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rea Empresarial

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Contenido
Informe especial

Procedimiento para la Constitucin de Empresas

GLOSARIO empresarial

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Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Procedimiento para la Constitucin de
Empresas
Fuente : Actualidad Empresarial, N 207 - Segunda
Quincena de Mayo 2010

1. Introduccin
De manera genrica, el procedimiento
para la constitucin de una empresa es
el conjunto de actos destinados a que
una organizacin empresarial cuente
con todos los requisitos necesarios para
desarrollar su actividad en forma legal
y vlida.
Si bien es cierto que el trmino constitucin debe ser aplicado estrictamente a las
formas de organizacin empresarial que
consisten en personas jurdicas, podemos
decir en un sentido amplio, que las personas naturales con negocio tambin pasan
por un procedimiento que les permite
desarrollar su actividad empresarial en
forma legal.
Siendo as, en el presente artculo detallaremos los procedimientos generales que
deben seguirse para desarrollar una actividad empresarial, bajo cualquier forma de
organizacin empresarial, comenzando
por la forma ms sencilla que es la de
la persona natural con negocio, hasta la
formacin de sociedades.

2. Marco Normativo
Las formalidades y procedimientos que
deben seguirse para la constitucin de
una empresa se encuentran reguladas,
segn la forma de organizacin, en la Ley
N 26887 Ley General de Sociedades, el
Decreto Ley N 21621 Ley de la EIRL y
en el Decreto Legislativo N 943 Ley del
Registro nico de Contribuyentes.
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3. Formas de organizacin empresarial

Una actividad empresarial puede ser
desarrollada a travs de distintas formas
de organizacin, pudiendo ser personas
naturales o personas jurdicas. En este
ltimo caso, si bien es cierto que existen
diversas formas de personas jurdicas
mediante las cuales se puede desenvolver una empresa, las formas ms usuales
son los tipos societarios y la EIRL, por lo
que nos enfocaremos en estos tipos de
organizacin.
Para estos efectos, debemos considerar las
caractersticas principales de estas formas
de organizacin empresarial:
3.1. La Persona Natural con Negocio
o Empresa Unipersonal
Cuando hablamos de una persona natural
con negocio o empresa unipersonal nos
estamos refiriendo a aquella persona
natural que, sin constituir ninguna clase
de persona jurdica, realiza una actividad
comercial. Para tal efecto, esta persona
natural destina una parte de su patrimonio para el desarrollo del negocio que
ha elegido.
Cuando esta persona realiza sus actividades comerciales de manera formal,
procede a su inscripcin en el Registro
nico de Contribuyentes RUC que administra la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria SUNAT.
Probablemente, es esta inscripcin la que
genera una confusin muy comn, que
consiste en la creencia que las personas
naturales con negocio que cuentan con
un RUC poseen la misma naturaleza de
una persona jurdica y que, por ello, existe
una distincin entre su patrimonio como
persona natural y el patrimonio afectado
a la realizacin de su actividad comercial,
lo cual, no es acertado.

Efectivamente, no existe una diferencia

entre el patrimonio de la persona natural
y el patrimonio que sta destina al desarrollo de su negocio, por lo que las obligaciones derivadas de su actividad comercial
se encuentran respaldadas por todo el
patrimonio de la persona natural.
Pasemos ahora al segundo esquema de
organizacin empresarial, el de las personas jurdicas.

Informe Especial

Procedimiento para la Constitucin de Empresas

Entre las personas jurdicas reguladas en

nuestro pas la figura ms cercana y que,
por decirlo de alguna manera, constituye
el siguiente nivel de organizacin, es la
Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada. Veamos las caractersticas de
esta persona jurdica.
3.2. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada - EIRL
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo
1 del Decreto Ley N 21621, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal,
con patrimonio propio distinto al de su
titular.
Como vemos, la EIRL configura una
persona jurdica distinta a su titular, por
lo que si se produce una divisin entre el
patrimonio de la EIRL y el de la persona
natural que es su titular. Adems, debe
tenerse en cuenta que la EIRL otorga una
responsabilidad limitada a su titular, por
la cual las obligaciones asumidas por la
EIRL slo afectan a su patrimonio mas no
al patrimonio del titular, salvo algunas
excepciones .
Para que la EIRL obtenga su personalidad
jurdica y le otorgue a su titular la proteccin de la responsabilidad limitada,
es necesario seguir el procedimiento
de constitucin y registro previsto por
el Decreto Ley N 21621. nicamente
cuando este procedimiento es concluido
estaremos ante una EIRL con personaliActualidad Empresarial

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Informe Especial

dad jurdica y patrimonio distinto al de

su titular.
El capital de la empresa est conformado
por el dinero o bienes que aporta la persona natural que constituye la empresa.
Al ser una persona jurdica, la empresa
individual de responsabilidad limitada
requiere de rganos internos que adopten y ejecuten las decisiones y acciones
necesarias para su desenvolvimiento.
Dentro de la estructura de la EIRL tenemos al titular y a la gerencia de la
empresa.
Estas caractersticas de la EIRL la convierten en el modelo ideal para aquellas
personas que desean realizar su actividad
empresarial en forma individual pero bajo
el esquema de una persona jurdica que
les otorgue el beneficio de la responsabilidad limitada.
Pasemos a revisar el siguiente nivel de
organizacin empresarial que vendran a
ser las sociedades.
3.3. Sociedades
La sociedad es una persona jurdica constituida por una pluralidad de personas
con la finalidad de realizar actividades
empresariales y beneficiarse con los
resultados de dichas actividades. En nuestro pas, las sociedades estn reguladas
por la Ley N 26887 Ley General de
Sociedades.
Al igual que la gran mayora de legislaciones en el mundo, nuestra Ley regula
distintos tipos societarios, que son el
resultado de la forma como se han ido
desarrollando los esquemas societarios a
lo largo de la historia.
Algunos esquemas estn diseados para
sociedades con una gran cantidad de
socios, otros para sociedades pequeas,
sociedades con mecanismos para impedir
el ingreso de nuevo socios, etc.
Veamos en forma breve las principales
caractersticas de los tipos societarios
regulados en nuestra Ley:
a. La Sociedad Annima
Es una persona jurdica de responsabilidad limitada, lo que implica que los socios
slo respondern por las obligaciones
de la sociedad hasta donde alcancen los
aportes efectuados.
Asimismo, al ser una sociedad debe
cumplir con el requisito de la pluralidad
de socios, pudiendo tener entre dos y
setecientos cincuenta accionistas. Su
capital se representa en acciones y se
pueden hacer aportes en dinero, bienes
o derechos de crdito.
La estructura de este tipo societario est
conformada por la junta general de accionistas, el directorio y la gerencia.

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b. Sociedad annima cerrada

Es una forma especial de la sociedad
annima en la que no pueden haber
ms de veinte socios. Est pensada para
sociedades de pequea escala, en las que
generalmente existe una vinculacin familiar o amical entre los socios. Esto motiva
que se haya establecido un derecho de
adquisicin preferente en este tipo de
sociedades, en virtud del cual cuando
un socio desea transferir sus acciones a
terceros debe realizar un ofrecimiento a
todos los socios a fin de que stos manifiesten su intencin de adquirir o no las
acciones.
Asimismo, se ha buscado simplificar su
estructura al permitir que se prescinda
del rgano del directorio.
c. Sociedad annima abierta
Es una forma especial de la sociedad
annima en la que se constituye como
abierta por tener ms de 750 accionistas
o por las causales previstas en el artculo
249 de la Ley General de Sociedades. Sus
acciones deben inscribirse en el Registro
Pblico del Mercado de Valores.
Se trata de sociedades en las que la
envergadura del negocio a desarrollar
motiva o justifica que el capital social
sea difundido, es decir, que sea ofrecido
y negociado en mercados abiertos, como
la bolsa de valores, de tal manera que no
existen restricciones o controles a la libre
transferencia de las acciones.
d. Sociedad comercial de responsabilidad limitada (SRL)
La SRL es una persona jurdica que se
constituye por un nmero de socios que
pueden ir desde dos hasta veinte. Como
su nombre lo indica, es una sociedad que
ofrece el beneficio de la responsabilidad
limitada a sus socios, al igual que las
sociedades annimas.
Su capital puede formarse por aportes en
dinero, bienes o derechos de crdito y no
se representa en acciones sino en participaciones, las cuales no son libremente
transferibles pues existe un derecho de
adquisicin preferente a favor de los
otros socios, cuando uno de ellos desea
transferir sus participaciones a terceros o
a otro socio.
e. Sociedad colectiva
La sociedad colectiva es una persona
jurdica de responsabilidad solidaria e
ilimitada para los socios, es decir, stos
responden con su patrimonio personal
por las obligaciones de la sociedad, cuando los bienes de sta no alcancen.
La duracin de la sociedad es de plazo
determinado y los socios no pueden
transferir sus participaciones sin el consentimiento de los dems socios. Por

sus caractersticas, es una sociedad en

desuso.
f. Sociedad en comandita
La sociedad en comandita es una persona
jurdica en la que existen dos tipos de
socios. Los comanditarios que aportan dinero o bienes y que tiene responsabilidad
limitada. Los socios colectivos que aportan sus servicios o trabajo y responden de
manera solidaria e ilimitada.
La sociedad puede ser en comandita
simple, que representa su capital en participaciones, y la sociedad en comandita
por acciones que representa su capital
en acciones.
g. Sociedad civil
Es una persona jurdica que se constituye
para ejercer una actividad profesional,
oficio o prctica comn entre los socios.
Puede ser ordinaria o de responsabilidad
limitada. En la ordinaria los socios responden de manera personal y subsidiaria
por las obligaciones de la empresa. Esto
quiere decir que primero se paga con el
patrimonio de la empresa y si ste no
alcanza, responden los socios. El capital
se constituye con aporte en bienes o dinero, pero es posible que algunos socios
aporten servicios o su trabajo, con lo cual
sus utilidades se determinarn sacando un
promedio de las utilidades de los socios
capitalistas.

4. Procedimiento de constitucin
Teniendo claras las caractersticas y el
funcionamiento de las distintas formas
de organizacin empresarial, pasaremos
a revisar las formalidades que deben
seguirse para la constitucin de cada
una de ellas.
4.1. Procedimiento de constitucin de
la persona natural con negocio
Como hemos sealado, cualquier persona
natural puede desarrollar una actividad
empresarial como tal, es decir, como persona natural, sin necesidad de constituir
una persona jurdica.
Y esta condicin de persona natural con
negocio no tiene que ser, en teora, una
desventaja para la empresa, pues no
constituye un impedimento para realizar
actividades empresariales, salvo algunas
excepciones; ni para obtener financiamientos; contratar con el Estado; etc.
Lamentablemente, en la prctica, es cierto
que se suelen presentar algunas trabas
para el funcionamiento de una persona
natural con negocio en comparacin con
una persona jurdica.
La principal ventaja de desarrollar una
actividad como persona natural es la
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simplicidad con la que se puede operar,
es decir, sin incurrir en los gastos y procedimientos propios de la constitucin
de una persona jurdica, segn veremos
ms adelante. Pero tambin por la simplicidad en el funcionamiento, pues una
persona natural con negocio no requiere
de normas estatutarias, estructura interna,
formalizacin de acuerdos o decisiones,
etc. Simplemente adopta y ejecuta los
actos que considera convenientes para
su negocio.
Y claro est, como ya hemos hecho referencia, la principal desventaja de una
persona natural con negocio radica en la
falta de distincin jurdica entre su patrimonio personal y el patrimonio destinado
al negocio, lo que en buena cuenta genera
que todos sus bienes se vean comprometidos por las obligaciones asumidas durante
su actividad empresarial.
Ahora bien, para el funcionamiento
de una persona natural con negocio
nicamente se requieren los siguientes
procedimientos generales:
Inscripcin en el RUC
La inscripcin en el RUC es indispensable
para que una persona natural desarrolle
su actividad empresarial. No slo porque
constituye una obligacin frente a la
Administracin Tributaria, sino porque
la inscripcin en el RUC permite un
desenvolvimiento normal de las actividades de la empresa. As por ejemplo, la
inscripcin en el RUC es necesaria para
celebrar contratos con el estado, obtener
la licencia de funcionamiento, acceder a
crditos bancarios, acreditar el domicilio
para efectos legales, etc.
La inscripcin en el RUC se realiza ante
la SUNAT, presentando los requisitos
previstos en el TUPA de esta entidad,
que pueden ser verificados a travs de su
pgina web www.sunat.gob.pe.
Obtencin de la licencia de funcionamiento
La licencia de funcionamiento constituye
un requisito para todas aquellas personas
que desarrollan una actividad empresarial
de comercio, industria o servicios, por lo
que es, prcticamente, una obligacin
para todo tipo de actividades.
Se trata de un permiso o autorizacin
otorgado por la municipalidad correspondiente al distrito en el que se encuentra
ubicado el local de la empresa. Si se
tienen varios locales en funcionamiento,
cada local deber contar con su propia
licencia de funcionamiento.
De acuerdo a las disposiciones de la Ley
Marco de Licencia de Funcionamiento,
las Municipalidades no podrn pedir
mayores requisitos que los que se sealan
a continuacin:

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a) Solicitud de Licencia de Funcionamiento, con carcter de declaracin jurada,

que incluya:
a.1 Nmero de R.U.C. y D.N.I. o
Carn de Extranjera del solicitante, tratndose de personas
jurdicas o naturales, segn
corresponda.
a.2 D.N.I. o Carn de Extranjera
del representante legal en caso
de personas jurdicas, u otros
entes colectivos, o tratndose de
personas naturales que acten
mediante representacin.
b) Vigencia de poder de representante
legal, en el caso de personas jurdicas
u otros entes colectivos. Tratndose de
representacin de personas naturales,
se requerir carta poder con firma
legalizada.
c) Declaracin Jurada de observancia de
condiciones de seguridad o inspeccin
tcnica de seguridad en defensa civil
de detalle o multidisciplinaria, segn
corresponda.
d) Adicionalmente, de ser el caso, sern
exigibles los siguientes requisitos:
d.1 Copia simple del ttulo profesional
en el caso de servicios relacionados con la salud.
Verificados los requisitos sealados, se
proceder al pago de la tasa a que hace
referencia el artculo 15 de la Ley.
El procedimiento para el otorgamiento de
la licencia es un procedimiento administrativo de evaluacin previa con silencio
administrativo positivo. El plazo mximo
para el otorgamiento de la licencia es
de quince (15) das hbiles. El silencio
administrativo positivo implica que si la
municipalidad correspondiente no emite
su resolucin dentro de los quince das
sealados, el administrado podr dar por
concedida la licencia.
Para obtener la licencia de funcionamiento se requieren cumplir tambin las condiciones de seguridad en defensa civil:
Cumplidos estos requisitos, la persona
natural puede desarrollar su negocio en
forma vlida y formal, salvo en aquellos
casos en los que, por la clase de actividad,
se requiera de alguna autorizacin o permiso sectorial adicional, como es el caso
de las actividades de transportes, minera,
pesquera, etc.
4.2. Procedimiento de constitucin de
la EIRL
El proceso de constitucin de la empresa
individual de responsabilidad limitada
consiste en el otorgamiento de la escritura
pblica de constitucin por parte del titular, quien aporta la totalidad del capital,
y la posterior inscripcin de esta escritura
en los registros pblicos.

VIII

El capital de la empresa est conformado

por el dinero o bienes que aporta la persona natural que constituye la empresa. Este
capital puede ser objeto de aumento por
motivo de nuevos aportes, capitalizacin
de beneficios y de reservas, y revalorizacin
del patrimonio o puede ser reducido dependiendo de las circunstancias que afecten
la situacin econmica de la empresa.
Al ser una persona jurdica, la empresa
individual de responsabilidad limitada requiere de rganos internos que adopten y
ejecuten las decisiones y acciones necesarias para su desenvolvimiento. La empresa
cuenta con los siguientes rganos
El Titular
El Titular es el rgano mximo de la empresa y tiene a su cargo la decisin sobre
los bienes y actividades de sta. Se asume
la calidad de titular por la constitucin de
la empresa o por adquisicin posterior del
derecho del titular.
Al titular le corresponde adoptar las
decisiones relativas a la aprobacin de
las cuentas y balances, la aplicacin de
los beneficios obtenidos, la formacin
de reservas facultativas, la designacin
de los Gerentes y Liquidadores, disponer
investigaciones, auditoras y balances, la
modificacin de la Escritura de Constitucin, la modificacin de la denominacin,
el objeto y el domicilio de la empresa,
los aumentos o reducciones del capital,
la transformacin, fusin, disolucin y
liquidacin de la empresa, entre otros.
La Gerencia
La Gerencia es el rgano de representacin legal y de administracin de la
empresa. El titular puede designar a uno
o ms gerentes. El titular tambin puede
asumir el cargo de gerente, en cuyo caso
ser denominado Titular Gerente.
Son de competencia del gerente las
funciones relativas a la organizacin
del rgimen interno de la empresa, la
representacin judicial y extrajudicial, la
celebracin de los actos y contratos que
sean necesarios para el cumplimiento del
objeto de la empresa, la supervisin de la
contabilidad, la formulacin de las cuentas
y el balance, rendir cuenta al Titular sobre
la marcha de la empresa, entre otros.
Concluido el procedimiento de inscripcin
ante los Registros Pblicos, la EIRL debe
inscribirse en el RUC ante la SUNAT y
obtener su licencia de funcionamiento
ante la municipalidad correspondiente,
adems de las autorizaciones sectoriales
necesarias segn el tipo de actividad.
4.3. Procedimiento de constitucin de
las sociedades
Independientemente de su tipo societario, todas las formas societarias reguladas en la Ley General de Sociedades
comparten un mismo procedimiento
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VIII-3

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Informe Especial

para su constitucin, aunque en algunos

casos se presenten variaciones como el
tipo de aportes aceptados, la cantidad
de socios, etc.
Siendo as, y de manera similar a lo que
ocurre en el caso de la EIRL, el procedimiento de constitucin de una sociedad
se inicia con la suscripcin de la minuta
de constitucin, en la que consta el pacto
social y el estatuto de la sociedad.
Esta minuta, que debe ser autorizada por
abogado, debe ser presentada ante notario para que se eleve a escritura pblica.
Junto con la minuta, deben acreditarse
los aportes al capital social.
Ahora bien, a diferencia de la EIRL, en
las sociedades s existe una pluralidad
de socios, por lo que los derechos y las
obligaciones de cada socios estn determinados por la participacin que tiene
dicha persona en el capital social. Esta
participacin se origina en los aportes que
realiza el socio al capital social.
Estos aportes, que constituyen la inversin
que realiza una persona en la sociedad,
determinan la existencia del derecho al
cobro de dividendos, participacin en las
juntas de socios, el derecho a la informacin sobre la marcha de las actividades
de la sociedad, entre otros. Y determina
tambin las obligaciones que asume el
socio al ingresar a la sociedad, siendo
la principal obligacin la de asumir los
resultados negativos de la sociedad con
los recursos aportados.
De manera general, podemos definir al
aporte como la transferencia de recursos
al capital social de una sociedad.
Y cuando nos referimos a recursos estamos haciendo alusin a bienes muebles,
inmuebles, dinero, derechos de crdito e
incluso servicios, para los tipos societarios en los que esa clase de aportes est
permitida.
La finalidad de estas transferencias de
recursos es que la sociedad, al momento
de su constitucin, cuente con los medios
necesarios para desarrollar sus actividades
o que, con motivo de un aumento capital,
se incremente su capacidad para operar
o se puedan sanear situaciones de desba-

lance patrimonial.
Cualquiera sea la finalidad que busque
la sociedad con los recursos aportados
al capital social, tales aportes generan
obligaciones y derechos a favor del socio
aportante.
Recursos que pueden ser materia de
aporte.
En general, todo recurso susceptible de
valoracin econmica puede ser materia
de aporte al capital de una sociedad. Por
lo que pueden hacerse aportes en dinero,
bienes muebles, inmuebles, derechos de
crdito y servicios. Aunque en el caso
de los servicios, debe tenerse en cuenta
que slo son admitidos como aportes
en algunos tipos societarios, que son la
sociedad civil, la sociedad en comandita
y la sociedad colectiva.
Cabe sealar tambin que la regla general es que el aporte de bienes se hace a
ttulo de transferencia de propiedad, es
decir, que en virtud al aporte, la sociedad se convierte en propietaria del bien
aportado, salvo que, se haya sealado
expresamente que el aporte se hace a
ttulo distinto, en cuyo caso la sociedad
slo recibe el derecho materia de aporte, como podra ser el derecho uso o el
derecho de usufructo.
Acreditacin y oportunidad del
aporte
Un aspecto fundamental en materia de
aportes a sociedades es determinar el
momento en el que se considera efectuado el aporte y cmo se acredita que
se ha realizado.
Para determinar dicho momento, la Ley
General de Sociedades ha fijado reglas en
funcin al tipo de aporte.
As, cuando se trata de aportes en dinero,
deben acreditarse mediante el depsito
del dinero en una cuenta de titularidad de
la sociedad abierta en una empresa bancaria del sistema financiero nacional.
En el caso de bienes muebles, se considera
efectuado el aporte al momento en que
se otorga la escritura pblica de constitucin o de aumento de capital, segn sea

el caso, debiendo acreditarse mediante

una declaracin que efecta el representante legal de la sociedad en la que deja
constancia de haber recibido los bienes,
debiendo adems adjuntarse a la escritura
pblica un informe de valorizacin de los
bienes, en el que se describan sus caractersticas, el valor asignado y el criterio
utilizado para establecer dicho valor.
Este informe no requiere ser suscrito por
un perito o tasador, pudiendo ser firmado
por el propio socio aportante.
En el caso de bienes inmuebles, la transferencia se considera efectuada con el
otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin o de aumento de capital, segn sea el caso, debiendo tambin adjuntarse a la escritura pblica un informe de
valorizacin de los inmuebles aportados,
en el que se describan sus caractersticas,
el valor asignado y el criterio utilizado
para establecer dicho valor.
Cuando se trata de derechos de crdito,
la Ley General de Sociedades dispone que
si el aporte consiste en ttulos valores o
documentos de crdito a cargo del socio
aportante, el aporte no se considera efectuado sino hasta que el respectivo ttulo o
documento sea ntegramente pagado.
Si el derecho de crdito aportado est
representado por ttulos valores o documentos de crdito en los que el obligado
principal no es el socio aportante, el
aporte se entender cumplido con la
transferencia de los respectivos ttulos o
documentos, con el endoso de los respectivos ttulos valores o documentos y sin
perjuicio de la responsabilidad solidaria
prevista en la ley respectiva.
Con la verificacin de los aportes, se
proceder a elaborar la escritura pblica
de constitucin, que luego debe ser
presentada a los Registros Pblicos para
su inscripcin.
Debe quedar claro que recin con la
inscripcin en los Registros Pblicos es
que la sociedad adquiere la calidad de
persona jurdica.
Posteriormente, debe solicitar su inscripcin en el RUC y obtener su licencia de
funcionamiento.

Glosario Empresarial

VIII-4

1. Qu es el beneficio de excusin?

2. Puede constituirse una fianza en forma ilimitada?

En el caso de las fianzas, el beneficio de excusin opera como un

derecho del fiador a oponerse a la ejecucin de la fianza si es que
el acreedor no ha exigido primero el pago de la deuda al deudor
principal y haber agotado los bienes de ste a efectos del pago de
la deuda.

Instituto Pacfico

Las fianzas pueden tener lmites en cuanto al plazo de vigencia y

en cuanto al monto garantizado. Como regla general, no existe
impedimento para que una persona otorgue una fianza ilimitada en
cuanto al plazo y al monto garantizado, pero definitivamente lo recomendable es que se establezcan lmites para que el fiador conozca
hasta cuando y por cuanto est comprometiendo su patrimonio.

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