marido cuando:
1. Hubiere este accedido como fiador o de otro modo a las obligaciones
contradas por la mujer
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2. Hubiere reportado beneficio de las obligaciones contradas por la mujer,
comprendiendo en este beneficio el de la familia comn, en al parte que
de derecho haya l debido proveer a las necesidades de sta.
b. Las deudas derivadas de actos y contratos celebrados por la mujer fuera del giro del
patrimonio del art. 150
c. Las deudas contradas por el marido cuando pruebe que el contrato celebrado por l cedi
en utilidad de la mujer o de la familia comn.
i. Art. 150, inciso 6: Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes
que la mujer administre en virtud de este artculo [art. 150, inciso 6], a menos que
probaren que el contrato celebrado por l dio en utilidad de la mujer o de la familia
comn.
10. Deudas personales de la mujer: No pueden hacerse valer sobre el patrimonio del art. 150, tanto
las personales en obligacin y contribucin como las que son sociales solo en cuanto a obligacin.
(A partir de la ley 18.802).
a. Excepcin (ley 19.335):
i. Art. 138: Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar
un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podr autorizarla para
actuar por s misma, previa audiencia a la que ser citado el marido.
En tal caso, la mujer solo obligar sus bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los art. 150, 166 y 167. No obligar el
haber social, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido
hubieran reportado del acto.
11. Destino de los bienes reservados una vez disuelta la sociedad conyugal
a. Si aceptan gananciales: El activo del art. 150 se junta con los gananciales y se procede a
la liquidacin de la sociedad, segn las reglas generales. Se incluyen en el inventario y
pueden ser adjudicados al marido, a la mujer o vendidos a terceros para repartir el
producto. (Art.150, inciso 7).
i. En cuanto al pasivo, el marido responde de las obligaciones contradas por la
mujer hasta concurrencia del valor de la mitad de estos bienes que existan al
disolver la sociedad (art. 150, inciso 8)
1. Disuelta la sociedad no se pueden perseguir los bienes de la mujer por
obligaciones contradas en el giro de patrimonio reservado. (Derogacin
del art. 150, ley 18.802)
b. Si renuncia a los gananciales:
i. Art. 150, inciso 7, parte 2: El marido no responder por las obligaciones
contradas por la mujer en su administracin separada.
1. Conservan para s todo el activo de patrimonio del art. 150.
2. No entran en la particin de gananciales
3. No hay liquidacin de la sociedad.
4. Las deudas de la mujer en el giro del patrimonio del art. 150 podrn
hacerse valer sobre los bienes de patrimonio reservado, pero no sobre
los bienes propios.
Patrimonio especial del Art. 166 del Cdigo Civil
1. Regulacin legal:
a. Art. 166: Si a la mujer casa se hiciere una donacin os e dejare una herencia o legado, con
la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la
administracin el marido, y si dicha donacin, herencia o legado fuere aceptado por la mujer
se observarn las siguientes reglas:
i. Respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas se aplicarn las disposicones
de los art. 159, 160, 161, 162 y 163.
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ii. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato
celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
iii. Pertenecern a la mujer lo frutos de las cosas que administra y todo lo que con
ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicaran las reglas del art.
150.
Constituye un caso de separacin parcial legal dentro del rgimen de sociedad
conyugal.
b. Requisitos para su formacin:
i. Que a una mujer casa en sociedad conyugal se haga una donacin o se deje una
herencia o legado con la condicin precisa de que en las cosas donadas,
heredadas o legadas no tengan la administracin del marido
ii. Que la mujer acepte dicha donacin, herencia o legado.
c. Rgimen del Art. 166:
i. Capacidad de la mujer: Separada totalmente de bienes.
1. Si es menor de edad, requerir de un curador adjunto. El marido puede
ser el administrador.
2. El marido puede actuar como mandatario de la mujer
3. La mujer debe proveer a las necesidades de la familia comn, de
conformidad con el art. 166, regla 1.
d. Activo del patrimonio del art. 166
i. Pertenecer a la mujer los frutos que administra y todo lo que con ellos adquiera.
1. Esto es:
a. Las cosas donadas, heredadas o legadas
b. Lo que adquiera con el activo de patrimonio del art. 166
c. Los frutos y productos en general.
e. Pasivo del art. 166
i. Las obligaciones contradas en el giro de patrimonio del art. 166 sobre los bienes
comprendidos en esta separacin.
1. Excepcionalmente pueden hacerse efectivas sobre los bienes de marido
cuando:
a. Hubiera accedido como fiador o de otro modo a las obligaciones
de la mujer
b. Hubiere reportado beneficio de las obligaciones contradas por la
mujer (tambin el de la familia en lo que le correspondera)
c. Deudas derivadas de actos y contratos celebrados por la mujer
fuera de giro del patrimonio del art. 166.
d. Las deudas contradas por el marido cuando pruebe que el
contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o del
familia comn.
f. Deudas personales de la mujer: Las obligaciones personales de la mujer podrn
perseguirse tambin sobre los bienes comprendido en dicha administracin.
i. Excepcin (ley 19.335, Art. 138 bis.)
1. Si el marido se negare injustificadamente a celebrar un acto o contrato
respecto de un bien propio de la mujer el juez podr autorizarla para
actuar por s misma, previa audiencia en la que ser citado el marido.
En tal caso, la mujer slo obligar su bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los art. 150, 166 y 167, mas no
obligar al haber social ni al os bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o le marido hubieran reportado
del acto.
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2. Una vez derogada la sociedad conyugal, las obligaciones contradas por
la mujer podrn perseguirse sobre todos sus bienes.
g. Efectos que se producen una vez disuelta la sociedad conyugal. Art. 166, regla 3:
i. Las cosas donadas, heredadas o legadas: Quedan en el patrimonio de la mujer o
sus herederos.
ii. Los frutos y adquisiciones: Aplican las reglas del art. 150, porque de no mediar el
patrimonio del artculo 166, estos frutos y adquisiciones habran ingresado al
haber absoluto de la sociedad conyugal.
iii. Es decir:
1. Si aceptan gananciales:
a. Los frutos y adquisiciones se juntan con los gananciales y se
procede a la liquidacin, segn las reglas generales
b. El marido responde de las obligaciones contradas por la mujer
hasta la concurrencia del valor de la mitad de estos bienes que
existan al momento de disolverse la sociedad.
c. Los acreedores pueden hacer efectivos sus crditos sobre todos
los bienes de la mujer.
2. Si renuncian a los gananciales:
a. Conservan para s los frutos y adquisiciones
b. El marido no responde por las obligaciones contradas por la
mujer en el giro del patrimonio del art. 166 de manera que estas
deudas no pueden hacerse efectivas sobre los bienes del
marido.
c. Las deudas contradas por la mujer en el giro del patrimonio del
art. 166 podrn hacerse valer sobre todos los bienes de la mujer.
Patrimonio especial del art. 167 del cdigo civil.
1. Regulacin legal: Es un caso de separacin parcial convencional que solo puede estipularse antes
de matrimonio:
a. Art. 1720. En las capitulaciones matrimoniales se podr estipular la separacin total o
parcial de bienes. En el segundo caso, seguir lo dispuesto en el art. 167.
Tambin podr estipular que la mujer dispondr libremente de una determinada suma de
dinero, o de una determinada pensin peridica, y este pacto surtir los efectos que seala
el art. 167.
b. Art. 167: Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer
administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarn a esta separacin
parcial las reglas del artculo precedente.
2. Formas que puede revestir
a. Un simple pacto de separacin parcial de bienes, en el cual deber indicarse los bienes
sobre los que recae la separacin
b. La forma especial del art. 1720, inciso 2 y 1740, inciso final.
i. Art. 1720, inciso 2: Tambin podr estipular que la mujer dispondr libremente de
una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este
pacto surtir los efectos que seala el art. 167.
ii. Art. 1740: Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de
que se le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que
pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que
en las capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.
3. Efecto: Se aplica el art. 166 y por tanto, el art. 150 parcialmente.
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Rgimen de separacin de bienes
1. Clases de separacin de bienes:
a. Atendiendo a su fuente
i. Judicial
ii. Legal
iii. Convencional
b. Atendiendo a su amplitud
i. Total:
1. La separacin judicial es siempre total.
ii. Parcial:
1. La separacin legal (en el caso de separacin judicial de los bienes y en
el caso del art. 135, inciso 2) o puede ser total o parcial (en el caso de
los patrimonios especiales de los art. 150 y 166)
2. La separacin convencional puede ser total (art. 1715 antes del
matrimonio-, art. 1715 en el acto del matrimonio o art. 1723 durante el
matrimonio- ), o parcial (art. 1720 167, que slo es anterior).
2. La separacin judicial de bienes
a. Aspectos generales: Era inicialmente una garanta de la mujer casada en sociedad
conyugal frente a las facultades de administracin del marido. En la actualidad es decretada
por el juez, puede sustituir el rgimen de sociedad conyugal o a un rgimen de participacin
de gananciales (art. 1792-27 N5)
b. Regulacin legal de la separacin judicial:
i. Cnyuges casados en sociedad conyugal:
1. Caractersticas
a. Solo compete a la mujer
b. Si la mujer es menor de edad, requiere de un curador especial
para esto
c. Es un derecho irrenunciable
d. Es imprescriptible
e. No importa que la mujer no haya aportado bienes al matrimonio
en defensa de su derecho eventual a los gananciales.
f. Es irrevocable (art. 165, inciso 1)
2. Causales
a. Art. 1762: la mujer que no quisiere tomar sobre s la
administracin de la sociedad conyugal, ni someterse a la
direccin de un curador, podr pedir la separacin de bienes; y
en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI, prrafo
3, del libro 1.
i. Procede en caso de la administracin extraordinaria
ii. Debe ser mayor de edad
b. Art. 155: El juez decretar la separacin de bienes en el caso
de:
i. Causales originales
1. Insolvencia del marido:
2. Administracin fraudulenta:
3. Mal estado de los negocios del marido por
causa de especulaciones aventuradas o de
una administracin errnea o descuidada o si
hay riesgo inminente de ello
Administracin
Administracin descuidada
fraudulenta
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PUC 2015
No puede oponerse
Puede oponerse con una

fianza o hipoteca
La confesin no hace
prueba
La confesin hace
prueba
ii. Nuevas causales
1. Si el marido, por su culpa, no cumple con las
obligaciones que imponen los art. 134 y 131
(fidelidad- socorro- ayuda mutua)
2. Si incurre en alguna causal de separacin
judicial segn los trminos de la LMC.
a. Pueden pactar participacin en los
gananciales por una sola vez.
3. En caso de ausencia injustificada por ms de
un ao.
4. Si hay separacin de hecho
iii. Procedimiento judicial:
1. Est sujeta al procedimiento ordinario de la ley
19.968 (art. 8 N14). Antes rea sumario, pero
fue derogado.
2. Si la mujer es menor, requiere curador especial
3. Art. 156: El juez puede decretar medidas
precautorias a peticin de la mujer; as tambin
tomar caucin de las resultas de la mujer si lo
considera conveniente.
c. Art. 19 Ley 14.908: Si constare en el proceso que contra el
alimentante se hubiera decretado dos veces alguno de los
apremios sealados en el art. 14 y 16.
i. La causal es el doble apremio que HABILITA para pedir
la separacin al juez.
3. Efectos:
a. Disuelve la sociedad conyugal
i. Desde que queda firme para los cnyuges; desde su
inscripcin para terceros.
b. Art. 159: Quedan con la administracin independiente de los
bienes, sin perjuicio del art. 161 (bienes que se obligan a
administracin separada).
c. Deben proveer al as necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades.
ii. En rgimen de participacin de gananciales
a. Art. 158, inciso 1: La accin corresponde a cualquiera de los
dos.
i. Produce efectos desde que queda firme o ejecutoriada
la sentencia para las partes; para terceros desde que se
subinscribe (matrimonio o registro de comercio).
b. Si es durante el matrimonio, la administracin separada
comprende los bienes obtenidos producto de la liquidacin del
rgimen de participacin de los gananciales que hubiera existido
entre ellos.
i. Cinco aos para determinar el crdito en juicio sumario.
3. Separacin legal total
a. Casos de separacin legal total:
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PUC 2015
i. Separacin judicial de los cnyuges: Art. 34 LMC y 1764 N3, la sociedad y el
rgimen de participacin se disuelven por sentencia de separacin judicial.
1. Caractersticas
a. Es una caso de separacin total legal y no judicial.
b. La capacidad de la mujer separada judicialmente es amplia, aun
ms que la de la separada totalmente de bienes porque puede
celebrar el contrato de compraventa, permuta o promesa con su
marido (art. 1796, 1899 y 1754)
c. No cabe el restablecimiento de la sociedad conyugal (art. 165,
inciso 1)
ii. Caso del Art. 135, inciso 2: Los que se hayan casado en pas extranjero se
mirarn en Chile como separados de bienes, a menso que inscriban su matrimonio
en el Registro de la Primera seccin de la comuna de Santiago y pacten en ese
acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose
constancia de ello en dicha inscripcin.
1. Es una excepcin a los art. 1718 y 1721, inciso final. Es el nico caso en
que se puede pactar sociedad conyugal.
2. Se aplica an a los extranjeros transentes
3. Los regmenes pactados operan solo hacia el futuro.
4. Separacin convencional total
a. Oportunidades para pactarla: En las capitulaciones antes y en el acto del matrimonio.
Durante el mismo se puede establecer este rgimen mediante el pacto del art. 1723.
i. Pacto del Art. 1723:
1. Defectos al momento de su incorporacin con la ley 17.612
a. No estableca irrevocabilidad del pacto
b. No sealaba qu ocurra con los matrimonios celebrados en el
extranjero
c. No estableca la capacidad propia para celebrar el pacto.
2. Solemnidades del pacto (art. 1723, inciso 2)
a. Deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre
las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura
se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de
los treinta das siguientes a la fecha de la escritura. El pato que
en ella conste no perjudicar, en caso alguno los derechos
vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o la
mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto el mutuo
consentimiento del cnyuge.
i. Escritura pblica
ii. Subinscripcin al margen de la inscripcin de
matrimonio
iii. Que la subinscripcin se efecte dentro del plazo de 30
das corridos, siguientes a la fecha de la escritura
b. Sancin por la omisin de solemnidades
i. Nulidad absoluta
3. Matrimonios celebrados en el extranjero (art. 1723, inciso 4)
a. Deben primero inscribirse.
4. Capacidad de los cnyuges: (art. 1723, inciso 1): Deben se mayores de
edad.
5. Objeto del pacto: art. 1723, inciso 1:
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PUC 2015
a. Se puede sustituir la sociedad conyugal por el rgimen de
participacin en los gananciales (art. 1723, inciso 1 y 1792-1,
inciso 2)
b. Se puede sustituir la separacin total de bienes por el rgimen
de participacin en los gananciales (art. 1723, inciso 1, parte
final)
c. Se puede sustituir el rgimen de participacin en los gananciales
por el de separacin total de bienes (art. 1792-1, inciso 2 y
1792-27 N6). No puede ser parcial.
d. Pueden liquidar la sociedad y determinar el crdito de
participacin en los gananciales.
e. Pueden celebrar otros pactos lcitos:
6. Es irrevocable (art. 1723, inciso 2)
a. Pueden pactar separacin total de bienes y luego particin de
gananciales de nuevo (Art. 165, inciso 1, Ley 19.947).
Tratndose de separacin convencional, los cnyuges podrn
pactar por una sola vez el rgimen de participacin en los
gananciales (inciso 2).
7. El pacto es puro y simple (art. 1723, inciso final):
a. Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso segundo del
art. 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo
alguno.
8. El pacto no perjudica los derechos vlidamente adquiridos por terceros
respecto del marido o la mujer
a. Art. 1723, inciso 2: El pacto que en ella conste no perjudicar,
en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por
terceros respecto del marido o de la mujer. Este es uno de los
fundamentos de la inmutabilidad de las capitulaciones.
b. Inoponibilidad de los acreedores del pacto de separacin y
de la liquidacin de la sociedad conyugal: usando como
fundamento de la ineficacia el perjuicio que les han provocado
estos actos. Pedirn que sus derechos se miren como si
continuara la sociedad y basta con probar el perjuicio, sin
acreditar fraude.
Rgimen de participacin en los gananciales
1. Origen del Rgimen en Chile: Fue incorporado en 1994 por la Ley 19.335. Se estableca como
rgimen normal de matrimonio, en sustitucin de la sociedad conyugal. Buscaba cumplir los tratados
internacionales, especialmente la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer.
En trminos generales, el rgimen de participacin en los gananciales constituye una frmula
eclctica entre la sociedad conyugal y el de separacin total de bienes, que concilia dos aspectos
fundamentales del matrimonio, a saber, la comunidad de intereses que implica la vida matrimonial y
el respeto a la persona individual de cada cnyuge.
2. Momentos en que se puede convenir el rgimen. Puede ser originario o sustituir.
a. En las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio (art. 1792-1, inciso 1)
b. En las capitulaciones matrimoniales que se celebran al momento de contraer matrimonio
(art. 1792-1, inciso 1 y 1715)
c. Durante la vigencia de matrimonio, mediante pacto de art. 1723
3. Los cnyuges casados en el extranjero pueden adoptar este rgimen (Art. 135, inciso 2): Los
cnyuges que se hayan casado en pas extranjero se miran en Chile como separados totalmente de
94

PUC 2015
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el registro de la primera seccin de la comuna de
Santiago y pacten en ese acto sociedad conyugal o participacin en los gananciales. Opera slo
hacia el futuro.
4. Sistema de participacin adoptado en Chile:
a. Ley 19.335 opt por la variante crediticia. Existen dos patrimonios distintos que son
administrados en forma autnoma por cada cnyuge. Al trmino, se compensan los
gananciales de cada uno y el cnyuge que ha obtenido menos tiene derecho a participar en
los gananciales del otro. Al finalizar, los patrimonios permanecen separados y no se forma
comunidad.
i. Art. 1792-2, inciso 1: En el rgimen de participacin en los gananciales los
patrimonios del marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de los
cnyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia
del rgimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los
cnyuges y stos tienen derecho a participar por mitades el excedente.
ii. Art. 1792-19, inciso 3: Si ambos cnyuges hubiesen obtenido gananciales, stos
se compensarn hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere
obtenido menores gananciales tendr derecho a que el otro pague, a ttulo de
participacin, la mitad del excedente.
b. Caractersticas del rgimen de participacin en los gananciales en el derecho
nacional.
i. Es un rgimen alternativo a los de sociedad conyugal y separacin de bienes
ii. Es siempre convencional
iii. Sigue la variante crediticia
c. Funcionamiento durante la vigencia del rgimen (art. 1792-2, inciso 1)
i. Los patrimonios del marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de
los cnyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo.
d. Limitaciones (Art. 1792-3): Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales
a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. Seala expresamente
que la limitacin es para los cnyuges otorguen cauciones personales a obligaciones de
terceros.
i. Sancin en caso de infraccin (art. 1792-4): Los actos ejecutados en
contravencin al artculo precedente adolecern de nulidad relativa. Los 4 aos se
cuentan desde el da en que el cnyuge que la alega tuvo conocimiento del acto,
pero en ningn caso podr perseguirse la rescisin pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.
e. Rgimen de participacin de bienes familiares: Es posible aplicarlo. El cnyuge
propietario no podr celebrar a su respecto los actos y contratos el art. 142, inciso 1, sin
autorizacin del otro cnyuge o del juez, si la niega o se encuentra imposibilitado de darla.
f. Funcionamiento del sistema de la extincin del rgimen
i. Art. 1792-5: A la disolucin del rgimen de participacin en los gananciales, los
patrimonios de los cnyuges permanecern separados, conservados estos o sus
causahabientes plenas facultades de administracin y disposicin de sus bienes.
A la misma fecha se determinan los gananciales obtenidos durante la vigencia del
rgimen de participacin en los gananciales.
1. Gananciales: Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto
entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cnyuge.
a. Para calcularlo es necesario realizar una operacin contable que
indique la diferencia entre el patrimonio originario y el patrimonio
final.
95

PUC 2015
i. Se entiende por gananciales el acervo lquido o
partible que se divide por mitad entre los cnyuges o
sus herederos.
2. Patrimonio originario: Se entiende por patrimonio originario de cada
cnyuge el existente al momento de optar por el rgimen de participacin
de gananciales que establece este ttulo
a. Determinacin
i. Se deduce del valor total de los bienes de que el
cnyuge sea titular al iniciarse el rgimen, el valor total
de las obligaciones de que sea deudor en esa misma
fecha
ii. Deber agregarse:
1. Adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas
durante la vigencia del rgimen, deducidas las
cargas con que estuviera gravadas
2. Las adquisiciones a ttulo oneroso hechas
durante la vigencia del rgimen si su causa o
ttulo es anterior al rgimen. (Art. 1792-8)
3. Lo agregado en el art. 1792-8, inciso 2: Por
consiguiente, y sin que la enumeracin
4. siguiente sea taxativa, se agregarn al activo
del patrimonio originario:
a. Los bienes que uno de los
cnyuges posea antes
del
rgimen de bienes, aunque la
prescripcin o transaccin con que los
haya hecho suyos haya operado o se
haya convenido durante la vigencia
del rgimen de bienes.
b. Los bienes que se posean antes del
rgimen de bienes por un ttulo
vicioso, siempre que el vicio se haya
purgado durante la vigencia del
rgimen de bienes por la ratificacin o
por otro medio legal.
c. Los bienes que vuelven a uno de los
cnyuges por la nulidad o
resolucin de un contrato, o por
haberse revocado una donacin.
d. Los bienes litigiosos, cuya posesin
pacfica haya adquirido cualquiera de
los cnyuges durante la vigencia del
rgimen.
e. El derecho de usufructo que se
haya consolidado
con la nuda
propiedad que pertenece al mismo
cnyuge.
f. Lo que se paga a cualquiera de los
cnyuges por capitales de crditos
constituidos antes de la vigencia
del rgimen. Lo mismo se aplicar a
96

PUC 2015
los intereses devengados antes y
pagados despus.
g. La proporcin del precio pagado
con anterioridad al inicio del
rgimen, por los bienes adquiridos de
resultas de contratos de promesa.
i. No se seala que tenga que
constar en instrumento
pblico (como s art. 1736
N7)
b. Bienes que no integran el patrimonio originario (art. 1792-9):
i. Los frutos que provengan de los bienes originarios
ii. Las minas denunciadas por uno de los cnyuges
iii. Donaciones remuneratorias por servicios que hubieren
dado accin contra la persona servida.
El que no integren en el patrimonio originario significa
que van a formar parte del patrimonio final del cnyuge
y se entiende por gananciales la diferencia del valor
neto en el patrimonio originario y el patrimonio final de
cada cnyuge. Si se aumenta la diferencia, se
generarn gananciales que compensar con los
obtenidos del otro cnyuge.
c. Adquisiciones hechas en comn por ambos cnyuges
i. Art. 1792-10: Los cnyuges son comuneros de los
bienes adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso. Si la
adquisicin ha sido a ttulo gratuito por ambos
cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos
patrimonios originarios, en la proporcin que establezca
el ttulo respectivo, o en partes iguales, si el ttulo nada
dijere al respecto.
d. Obligacin de practicar inventario.
i. Art. 1792-11: Debern efectuar inventario simple de los
bienes que componen el patrimonio originario. A falta,
se puede probar mediante otro instrumentos u otros si
se demuestra que el cnyuge no estuvo en situacin de
procurare un instrumento.
e. Valorizacin del activo originario:
i. Forma como se valorizan: Art. 1792-13, inciso 1: Se
valoran segn el estado al momento de la entrada en
vigencia del rgimen de bienes o de adquisicin. Su
precio ser prudencialmente actualizado. (REAJUSTE)
ii. Quin practica la valoracin: Art. 1792-13, inciso 2:
Puede ser hecha por los cnyuges, un tercero
designado por ellos o el juez, en subsidio.
3. Patrimonio final: El que existe al trmino del rgimen
a. Clculo:
i. Deducir el valor total de los bienes de que el cnyuge
sea dueo al momento de terminar el rgimen, el valor
total de las obligaciones que tengan esa misma fecha.
ii. Realizar las siguientes agregaciones:
97

PUC 2015
1. Montos de las disminuciones de su activo
consecuencia de los siguientes actos,
ejecutados durante la vigencia del rgimen:
a. Donaciones irrevocables que no
correspondan
al
cumplimiento
proporcionado de deberes morales o
usos sociales.
b. Cualquier
especie
de
actos
fraudulentos o de dilapidacin en
perjuicio del otro cnyuge
c. Pago de precios de rentas vitalicias u
otros gastos que persigan asegurar
una renta futura al cnyuge que haya
incurrido en ellos
i. Debe agregarse la cotizacin
adicional voluntaria en la
cuenta de capitalizacin
individual y de los depsitos
en cuentas de ahorro
voluntario, considerando el
estado que tenan a la fecha
de su enajenacin.
ii. No proceden si fueron
aceptadas por el otro
cnyuge.
b. Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio
final: Art. 1792-16: Dentro de los tres meses siguientes al
trmino del rgimen de participacin en los gananciales, cada
cnyuge estar obligado a proporcionar al otro un inventario
valorado de los bienes y obligaciones que comprenda su
patrimonio final.
El juez podr ampliar este plazo por una sola vez y hasta por
igual trmino.
El inventario simple, firmado por el cnyuge, har prueba en
favor del otro cnyuge para determinar su patrimonio final.
Con todo, ste podr objetar el inventario, alegando que no es
fidedigno. En tal caso, podr usar todos los medios de prueba
para demostrar la composicin o el valor efectivo del patrimonio
del otro cnyuge.
Cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin de
inventario en conformidad con las reglas del Cdigo de
Procedimiento Civil y requerir las medidas precautorias que
procedan.
c. Avaluacin del activo y pasivo del patrimonio final (Art.
1792-17): Art. 1792-17. Los bienes que componen el activo final
se valoran segn su estado al momento de la terminacin
del rgimen de bienes.
Los bienes a que se refiere el artculo 1792-15 se apreciarn
segn el valor que hubieran tenido al trmino del rgimen de
bienes.
98

PUC 2015
La valoracin de los bienes podr ser hecha por los cnyuges o
por un tercero designado por ellos. En subsidio, por el juez.
TODAS ESTAS REGLAS VALEN PARA LA VALORACIN DEL
PASIVO.
d. Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes o simula
obligaciones: Art. 1792-18: Se sumar a su patrimonio final el
doble del valor de aqullos o estas. Equivalente en sociedad
conyugal: art. 1768
5. Situaciones que pueden presentarse en la comparacin del patrimonio originario y el
patrimonio final:
a. Que el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario: slo l soporta la prdida
b. Que solamente uno de los cnyuges haya obtenido gananciales: el otro participa de la mitad
c. Ambos hayan obtenido gananciales: se compensan hasta concurrencia de los de menor
valor y aquel que hubiere obtenido menores, tendr derecho a que el otro le pague la mitad
del excedente a ttulo de participacin.
6. El crdito de participacin en los gananciales: Es el que la ley otorga al cnyuge que a la
expiracin del rgimen de participacin en los gananciales ha obtenido gananciales por monto
inferior a los del otro cnyuge, con el objeto de que este ltimo le pague, en dinero efectivo, a ttulo
de participacin la mitad del exceso (Ramos).
a. Caractersticas:
i. Se origina al trmino del rgimen.
1. Se determina cuando se liquiden los gananciales. Solicita por el cnyuge
o sus herederos por juicio sumario. Prescribe en 5 aos y no se
suspende, salvo herederos menores. Tambin puede solicitarlo los
terceros 5
ii. Durante la vigencia, la participacin es eventual.
1. Art. 1792-20: Incomerciable e irrenunciable. Es prohibitivo, por lo que
produce nulidad absoluta como sancin.
iii. Es puro y simple: determinado el crdito se puede exigir de inmediato.
1. Excepcin (art. 1792-2, inciso 1): Si causare grave perjuicio al cnyuge
deudor o a los hijos comunes, puede concederse hasta un ao para el
pago del crdito.
iv. Debe pagarse en dinero
1. Puede convenirse una dacin en pago (art. 1792-22)
v. Goza de preferencia de cuarta clase (art. 2481 N3)
vi. No constituye renta
b. Prescripcin de la accin para demandar el pago del crdito de participacin en los
gananciales. La accin para pedir la liquidacin prescribe en 5 aos contados desde la
extincin del rgimen, pero nada se dice sobre la accin para exigir el pago del crdito, por
lo que se aplica la regla general del art. 2515 de las acciones ejecutivas (3-5 desde que la
obligacin se hizo exigible)
c. Bienes sobre los cuales puede hacer efectivo el crdito de participacin (art. 1792-24)
i. Primero sobre el dinero,
ii. Despus muebles
iii. Despus inmuebles
d. Insuficiencia de los bienes del deudor (art. 1792-24, inciso 2):
i. Otorga dos acciones
1. Accin inoficiosa de donacin: sobre donaciones entre vivos, empezando
pro la ms reciente (orden inverso al de sus fechas)
a. Prescribe en 4 aos desde la fecha de la donacin
2. Accin pauliana
99

PUC 2015
3.
Prescribe en un ao desde la fecha del acto o contrato.
ii. Segn Corral, es solo una accin revocatoria especial y que la prescripcin es
siempre de 4 aos.
e. Crditos de terceros anteriores a la extincin del rgimen: Art. 1792-25: Los crditos
contra un cnyuge, cuya causa sea anterior al trmino del rgimen de bienes, preferirn al
crdito de participacin en los gananciales.
Guarda relacin con lo dispuesto en el art. 1792-14 que obliga a deducir las obligaciones
que el cnyuge tenga al trmino del rgimen, para determinar el patrimonio final. Se busca
evitar el perjuicio de los acreedores de los cnyuges.
f. Crditos de participacin en los gananciales y los bienes familiares. Tiene lugar
cualquiera sea el rgimen matrimonial bajo el cual los cnyuges se encuentren casados. Si
es participacin de los gananciales, el art. 1792-23 establece que: las atribuciones de
derechos sobre bienes familiares efectuados a uno de los cnyuges en confirmada con el
art. 147 del cdigo civil sern valorados prudencialmente por el juez.
7. Extincin del rgimen
a. Art. 1792-27: El rgimen de participacin en los gananciales termina:
i. Por la muerte de uno de los cnyuges.
ii. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el
Ttulo II, "Del principio y fin de la existencia de las personas", del Libro Primero del
Cdigo Civil.
iii. Por la declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
iv. Por la separacin judicial de los cnyuges.
v. Por la sentencia que declare la separacin de bienes.
vi. Por el pacto de separacin de bienes.
b. Clasificacin de las causales:
i. Por va principal: Subsiste el matrimonio: 4-5 y 6.
ii. Consecuencial: No subsiste el matrimonio: 1-2 y 3.
c. Anlisis de las causales:
i. Por la muerte de uno de los cnyuges.
1. Comprende la muerte natural
ii. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el
Ttulo II, "Del principio y fin de la existencia de las personas", del Libro Primero del
Cdigo Civil.
1. En caso de muerte presunta, se produce con el decreto de posesin
provisoria y si no hay, posesin definitiva.
iii. Por la declaracin de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
1. Debe ser nulo putativo. Si es simplemente nulo, no hay nada.
iv. Por la separacin judicial de los cnyuges.
1. Sentencia firme de divorcio
v. Por la sentencia que declare la separacin de bienes (art. 152 y ss.)
vi. Por el pacto de separacin de bienes.
1. Los mayores de edad pueden sustituir la sociedad conyugal por el
rgimen de separacin de bienes o por el de participacin en los
gananciales.
d. Las personas casadas con anterioridad a la vigencia de ley 19.335 pueden pactar
rgimen de participacin en los gananciales (art. 135, inciso 2 y 1723)
100

PUC 2015
*Preguntas:
p. 116: Por qu hay que probar la mala fe si se presume?
p. 122: Entonces nunca es oponible? Qu sentido tiene sealar si se hizo antes o despus la declaracin
de bien familiar?
p. 127: Funcionara para los inmuebles por adhesin- muebles- la declaracin de las acciones como bien
familiar?
p. 157: Utiliza el trmino tradicin en el sentido de Alessandri (o sea, como entrega solamente :O)
p. 211: Por qu se puede pasar de un rgimen a otro (separacin participacin), pero no de vuelta
(participacin separacin)? No tiene sentido.
101

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En la CPR: Hace referencia explcita en el art. 1, expresando que la familia es el ncleo

e. Aspectos civiles en que incide la discusin

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Es solemne: Es necesaria la concurrencia de determinadas solemnidades especiales.

Requisitos del matrimonio

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Ante quin se efecta: art. 9 LMC: cualquier oficial del registro

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Estado civil (si hubo un cnyuge, su

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El documento que acredite la

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los cnyuges o de ambos, en su caso, cuando

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2. Se derog el trmite de consulta

d. Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio

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Juicios de separacin, nulidad de matrimonio y divorcio:

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En el llamado a conciliacin a que se refiere el art. 67 LMC se incluirn las materias

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c. El deber de socorro (art. 131 y 134)

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Captulo II: Regmenes patrimoniales de matrimonio:

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