INTRODUCCIN

Con el inicio del desarrollo industrial se originan nuevas

formas de produccin, incrementando con ello la ocupacin laboral
y dando lugar al surgimiento de una tecnologa sofisticada. Este
fenmeno

de

contrataran

carcter

grupos

mundial,

de individuos

origin

que

las

empresas

para operar maquinaria

aprovechar fuerzas como el vapor, la electricidad y substancias

qumicas, y por otro lado, dio lugar a la creacin de peligros para
quienes las manejan. Esta situacin produjo un nuevo espectro
conocido como "riesgo profesional que trajo grandes repercusiones
en la seguridad del trabajador, como por ejemplo los accidentes
laboral o los accidentes en el trabajo.
De ello, deducimos que independientemente de que el
trabajo,

por naturaleza, sea un espacio de conflicto entre

empleador y trabajador, a su vez tambin es un centro donde se

producen riesgos de distinta magnitud contra la vida y la salud de
los trabajadores; y es justamente sobre estos riesgos que la
presente investigacin reflexiona, hurgando sobre su origen,
carcter y contenido jurdico.
Nuestro pas no es ajeno a los accidentes de trabajo, as lo
revelan los cientos o tal vez miles de procesos judiciales que se
ventilan

actualmente

nivel

nacional

sobre

esta

materia,

constituyendo una parte importante de la carga procesal existente,

lo cual debe hacer reflexionar no slo a los empleadores, gremios

61

laborales, sino tambin a los tres Poderes del Estado, en el mbito

de sus competencias, sobre lo que est sucediendo en relacin a
esta materia, a fin de adoptar las polticas necesarias tendientes a
evitar lo ms que se pueda este tipo de conflictos.
Segn reportes estadsticos analizados, la naturaleza de los
accidentes laborales afectan a gente joven y jefes de hogar en su
gran mayora, quienes son el principal motor de las economas en
nuestros pases, quedando ellos con discapacidades irreversibles
que tendrn que sobrellevar durante todo el tiempo que les quede
de vida. La discapacidad implica tanto a quien es afectado, como a
quien no es afectado. Involucra a todos, pues la discapacidad no es
un simple asunto mdico, sino es un

suceso social, econmico,

poltico y cultural.
Asimismo, para tratar el problema derivado del conflicto de
competencia en materia de los riesgos laborales, es indispensable
una visin integral de la naturaleza y comportamiento de tales
contingencias dentro del mbito de la disciplina jurdica. Para el
efecto, ser necesario ubicar el tema dentro del campo de la
responsabilidad civil, el rol que le corresponde a los accidentes de
trabajo en la evolucin de la responsabilidad. Veremos igualmente,
el tratamiento que le ha dado el derecho peruano a este tema,
tanto desde el punto de vista sustantivo como procesal.
Qu

responsabilidad

tiene

el

empleador

frente

los

trabajadores con respecto a los accidentes de trabajo que se

61

producen?,

queda

liberado

el

empleador

de

cualquier

responsabilidad derivada por el hecho de ser contribuyente

exclusivo de los aportes impuestos por el sistema de seguridad
social comn o del seguro de alto riesgo? o podr ser obligado a
cubrir una responsabilidad adicional en la va civil que lo llevara en
cada caso de enfermedad profesional a un juicio para establecer el
importe

de

una

indemnizacin?.

Estas

interrogantes

sern

absueltas en el presente trabajo.

61

JUSTIFICACIN DEL TEMA

El presente trabajo: Indemnizacin de Daos y Perjuicios por
Accidente de Trabajo. Justifica su importante, principalmente,
debido a que:
En la actualidad existen

factores de riesgo por la propia

naturaleza de la actividad industrial, la complejidad de muchas

operaciones laborales y la presencia de sustancias txicas en el
ambiente

de

trabajo,

que

han

incrementado

los

accidentes

laborales y que por lo tanto necesitan de un especial tratamiento

legal, para que el estado y las empresas ejerzan as una mayor
proteccin al trabajador, puesto que los accidentes que ocasionan
discapacidad para trabajar, entre otros tipos de accidentes,
provocan un inmenso sufrimiento humano tanto a las vctimas como
a sus familias.
Asimismo, porque es de suma importancia conocer el lmite
de la responsabilidad del empleador frente a los trabajadores con
respecto a los accidentes de trabajo, puesto que ante un reclamo
derivado de un accidente de trabajo, nos permita determinar si el

61

empleador

debera

no

ser

exonerado

del

pago

de

la

indemnizacin reclamada por el trabajador. En este supuesto se

debe analizar el actuar del propio trabajador afectado, ya que el
simple acaecimiento de un accidente no supone necesariamente la
violacin de las medidas de seguridad, porque eso supondra que la
responsabilidad es objetiva y tal no es la posicin de la norma
peruana, pues establece un sistema de responsabilidad empresarial
por culpa.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.

Sabemos que en nuestro ordenamiento jurdico nacional
existen diversas normas

establecen y asignan determinadas

obligaciones a los empleadores respecto al deber de proteger a sus

trabajadores frente a los riesgos laborales.

Ahora bien, ante

eventuales incumplimientos en sus obligaciones de seguridad y

salud, un empleador puede ser llamado a indemnizar tanto al
trabajador por el acaecimiento de un accidente de trabajo, como a
sus familiares.

Entonces surge la interrogante: Cundo es

atribuible y cul es el lmite de la

responsabilidad del

empleador frente al trabajador por accidentes en el trabajo?

61

OBJETIVOS
1. OBJETIVO GENERAL:
Determinar los

factores

evaluar

antes

de atribuir la

responsabilidad civil al empleador frente a los accidentes de

trabajo, ya que los trabajadores en tanto cumplen con su
obligacin de prestar sus servicios pueden ser vctimas de
accidentes de trabajo o de enfermedades profesionales.
Consecuentemente, en este mbito tambin hay que analizar
el funcionamiento de la responsabilidad civil.

2. OBJETIVOS ESPECFICOS:

61

 Conocer el concepto de accidente de trabajo proporcionados

por la doctrina, as como la posicin de la legislacin nacional
sobre la proteccin al trabajador frente a los accidentes de
trabajo.
Conocer el proceso de evolucin del marco legal normativo
nacional sobre la proteccin las principales teoras que
sustentan la responsabilidad del empleador frente a trabajador
en los accidentes de trabajo y la

evolucin de cmo se ha

desarrollado la proteccin a favor de los accidentes de trabajo

en

el

Per,

determinando

responsabilidad

contractual

extracontractual y la identificacin de daos patrimoniales y

extrapatrimoniales.

CAPTULO I.
NOCIONES GENERALES.
1. ACCIDENTES DE TRABAJO.

1.1. DEFINICIONES SEGN LA DOCTRINA.

Es muy poca la informacin doctrinal que hay sobre el
tema, sin embargo, a continuacin mencionaremos algunas
de las definiciones que algunos autores han realizado,
destacando que son los argentinos y espaoles quienes en su
61

mayora han escrito, de lo poco que existe, sobre el contenido

jurdico de los accidentes de trabajo.
Para Jorge Machicado:
es una lesin proveniente de la accin sbita y
violenta de una causa exterior como consecuencia del
trabajo que est realizando.1
Segn Guillermo Cabanellas:
es aquel suceso que se produce en ocasin o como
consecuencia del trabajo y con efectos de orden
patrimonial,

por

provocar

una

lesin

valuable;

considerndose el trabajo no cual simple ejercicio de

actividad, sino como prestacin subordinada. De ah
que podamos definir el accidente del trabajo como un
suceso anormal, resultante de una fuerza imprevista y
repentina, sobrevenido por el hecho del trabajo o en
ocasin del mismo, y que determina en el organismo
lesiones o alteraciones funcionales permanentes o
pasajeras.2

1 MACHICADO, Jorge. Accidentes y Enfermedades del Trabajo. 1era

Edicin. Editorial New Life. Sucre Bolivia. 2010. Pg. 4.
2CABANELLAS, Guillermo. Derecho de los Riesgos del Trabajo. Editorial
Bibliogrfica Omeba. Buenos Aires Argentina. 1968, Pg. 208.

61

Asimismo, Manuel Alonso Olea, nos dice que:

es toda lesin corporal que el trabajador sufra con
ocasin o por consecuencia del trabajo que ejecute por
cuenta ajena.3
Tambin, Juan Arturo de Diego, lo define como:
aquel que se produce dentro del mbito laboral o por
el

hecho

en

ocasin

del

trabajo,

tratndose

normalmente de un hecho sbito y violento que

ocasiona un dao psquico o fsico verificable, en la
salud del trabajador que lo incapacita para cumplir con
su trabajo habitual.4
Partiendo de todas las definiciones antes mencionadas,
hacemos una definicin personal, diciendo que el accidente
de trabajo es: Toda lesin corporal producida en el centro de
trabajo o con ocasin de las labores para las cuales ha sido
contratado el trabajador, causadas por accin imprevista
fortuita u ocasional de una fuerza externa, repentina y
violenta

que

obra

independientemente

sbitamente

sobre

la

de su voluntad y que

persona,
puede ser

determinada por los mdicos de una manera cierta.

3 OLEA, Manuel Alonso. El Concepto de Accidente de Trabajo. Editorial
ACARL. Madrid Espaa. Pg. 4.
4 DE DIEGO, Julin Arturo. Manuel de riesgos de trabajo. Lexis Nexos.
Abelardo Perrot. 4 edicin. Buenos Aires 2003. Pag. 32.

61

1.2. DEFINICIONES SEGN EL MARCO JURDICO LEGAL NACIONAL.

Existen diversas normas en nuestro ordenamiento jurdico
que definen lo que es un accidente de trabajo. Entre ellas
tenemos:
Una definicin completa es la que nos brinda el Decreto
Supremo N 009-97-SA, que en el inciso k) del artculo 2,
considera accidente de trabajo a:
toda lesin orgnica o perturbacin funcional
causada en el centro de trabajo con ocasin del
trabajo, por accin imprevista, fortuita u ocasional de
una fuerza externa, repentina y violenta que obra
sbitamente sobre la persona del trabajador o debida
al esfuerzo del mismo.5
Tambin tenemos

la norma reglamentaria de la Ley de

Seguridad y Salud en el Trabajo, el D.S. 005-2012 TR, la cual

en su glosario de trminos seala que Accidente de Trabajo
es:
Todo suceso repentino que sobrevenga por causa o
con ocasin del trabajo

y que produzca en el

5 Artculo 2, inc. K) - Decreto Supremo N 009-97-SA: Normas Tcnicas del

Seguro Complementario de Trabajo de riesgo

61

trabajador una lesin orgnica,

una perturbacin

funcional, una invalidez o la muerte.

Es tambin

accidente de trabajo aquel que se produce durante la

ejecucin de rdenes del empleador, o durante

la

ejecucin de una labor bajo su autoridad, y aun fuera

del lugar y horas de trabajo.6
1.3. DAOS O LESIONES QUE CONSTITUYEN ACCIDENTES DE
TRABAJO.
Segn el Decreto Supremo N 009-97-SA, que regula las
Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de
riesgo, en su artculo 2, inciso 2.2, establece que con son
considerados accidentes de trabajo:

a) El que sobrevenga al trabajador ASEGURADO

durante la ejecucin de

rdenes de la Entidad

Empleadora o bajo su autoridad, aun cuando se

produzca fuera del centro y de las horas de trabajo.
b) El que se produce antes, durante, despus de la
jornada laboral o en las interrupciones del trabajo;
si el trabajador ASEGURADO se hallara por razn
de sus obligaciones laborales, en cualquier centro
6 Glosario de trminos - Decreto Supremo 005-2012 TR: Ley de
Seguridad y Salud en el Trabajo.

61

de trabajo de la Entidad Empleadora, aunque no

se trate de un centro de trabajo de riesgo ni se
encuentre realizando las actividades propias del
riesgo contratado.
c) El que sobrevenga por accin de la Entidad
Empleadora o sus representantes

o de tercera

persona, durante la ejecucin del trabajo.7

1.4. DAOS O LESIONES QUE NO CONSTITUYEN ACCIDENTES DE
TRABAJO
Al igual que en el numeral anterior, el Decreto Supremo N
009-97-SA, que regula las Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de riesgo, en su artculo 2, inciso
2.3, establece que no constituyen accidente de trabajo:

a) El que se produce en el trayecto de ida y retorno a

centro de trabajo, aunque el transporte sea realizado
por cuenta de la Entidad Empleadora en vehculos
propios contratados para el efecto;
b) El

provocado

intencionalmente

por

el

propio

trabajador o por su participacin en rias o peleas u

otra accin ilegal;
7 Artculo 2, inc. 2.2 - Decreto Supremo N 009-97-SA: Normas Tcnicas
del Seguro Complementario de Trabajo de riesgo

61

c) El

que

se

produzca

como

consecuencia

del

incumplimiento del trabajador de una orden escrita

especfica impartida por el empleador;
d) El que se produzca con ocasin de actividades
recreativas, deportivas o

culturales, aunque se

produzcan dentro de la jornada laboral o en el centro

de trabajo;
e) El que sobrevenga durante los permisos, licencias,
vacaciones o cualquier otra forma de suspensin del
contrato de trabajo;
f) Los que se produzcan como consecuencia del uso de
sustancias alcohlicas o estupefacientes por parte del
ASEGURADO;
g) Los que se produzcan en caso de guerra civil o
internacional, declarada o no, dentro o fuera del Per;
motn

conmocin

contra

el

orden

pblico

terrorismo;
h) Los que se produzcan por efecto de terremoto,
maremoto,

erupcin

volcnica

cualquier

otra

convulsin de la naturaleza;

61

i) Los que se produzcan como consecuencia de fusin o

fisin nuclear por efecto de la combustin de
cualquier

combustible

nuclear,

salvo

cobertura

especial expresa.8
Debemos resaltar tambin que se excluyen los accidentes
producidos por fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con
el trabajo o los producidos intencionalmente por la vctima.
1.5. CLASES DE ACCIDENTES DE TRABAJO.9
1.5.1.

SEGN SU GRAVEDAD:
Los accidentes de trabajo con

lesiones personales

pueden ser:
ACCIDENTE LEVE: Suceso cuya lesin, resultado de la
evaluacin mdica, que genera en el accidentado un
descanso breve con retorno mximo al da siguiente a
sus labores habituales.
ACCIDENTE

INCAPACITANTE:

Suceso

cuya

lesin,

resultado de la evaluacin mdica, da lugar a descanso,

8 Artculo 2, inc. 2.3 - Decreto Supremo N 009-97-SA: Normas Tcnicas
del Seguro Complementario de Trabajo de riesgo
9 MEDINA, Augusto. Artculo jurdico: El Seguro Complementario de
Trabajo de Riego (Sctr) como Derecho Fundamental de la Seguridad
Social.

61

ausencia justificada al trabajo y tratamiento. Para fines

estadsticos, no se tomar en cuenta el da de ocurrido el
accidente.
1.5.2.

SEGN EL GRADO DE INCAPACIDAD.

Los accidentes de trabajo pueden ser:
TOTAL TEMPORAL: Cuando la lesin genera en el
accidentado la imposibilidad de utilizar su organismo; se
otorgar

tratamiento

mdico

hasta

su

plena

recuperacin.
PARCIAL PERMANENTE: Cuando la lesin genera la
prdida parcial de un miembro u rgano o de las
funciones del mismo.
TOTAL PERMANENTE: Cuando la lesin genera la
prdida anatmica o funcional total de un miembro u
rgano; o de las funciones del mismo. Se considera a
partir de la prdida del dedo meique.
ACCIDENTE MORTAL: Suceso cuyas lesiones producen
la muerte del trabajador. Para efectos estadsticos debe
considerarse la fecha del deceso.
1.6. CAUSAS DE LOS ACCIDENTES DE TRABAJO.

61

Los estudios clsicos que fundamentan las tcnicas de

seguridad explican el concepto de causa como un fenmeno
natural no ligado al azar e inserto en el concepto de riesgo.
Hacen nfasis en la pluralidad de los factores tanto de riesgo
como causales.
Se debe afirmar de manera rotunda, que los accidentes no
son producto de la casualidad, del azar o de la mala suerte y
que no debe considerarse como fortuito un accidente cuyas
causas no han podido ser determinadas. Segn el comentario
hecho por el Dr. GOMEZ VALDEZ 10, la teora de la causalidad,
estructura y unifica la seguridad cientfica, dndole razn y
fundamento,

estableciendo

los

tres

postulados

que

se

enuncian a continuacin:
PRIMER POSTULADO: Todo accidente tiene una causa
natural que se explica de forma natural. Este primer
postulado

sirve

de

base

la

seguridad

cientfica,

estableciendo la posibilidad de encontrar el origen del

accidente y por tanto, poder eliminarlo.
SEGUNDO POSTULADO: En la mayora de los accidentes,
no existe una causa concreta, sino que existen nubes de
causas, interrelacionadas y conectadas entre s. Este
10 Comentario hecho por el Dr. GOMEZ VALDEZ Francisco: Abogado Laboralista
Catedrtico Universitario de Pregrado y Postgrado de la UNMSM y Doctor en
Derecho por la Universidad La Sorbona - Paris Francia. Ponencia sobre Derecho
Laboral Riesgos en el Trabajo. Lima. 2003.

61

segundo postulado indica la existencia de una nube causal,

formada por causas coincidentes, condicionales colaterales
desencadenantes poniendo lmite a la actuacin de la
seguridad cientfica, debido a la imposibilidad de control de
todas las causas.
TERCER

POSTULADO:

Las

diversas

causas,

de

los

accidentes estn interrelacionadas factorialmente y no en

forma de suma. En este tercer postulado se basa la
estrategia de la seguridad.
Al adoptar el accidente la forma de un producto de
causas, bastar la eliminacin de una de ellas para este
producto sea nulo, es decir, para que el accidente no se
produzca, o al menos no en la forma en que se habra
producido. Bien es verdad que en algunos casos la
eliminacin

de

una

de

las

causas

no

lleva

como

consecuencia la desaparicin del accidente de trabajo, sin

que esto signifique ms que una seleccin incorrecta de la
causa suprimida.
Se observa por tanto que la actuacin de la seguridad
cientfica est basada y fundamentada en el estudio de
causas; la dificultad de realizar esta actuacin estriba en la
diferencia que existe entre accidentes y en la no existencia
de experimentacin; es decir, ningn accidente puede
experimentarse

previamente

para

conocerlo,

pero

si

61

pueden analizarse las causas fundamentales que hayan

conducido a su realizacin.
En resumen, podemos decir lo siguiente:
Todo

accidente,

de

la

misma

manera

que

sus

consecuencias, tiene como explicacin unas causas

lgicas, racionales.
Todos los accidentes tienen ms de una causa. No existen
causas

nicas

que

determinen

los

accidentes

incidentes.
En todo accidente se pueden identificar unas causas
principales que actan como factores de un producto. Por
lo que la eliminacin de uno de estos factores causales
principales evitar la actualizacin del accidente o
incidente y de sus consecuencias.
El conjunto de factores causales previos, que explican la
posibilidad del accidente y de la lesin, son las causas
bsicas que en la pirmide de proporcionalidad de Bird, lo
actualizan y desencadenan el suceso accidente y el proceso
lesivo y/o de dao.
Los tipos de factores causales fundamentales son:

61

 Causas del Riesgo. Son las condiciones de probabilidad

de que el Peligro identificado produzca el dao no
deseado.
Causas del Accidente.- Aquellas

que produjeron el

accidente, ya sean por acto inseguro o condicin

insegura.
Causas de las consecuencias (lesiones, daos, prdidas)
2. INDEMNIZACIN LABORAL.
2.1. DEFINICIONES SEGN LA DOCTRINA.
Muy poco se ha escrito sobre este tema en s, ya que
generalmente la mayora de los juristas que han redactado
sobre materia laboral definen a la indemnizacin laboral con
los mismos trminos que lo hace la Real Academia Espaola,
no obstante, hay algunos juristas que ms o menos se han
acercado a definir lo que es una indemnizacin de carcter
laboral, dichas definiciones las presentaremos a continuacin:
Eduardo Giolardini, dice que la indemnizacin laboral es:
la compensacin econmica que se hace por el dao
o perjuicio causado al trabajador, por el empleador.
stas derivan de la responsabilidad por riesgo, que se

61

aplica en accidente o enfermedades del trabajo; la

responsabilidad por comportamiento antijurdico que
se utiliza para las reparaciones tarifadas con motivo
del despido injustificado; entre otros.11
Guillermo Cabanellas, define a la indemnizacin laboral
como:
la suma de dinero que debe entregar el empleador al
trabajador cuando pone trmino al contrato de trabajo,
invocando alguna de las causales que dan este
derecho al trabajador, o cuando se ha estipulado esta
indemnizacin en el contrato de trabajo.12
Para Manuel Osorio, la indemnizacin laboral es:
el resarcimiento de un dao o perjuicio.13
Adems seala que:

11 GIOLARDINI, Eduardo. Derecho Social, Derecho del Trabajo y

Seguridad Social - Relaciones Colectivas Profesionales. Rubinzal Culzoni
Editores S.C.C. Buenos Aires Argentina. Pg. 131.
12 CABANELLAS, Guillermo. Derecho de los Riesgos del Trabajo.
Bibliogrfica Omeba. Buenos Aires - Argentina. 1968. Pg. 208.
13 OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y
Sociales. 26ava Edicin. Editorial Heliasta. Pg. Pg. 310.

61

 en lo laboral, todos los perjuicios derivados de la

relacin de trabajo, se tiene que pagar mediante el
pago

de

las

determinadas
estimadas

indemnizaciones,

concretamente

judicialmente,

as

por
en

unas
la

ley

los

veces
y

otras

casos

de

accidentes o enfermedad de trabajo, de despido

injustificado, entre otros.14.
2.2. ALGUNAS

CLASES

DE

INDEMNIZACIN

SEGN

LAS

NORMAS DE MATERIA LABORAL NACIONAL.

INDEMNIZACIN POR DESPIDO NULO.
Es la compensacin que se le hace al trabajador cuan
este, a pesar de haber ganado el proceso de despido nulo o
nulidad de despido contra el empleador, obteniendo la
reposicin o readmisin en su empleo, vara su beneficio
por el de la indemnizacin similar al monto indemnizatorio
propuesto para el despido arbitrario.
INDEMNIZACIN POR DESPIDO ARBITRARIO.
Es el pago que se le hace al trabajador cuando se le
despide, en primer lugar por no haberse expresado causa o
sin causa alguna, y en segundo lugar, cuando se despide al
trabajador sin poderse demostrar la causa invocada en el
juicio o proceso judicial. En estos casos el trabajador tiene
14 OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y
Sociales. 26ava Edicin. Editorial Heliasta. Pg. Pg. 310.

61

derecho al pago de una indemnizacin por despido

arbitrario como nica reparacin por el dao sufrido,
precisamente la citada indemnizacin es equivalente a una
remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao
completo

de

servicios

con

un

mximo

de

doce

remuneraciones, las fracciones se abonan por dozavos y

treintavos, segn corresponda, su abono procede superado
el perodo de prueba, asimismo el trabajador podr
demandar simultneamente el pago de cualquier otro
derecho o beneficio social pendiente
INDEMNIZACIN POR DESPIDO INDIRECTO.
Es el pago que considera nuestra legislacin, debe
hacerse al trabajador en lo concerniente a la figura del
despido indirecto, precisando que el trabajador en caso que
se considere hostilizado podr dar por terminado el
contrato

de

trabajo,

demandando

el

pago

de

una

indemnizacin bajo los alcances de la indemnizacin por

despido arbitrario, independientemente da la multa y de los
beneficios sociales que pudiera corresponderle.
INDEMNIZACIN
ACCIDENTES

DE

DE

DAOS

TRABAJO

Y
Y

PERJUCIOS

POR

ENFERMEDADES

PROFESIONALES.
Es la compensacin que hace el empleador con el fin de
sufragar los gastos de asistencia mdica y de los servicios
61

de rehabilitacin del trabajador, vctimas de lesiones e

incapacidades relacionadas con el trabajo. Se abonan
igualmente prestaciones compensatorias a los trabajadores
afectados y a las personas a su cargo durante el perodo de
incapacidad.

CAPTULO II.
MARCO LEGAL NORMATIVO QUE REGULA LOS
ACCIDENTES DE TRABAJO.
Para

el

legislador

peruano,

una

de

las

principales

preocupaciones en el mbito laboral ha consistido en dictar normas

que tengan como objeto procurar al trabajador los medios de
prevencin y, en su caso, de compensacin por las consecuencias

61

de un accidente de trabajo o enfermedad profesional. As lo

podremos apreciar cuando nos refiramos a los antecedentes
normativos sobre esta materia, que se remontan al inicio del siglo
pasado y a la legislacin vigente.
1. EVOLUCIN

DEL

DESARROLLO

NORMATIVO

SOBRE

LA

PROTECCIN A FAVOR DE LOS ACCIDENTES DE TRABAJO EN

EL PER.

1.1. EVOLUCIN SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

La evolucin de la proteccin contra los accidentes de
trabajo ha sido expresada por el Tribunal constitucional 15,
dividindolo en cuatro grandes periodos.
EL PRIMER PERIODO:
Se instaura con la iniciativa del gran jurista Jos Matas
Manzanilla especficamente en el primer decenio del siglo
XX que lleva a la promulgacin de la Ley N. 1378 - Ley de
Accidentes de Trabajo.
Mediante esta norma se estableci la responsabilidad
del empresario por los accidentes que ocurrieran a sus
trabajadores, obreros y empleados en el acto de trabajo o
con ocasin de l.
15 Estos periodos se ha trabajado en base a los fundamentos de la
Sentencia del Tribunal Constitucional exp. 10063-2006-PA/TC, Lima, caso
Padilla Mango del 8 de noviembre del 2007.

61

Esta norma recoga lo que en doctrina se conoce como

la Teora del Riesgo16 Profesional, es decir, la atribucin a
la industria de las consecuencias de los riesgos que ella
misma origina o produce.
La norma estableca una presuncin de culpa del
empleador derivada del hecho que se generan riesgos y
siendo l quien obtiene los beneficios, resultaba justo, a
entender del citado dispositivo, que aqul asumiera las
responsabilidades.
El artculo 1 de la Ley N 1378 sealaba que:
El empresario es responsable por los accidentes que
ocurran a sus obreros y empleados en el hecho del
trabajo o con ocasin directa de l.17
La

norma

fijaba

como

reparacin

el

pago

de

indemnizaciones bajo la modalidad de renta vitalicia en

caso de incapacidades permanentes, ya sean totales o
parciales.

16 Como se conoce, la Teora del Riesgo, est basada en la premisa de quien

con su actividad crea las condiciones de un riesgo, debe asumir las
consecuencias.

17 Artculo 1 de la Ley N. 1378 - Ley de Accidentes de Trabajo.

61

El rgimen indemnizatorio establecido por la Ley N

1378 identificaba el trmino

indemnizacin" con Renta

Vitalicia en los casos de incapacidad absoluta o parcial pero

permanente y con subsidio los casos de incapacidad
temporal.
El artculo 8 de esta Ley dispona que los obreros y
empleados, no tenan respecto a la indemnizacin por
accidente, ms derechos y acciones que los otorgados por
ella.
En el artculo 9 se estipulaba que las indemnizaciones
por daos y perjuicios no comprendidos por esta Ley
quedaban sujetas a la prescripcin del derecho comn.
En lo referente a las indemnizaciones que otorgaba, las
mismas se incrementaban o disminuan en funcin a si el
accidente provena de la culpa inexcusable del empleador o
de la vctima.
Asimismo, el artculo 67 contemplaba la posibilidad del
empleador de sustituir la obligacin de indemnizar que
estableca la Ley por la contratacin de un seguro individual
o colectivo para sus trabajadores, por cuenta de aqul, con
la nica condicin de que la suma que la vctima recibira
no fuera inferior a la que le correspondera segn esta Ley.

61

El nico caso de ausencia de responsabilidad por el

patrn era si se probaba que los interesados en las
indemnizaciones las hubieran provocado intencionalmente.
EL SEGUNDO PERIODO.
Podemos encontrarlo por la dcada del 40 del siglo XX
cuando se promulga la Ley N. 7975 el 21 de enero de 1935
donde se incluye a la neumoconiosis o cualquier otra
dolencia adquirida por la intoxicacin de gases derivados
de productos qumicos, entre las enfermedades sujetas a la
indemnizacin por el empleador, de conformidad con las
Leyes 1378 y 2290.
EL TERCER PERIODO.
Se puede ubicar en la dcada del 70 del siglo XX cuando
se aprueba el Decreto Ley 18846, publicado el 29 de abril
de 1971, Estos dispositivos, acogieron la Teora del Riesgo
Social, al partir del supuesto que los riesgos del trabajo
derivan de un mundo laboral concebido ntegramente de tal
manera que los accidentes se imputan a toda la sociedad.
Cabe precisar que la citada teora descansa en una
razn econmica: si se distribuye la responsabilidad, para
hacer frente a ello con recursos de toda la colectividad, es
obvio que siempre existan recursos suficientes y que por lo

61

tanto,

el

trabajador

no

enfrentar

el

peligro

de

la

insolvencia empresarial.
En este periodo se dio trmino al aseguramiento
voluntario

para

establecer

la

obligatoriedad

de

los

empleadores de asegurar a sus trabajadores obreros

mediante la gestin exclusiva de la Caja Nacional del
Seguro Social Obrero. Su propsito era promover niveles
superiores de vida y una adecuada poltica social de
proteccin, unificando la cobertura de los riesgos de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales dentro
de la organizacin de seguridad social.
EL CUARTO PERIODO.
Se puede ubicar con la dacin de la Ley 26790, de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, que deroga
el Decreto Ley 18846 y se sustituy su mecanismo
operativo por el Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo (SCTR), tambin de carcter obligatorio, como una
cobertura adicional para los afiliados regulares del Seguro
Social de Salud que realizaran actividades de alto riesgo,
autorizando a los empleadores a contratar la cobertura de
los riesgos ya sea con la Oficina de Normalizacin
Previsional (ONP) o con las empresas de seguros privadas.

61

El Per ha sido el pionero en Ibero-Amrica en legislar

respecto a la proteccin de accidentes de trabajo (Ley 1378 en
la primera dcada siglo XX) luego se ampli a la proteccin de
enfermedades profesionales (Ley 7975 en la tercera dcada
siglo

XX).

Posteriormente

un

cambio

cualitativo

fue

el

desarrollado a travs del Decreto Ley 18846 por cuanto cubra a

la universalidad de obreros que laboran en el Per. La Ley 26790
no contina con esta evolucin progresiva sino regresiona por
cuanto beneficia nicamente a determinados grupos que
laboran en actividades especficas previamente establecidas.
Efectivamente existe un cambio sustancial de la proteccin
que seala la Ley 26790 - Ley de Modernizacin de Seguridad
Social en Salud y de aquello que regula el Decreto Supremo N
003-98-SA, Normas Tcnicas del Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo, por cuanto al restringir el mbito de
proteccin

solamente

determinadas

actividades

lo

que

implcitamente se hace es desproteger a la mayora de

trabajadores que realizan otra actividades no contempladas en
el listado de actividades riesgosas.
En consecuencia la evolucin cualitativa de la Ley 1378 al D.
Ley 18846 pasaba de la teora del riego profesional a la teora
de la previsin y adems configuraba una institucionalidad para
dicho servicio a travs de la Caja Nacional de Seguro Social. Si
bien el D. Ley 18846 rega para los obreros y no para los

61

empleados18 pero su pblico objetivo eran todos los obreros es

decir la universalidad en ese sector laboral.
Pero la Ley 26790, tiene como objetivo incorporar a los
empleados junto con los obreros en el beneficio del Seguro
Complementario

de

Trabajo

de

Riesgo

(SCTR)

pero

al

circunscribirlo solo a las actividad de alto riesgo restringe

nicamente a determinados trabajadores ya determinadas
actividades supuestamente riesgosas desprotegiendo a otras
que supuestamente son no riesgosas en donde tambin
laboran trabajadores que son sumidos en la indefensin contra
los riesgos.
1.2. EVOLUCIN CONSTITUCIONAL.
Veamos cmo ha evolucionado o involucionado en las dos
ltimas constituciones la proteccin de los accidentes de
trabajo.
La Constitucin Poltica de 1979 tena una proteccin muy
especial sobre los accidentes y enfermedades profesionales
en el artculo 47, el cual estaba expresado de la siguiente
manera:

18 Ser necesario tomar en cuenta que bajo ese esquema los empleados
tambin estaban protegidos contra los riesgos, como lo advirti el Tribunal
Constitucional (STC N. 02513-2007-PA/TC, caso Hernndez Hernndez del
13 de octubre del 2008.):

61

Artculo 47.- Corresponde al Estado dictar medidas

sobre higiene y seguridad en el trabajo que permitan
prevenir los riesgos profesionales, y asegurar la salud
y la integridad fsica y mental de los trabajadores.19
Sin embargo la Constitucin de 1993 no mantuvo ese
criterio de esa proteccin especfica y ms bien dise una
proteccin ms general de la seguridad social donde se
enmarca

justamente

enfermedades

los

accidentes

profesionales.

Al

respecto

de

trabajo

el

artculo

10

expresa:
Artculo 10.- El Estado reconoce el derecho universal
y progresivo de toda persona a la seguridad social,
para su proteccin frente a las contingencias que
precise la ley y para la elevacin de su calidad de
vida.20
Si hacemos un anlisis histrico constitucional de las dos
Cartas Polticas sobre la proteccin de accidentes de trabajo
podemos apreciar que existe una involucin respecto de la
calidad normativa y de su proteccin sobre los accidentes de
trabajo. La Constitucin de 1979 tiene una especial referencia
a las medidas adoptadas para proteger los accidentes de

19 Constitucin Poltica del Per de 1979.

20 Constitucin Poltica del Per de 1993.

61

trabajo y las enfermedades profesionales lo que no ocurre con

la Constitucin de 1993.

2. NORMAS

VIGENTES

EN

MATERIA

DE

ACCIDENTES

DE

TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES.21

2.1. BASE LEGAL.
Slo mencionaremos aquellas normas que tienen inters
directo con este trabajo:
Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social
en Salud.
Decreto Supremo N 009-97-SA, Reglamento de la Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud.
Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo,

probadas mediante Decreto Supremo N 003-98-

SA.
Decreto Supremo 046-2001-EM, Reglamento de Seguridad e
Higiene Minera
TUO del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR,
artculos 25 inciso a) y 30 inciso d).

61

 Cdigo Penal, artculo 168.

Las tres primeras normas regulan las prestaciones que
brinda el Rgimen Contributivo de la Seguridad Social en
Salud (ESSALUD) a sus afiliados, es decir, (i) las prestaciones
de prevencin, promocin y atencin de la salud, (ii)
prestaciones

de

bienestar

promocin

social,

(iii)

prestaciones de dinero correspondientes a subsidios por

incapacidad temporal y maternidad y (iv) prestaciones por
sepelio.
Adicionalmente, se dispone la sustitucin del Rgimen del
Decreto Ley N 18846, Ley de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades

Profesionales,

por

un

nuevo

sistema

denominado Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo

(SCTR)

que

comprende

el

amparo

universal

de

los

trabajadores, sean empleados u obreros, que laboran en

centros de trabajo de entidades empleadoras que desarrollan
las actividades de riesgo22, las mismas que se encuentran
descritas en el Anexo V del Decreto Supremo N 009-97-SA.
El Reglamento de Seguridad de Higiene Minera, regula las
obligaciones del titular de la actividad minera a las que nos
referiremos ms adelante.
La

Ley

de

Productividad

Competitividad

Laboral

establece como una causal de falta grave, que da derecho a

61

que el empleador despida al trabajador, la inobservancia por

parte de ste del Reglamento de Seguridad e Higiene
Industrial aprobados o expedidos, segn corresponda por la
autoridad competente y, como contrapartida, el artculo 30
contempla que constituye acto de hostilidad por parte del
empleador, la inobservancia de las medidas de higiene y
seguridad que puedan afectar o poner en riesgo la vida y la
salud del trabajador, lo que le otorga derecho a demandar a
su empleador por el cese de la hostilidad o a darse por
despedido y cobrar una indemnizacin equivalente a la que le
hubiera

correspondido

de

haber

sido

despedido

arbitrariamente.
Por su parte el Cdigo Penal, en su artculo 168 regula el
delito de atentado contra la libertad de trabajo y asociacin
estableciendo, en lo que nos interesa, que ser reprimido con
pena privativa de libertad, no mayor de dos aos, el que
obliga a otro, mediante violencia o amenaza, a trabajar sin las
condiciones de seguridad e higiene industriales determinada
por la autoridad.
2.2. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR.
Si el empleador realiza actividades riesgosas, de acuerdo
al listado contenido en el Anexo V del Decreto Supremo N
009-97-SA, Reglamento de la Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud, dentro de las cuales se encuentra

61

la actividad minera, deber inscribirse en el Registro de

Entidades Empleadoras que desarrollan Actividades de Alto
Riesgo a cargo del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, dentro del plazo de quince (15) das hbiles de
iniciadas sus actividades.
Adicionalmente,

deber

contratar

el

Seguro

Complementario de Trabajo de Riesgo para el personal que

debido a sus actividades en el centro de trabajo de la
empresa se encuentre expuesto a accidentes de trabajo o a
contraer enfermedades profesionales. Es importante sealar
que las normas sobre dicho seguro consideran como centro de
trabajo al establecimiento del empleador en el que se ubican
las unidades de produccin en las que se realizan las
actividades

de

riesgo,

incluyendo

las

unidades

administrativas y de servicios que, por su proximidad a las

unidades de produccin, expongan al personal al riesgo de
accidente de trabajo o enfermedad profesional propio de la
actividad productiva.
Cuando por la dimensin del centro de trabajo, las
unidades

administrativas

de

servicios

se

encuentren

alejadas de las unidades de produccin por una distancia tal

que evidencie que los trabajadores de dichas unidades
administrativas o de servicios no se encuentran expuestas al
riesgo de accidente de trabajo o enfermedad profesional
propio de la actividad desarrollada por el empleador, ste

61

podr decidir, bajo su responsabilidad, la no contratacin del

seguro complementario de trabajo de riesgo para dichos
trabajadores. El Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo,
que como su nombre lo indica es adicional al Seguro Social de
Salud21, otorga a los trabajadores que realizan actividades
riesgosas, dos tipos de prestaciones:
PRESTACIONES DE SALUD: Asistencia y asesoramiento
preventivo promocional en salud ocupacional, atencin
mdica,

farmacolgica,

hospitalaria,

quirrgica,

rehabilitacin, prtesis, entre otras. El empleador puede

contratar estas prestaciones con ESSALUD o con una EPS.
PRESTACIONES

ECONMICAS:

prestacin

de

sobrevivencia, invalidez, gastos de sepelio. El empleador

puede contratar estas prestaciones con la ONP, o con una
compaa aseguradora privada.
2.3. DEBERES DEL EMPLEADOR.

21 Conforme a los artculos 3 y 10 a 18 del Reglamento de la Ley de

Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, el Seguro Social brinda a sus
asegurados prestaciones de prevencin, promocin, recuperacin de la salud,
prestaciones de bienestar y promocin social y prestaciones econmicas.
Prestaciones Preventivas y Promocionales: educacin para la salud, evaluacin
y control de riesgos, inmunizaciones.
Prestaciones de Recuperacin: atencin mdica (ambulatoria y hospitalaria),
medicinas e insumos mdicos, prtesis y aparatos ortopdicos imprescindibles
y servicios de rehabilitacin.
Prestaciones de Bienestar y Promocin Social: actividades de proyeccin,
ayuda social y rehabilitacin para el trabajo.
Prestaciones Econmicas: subsidios por incapacidad temporal, maternidad,
lactancia y las prestaciones por sepelio

61

 DEBERES

GENRICOS:

genricamente

atribuibles

Respecto
al

empleador

los

deberes

que

realiza

actividades riesgosas, el artculo 11 de las Normas

Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo,
enumera a los siguientes:
a) Procurar el cuidado integral de los trabajadores y del
centro de trabajo;
b) Disear y ejecutar programas de salud ocupacional y
seguridad industrial;
c) Informar a ESSALUD o a la EPS, as como a la ONP o a la
compaa de seguros, sobre enfermedades profesionales
detectadas en sus centros de trabajo, as como cambios
en

materia

de

procesos

de

fabricacin,

ingresos,

incapacidades, licencias, vacaciones, suspensiones de

contratos de trabajo, modificacin de remuneraciones y
ceses de trabajadores;
d) Facilitar la capacitacin de los trabajadores en materia de
salud ocupacional y seguridad industrial; y,
e) Las dems obligaciones previstas en la legislacin laboral
y normas sobre salud ocupacional y seguridad industrial.

61

 OBLIGACIONES DE LOS TRABAJADORES22: Conforme al

artculo

10

de

las

Normas

Tcnicas

del

Seguro

Complementario de Trabajo de Riesgo los trabajadores

tienen que cumplir con una serie de deberes, entre ellos,
suministrar informacin clara, veraz y completa sobre su
estado de salud; procurar el cuidado integral de su salud;
cumplir las normas, reglamentos e instrucciones de los
programas de seguridad y salud ocupacional de la Entidad
Empleadora;

cumplir

con

el

tratamiento

mdico

rehabilitador que le fuere prescrito.

Tambin en el caso de trabajadores mineros, el Decreto
Supremo

N046-2001-EM,

contempla

una

serie

de

obligaciones que stos deben cumplir. De manera general,

estipula que los trabajadores estn obligados a realizar toda
22 El artculo 10, del Decreto Supremo 003-98-TR, Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, recoge los deberes del trabajador:
Son deberes del Trabajador:
a) Procurar el cuidado integral de su salud;
b) Suministrar informacin clara, veraz y completa sobre su estado de salud;
c) Colaborar y velar por el cumplimiento de las obligaciones contradas por la
Entidad Empleadora en virtud de este Decreto Supremo;
d) Cumplir las normas, reglamentos e instrucciones de los programas de
seguridad y salud ocupacional de la Entidad Empleadora;
e) Participar en la prevencin de riesgos profesionales que organice el IPSS, las
Entidades Prestadoras de Salud las ASEGURADORAS y la propia Entidad
Empleadora;
f) Si se encuentran gozando de pensin de invalidez, Proporcionar informacin
actualizada acerca de su domicilio, telfono, y dems datos que sirvan para
efectuar las visitas dirigidas a evaluar la evolucin de su estado de salud; as
como informar a la ASEGURADORA que le abona la pensin respecto de
cualquier variacin que modifique o extinga la causa por la cual se le otorg
la pensin.
g) Cumplir con el tratamiento mdico y rehabilitador que le fuere prescrito.

61

accin

conducente

prevenir

conjurar

cualquier

accidente y a informar dichos hechos, en el acto, a su jefe

inmediato o al representante del empleador. Entre sus
principales obligaciones estn las siguientes:
a) Cumplir con los estndares, procedimientos y prcticas
de trabajo seguro establecidos dentro del sistema de
gestin de seguridad y salud.
b) Reportar de forma inmediata cualquier incidente o
accidente.
c) Utilizar
correctamente

las

mquinas,

equipos,

herramientas y unidades de transporte.

d) Cumplir estrictamente las instrucciones y reglamentos
internos de seguridad establecidos.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral
contempla que la negativa injustificada del trabajador a
examen mdico previamente convenido o establecido por
ley, determinantes de la relacin laboral, o a cumplir las
medidas profilcticas o curativas prescritas por el mdico
para evitar enfermedades o accidentes, constituyen causa
justificada

de despido

vinculada

la

capacidad del

trabajador, y falta grave si no observa y cumple el

Reglamento

de

Seguridad

Higiene

Industrial,

naturalmente, en este ltimo caso, si tal incumplimiento

revistiera gravedad.

61

3. POSICION DE LA LEY 29783 - LEY DE SEGURIDAD Y SALUD

EN EL TRABAJO.
La Ley 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo ha
incorporado como parte de las funciones del Consejo Nacional de
Seguridad y Salud en el Trabajo fomentar la ampliacin y
universalizacin del seguro de trabajo de riesgos para
todos los trabajadores de la regin.
La Ley 29783 como se sabe es una norma aprobada por el
Congreso de la Repblica que es la instancia mayor de
representacin nacional. Si bien tocaba a esta instancia decidir
sobre el particular sin embargo ha trasladado a los diferentes
Consejos Regionales y al Consejo Nacional su debate y el
consensuar entre trabajadores, empresarios y el Estado; creemos
que sta prctica se adopt para darle mayor legitimidad al
cambio normativo con participacin directa de los actores de la
relacin laboral y de la instancia tripartita que deciden la poltica
laboral.

Puede

entenderse

este

mecanismo

procesal

pero

consideramos que un derecho fundamental no puede ser

debatido en una de sus caractersticas primordiales como es su
universalidad. El artculo 32 ltimo prrafo de la Constitucin nos
da luces en la deteccin de esta incoherencia normativa:
No pueden someterse a referndum la supresin o la
disminucin de los derechos fundamentales de la persona, ni

61

las normas de carcter tributario y presupuestal, ni los

tratados internacionales en vigor.23
Si la seguridad social es un derecho fundamental y el SCTR
es parte de aquella y por naturaleza es universal, luego la
disminucin puede estar en manos de una Comisin Tripartita,
creo

que

existe

un

diseo

que

no

corresponde

una

interpretacin sistemtica de la constitucin.

El trmino que utiliza la Ley 29783, Ley de Seguridad y Salud
en el Trabajo para promover su universalizacin es fomentar y
tiene

como sinnimos

a impulsar; es decir es el Consejo

Regional y el Consejo Nacional las entidades donde se debe

promover entre los actores: Estado, trabajadores y empleadores,
la necesidad de la universalizacin del SCTR a favor de todos los
trabajadores. Es decir partiendo de un convencimiento dentro del
colectivo (participacin tripartita) pasar a convencer a las
instancias polticas para que se materialice a travs de una
iniciativa legislativa ante el Parlamento.
Hemos podido advertir del estudio, que la referencia
histrica de cmo fue evolucionando la normativa del seguro de
accidentes

de

trabajo

enfermedades

profesionales,

ha

transcurrido de la universalizacin del referido seguro para los

obreros (pico ms alto en la dcada del 70 con el Decreto Ley
18846) a un seguro donde

avanza a cubrir a parte de los

empleados que es el sector que careca del beneficio y por otro

23 Artculo 32 de la Constitucin Poltica de 1993.

61

reduce la tutela de los obreros bajo el esquema de atender slo a

los centros de trabajo denominados de alto riesgo (Dcada del 90
que es una regresin, con la Ley 26790).
Se ha podido advertir igualmente, segn la estadstica
procesada que los accidentes de trabajo tienen una ocurrencia
considerable en centros de trabajo que no son considerados de
alto riesgo por el Decreto Supremo 003-98-SA.

CAPITULO III.
LA RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR FRENTE A LOS
ACCIDENTES DE TRABAJO.
1. NOCIONES PRELIMINARES:
Los trabajadores en tanto cumplen con su obligacin de
prestar sus servicios pueden ser vctimas de accidentes de
trabajo o de enfermedades profesionales. Consecuentemente, en
este

mbito

hay

que

analizar

el

funcionamiento

de

la

responsabilidad civil, ya que, segn Napolen Valdez Tudela:

es obligacin del patrono responder por los accidentes de
trabajo que sufran los obreros que tiene a su servicio y por
las enfermedades que adquiera por razn de trabajo. Estas
obligaciones se han impuesto en forma definitiva en el
derecho social y estn reconocidas universalmente, porque
son el resultado de los peligros que para la seguridad y salud

61

de los trabajadores trae consigo el mecanismo y las nuevas

formas de produccin industrial.24
Entonces, la responsabilidad civil es un medio que persigue
reparar econmicamente un dao. Cuando una persona ha
sufrido un perjuicio por un acto ajeno, el derecho busca que los
aspectos materiales del mismo sean desplazados al autor del
dao. Esto es lo que se denomina resarcimiento econmico de
quien sufri el dao, independientemente de que el causante
merezca un castigo.
Tal resarcimiento significa liberar a la vctima de ese peso
econmico y colocarlo en otra persona como puede ser el
culpable, el causante, el empleador, el dueo del animal, el
asegurador, etc.25 Para justificar tal desplazamiento, la doctrina
ha elaborado algunos principios o tendencias que se conocen con
el nombre de responsabilidad subjetiva, que recoge la clsica
concepcin de la culpa, la teora objetiva y la teora del riesgo.
Segn la teora subjetiva o de la culpa, el peso econmico del
dao debe trasladarse al causante si ste ha obrado dolosamente
o con culpa. As, por ejemplo, nuestro Cdigo Civil, refirindose a
la inejecucin de obligaciones, dispone que queda sujeto a la
24 VALDEZ TUDELA, Napolen. Comentarios a la Legislacin Social
Peruana. Editorial De Miranda. Lima 1958. Pg. 283.
25 DE TRAZEGNIES, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual.
Tomo I. Fondo Editorial - Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima
Per. 1995. Pg. 48.

61

indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus

obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve (Art. 1321).
De igual manera, en lo concerniente a la responsabilidad extracontractual, el Art. 1969 establece:
aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est
obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o
culpa corresponde a su autor.26
La aplicacin de esta teora ha tenido serios inconvenientes
por haberse relativizado e individualizado teniendo en cuenta las
posibilidades psicolgicas, fsicas y culturales, lo que origin la
creacin de un criterio de objetivacin de la culpa, buscando un
modelo como el hombre razonable o el buen padre de familia.
De esta manera el comportamiento del individuo se compara con
el hombre modelo para saber si hubo dolo o culpa.
Ante

estas

dificultades

aparece

el

principio

de

responsabilidad objetiva que solo atiende a los hechos del caso.

Lo nico que interesa es la existencia del nexo causal entre el
hecho y el dao causado, sin necesidad de indagar sobre si
existi o no, el dolo o la culpa. Como bien sostiene Trazegnies:
la discusin sobre la culpa no requiere ya ser planteada por
el demandante (como en la formulacin clsica del principio
subjetivista)

ni

tampoco

puede

ser

alegada

por

el

26 Artculo 1969 del Cdigo Civil Peruano.

61

demandante para liberarse de la carga de la prueba. De esta

manera, demostrado el dao, el causante queda obligado a
repararlo.27
Por otro lado, el artculo 1329 del C.C. establece una
presuncin legal que genera esa causalidad entre el hecho y el
efecto, cuando sostiene que se presume que la inejecucin de
obligacin obedece a culpa leve del deudor.
Lo que esta teora no ha logrado responder es por qu el
causante tena que responder an en los casos en que ste
puede probar que no acto ni con dolo ni con culpa.
Como muy bien sostiene Len Barandiarn:
los actos humanos estn sometidos a juicios estimativos de
mrito y de demrito, segn como procedan, pues la vida
humana no est regida por la ley de la causalidad, sino que
tiene un sentido teleolgico, afirmacin con la que se
rechaza el principio objetivo de la responsabilidad.28
Frente a estas objeciones algunos juristas esbozaron una
concepcin diferente, que se conoce con el nombre de la teora
del riesgo. Segn la misma, el que realiza una actividad para
27 DE TRAZEGNIES, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual.
Tomo I. Fondo Editorial - Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima
Per. 1995. Pg. 53.
28 Curso del Acto Jurdico, con referencia al Proyecto del Cdigo Civil
Peruano. Lima Per. 1983. Pg. 75

61

beneficio propio est creando un riesgo y debe responder por l.

Sobre este tema, el artculo 1970 del Cdigo Civil dispone que:
aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por
el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un
dao a otro, est obligado a repararlo.29
Como se puede ver, en estos casos la obligacin de
indemnizar est eximida del requisito de la culpa a que se refiere
el artculo 1969 del C.C., por lo tanto, cuando se trata de los
daos por cosas o actividades peligrosas o riesgosas, la
responsabilidad es objetiva. De ah que el artculo 1970 del C.C.
ya no hace referencia a la prueba del dolo o culpa.
2. TEORAS

QUE

SUSTENTAN

LA

RESPONSABILIDAD

DEL

EMPLEADOR EN LOS ACCIDENTES DE TRABAJO.

2.1. TEORA DE LA CULPA.

Descansa en la idea de que el autor de un dao debe de
responder de el, cubriendo la indemnizacin consiguiente.
Tiene su origen en el artculo 1382 del Cdigo Civil francs
que expresa: Todo hecho humano que cause a otro un dao,
obliga a aquel por culpa del cual el dao se ha producido a
repararlo.

29 Artculo 1970 del Cdigo Civil Peruano.

61

2.2. TEORA DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.

Fue expuesta simultneamente por Sauzet en Francia en
1983 y por Sainctelette en 1884 en Blgica. Se formula
sealando que es una obligacin del patrn el velar por la
seguridad de sus obreros y, por lo tanto, la de restituirlos
sanos y salvos a la salida del trabajo, como el porteador se
encuentra obligado a entregar intactos en su destino, los
objetos transportados. Todo accidente de trabajo hace pesar,
sobre el patrono, una presuncin de culpa. Invirtase as la
carga de la prueba y deja subsistente el arbitrio judicial para
fijar la indemnizacin, dentro del propio procedimiento civil
ordinario.

2.3. TEORA DEL CASO FORTUITO.

El fundamento de esta tesis estriba en la idea de que
quien obtiene una utilidad de una persona o de una cosa,
justo es que se asuma los riesgos originados por el empleo o
uso de esa persona o de esa cosa. La tesis se funda en la idea
de

que

debe

asimilarse

al

contrato

de

trabajo

la

responsabilidad derivada del mandato que obliga al pago por

el mandante, al mandatario, de los daos y perjuicios que le
cause. As el patrn deber cargar con las consecuencias del
caso fortuito en materia de accidentes de trabajo, en razn de
ser estos un accesorio inevitable en la industria, que se

61

presentan regularmente considerando el accidente no en su

produccin individual, sino en el conjunto de la industria.
2.4. TEORA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
Se trata de saber cul es el patrimonio que debe en
definitiva soportar el riesgo que entraa la actividad del grupo
considerado. Puede entonces nacer una responsabilidad
objetiva y no es una responsabilidad subjetiva. Para saber si
hay responsabilidad, no hay que averiguar si ha mediado
culpa negligencia. Sino solamente cual es el grupo que en
definitiva debe soportar la carga del riesgo. No hay otra
prueba que ofrecer que la del perjuicio causado; y practicada
esta prueba la responsabilidad obra en cierta manera
automticamente. De acuerdo a esta teora la culpa pasa a un
segundo plano. Basta acreditar la relacin de causa a efecto
entre

el

riesgo

la

cosa

que

lo

produjo

para

que,

automticamente, nazca la responsabilidad de indemnizar.

2.5. TEORA DEL RIESGO PROFESIONAL.
Consiste en atribuir a la industria las consecuencias de los
riesgos que la propia industria produce. Si el dueo de la
maquina debe repararla para que le siga produciendo utilidad,
justo es que tambin debe reparar el empresario las
consecuencias

que

los

riesgos

acarrean

obreros

empleados. Es, en rigor, una carga del derecho de propiedad.

61

En realidad esta teora objetiva se funda en una presuncin de

culpa del patrn que derivara del hecho de que su industria
genera riesgos y siendo l quien obtiene los beneficios, justo
ser que tambin asuma las responsabilidades.
2.6. TEORA DEL RIESGO DE AUTORIDAD.
La idea de riesgo sigue constituyendo la base de la
responsabilidad patronal, pero ella se justifica no en razn del
peligro que resulta del ejercicio de una profesin, sino como
una consecuencia de la subordinacin que el contrato de
trabajo impone al trabajador con relacin al empleador
donde existe autoridad debe existir responsabilidad. En
realidad es una tesis que desva la atencin del campo
industrial, lugar donde tuvo mayor auge la teora del riesgo
profesional, para orientarla hacia otras actividades laborales
que no utilizan maquinas, pero tambin entraan riesgos.
2.7. TEORA DEL RIESGO SOCIAL.
Constituye el fundamento de los sistemas de seguridad
social. Parte del supuesto de que los riesgos de trabajo
derivan de un mundo laboral concebido ntegramente, de tal
manera que los accidentes no pueden imputarse a una
empresa determinada, sino a toda la sociedad. En realidad en
riesgo

social

se

extiende

ms

all

de

consecuencias

perniciosas de la prestacin laboral de servicios y a travs de

61

los seguros sociales cubre contingencias ordinarias de la vida

de los trabajadores, como son, las enfermedades generales.
La celebracin del matrimonio, la maternidad, la cesanta y la
muerte es el Estado quien protege el capital humano, no
importando las causas de su accidente.
3. CLASES DE RESPONSABILIDAD.
3.1. LA

RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL

CIVIL

CONTRACTUAL

SUS

ELEMENTOS

CONFIGURATIVOS.
La indemnizacin por daos y perjuicios consiste en la
accin que tiene el acreedor o el perjudicado para exigir del
deudor o causante del dao, una

cantidad de dinero

equivalente a la utilidad o beneficio que a aqul le hubiese

reportado el cumplimento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin o a la reparacin del mal causado. Esta accin, con
independencia de su origen o procedencia, tiene por objeto
indemnizar al acreedor de las consecuencias perjudiciales
causadas por el incumplimiento de la obligacin o por la
realizacin

del

preferentemente

acto
de

ilcito,

siendo

carcter

sta

pecuniario

indemnizacin
(salvo

en

determinados supuestos de obligaciones extracontractuales

que pueden dar lugar a una reparacin especfica), se debe
proceder a valorar econmicamente distintos aspectos o
componentes. Esto no solo comprende el valor de la prdida

61

que hayan sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya

dejado de obtener el acreedor. Juan Espinoza asegura que la
responsabilidad civil es una tcnica de tutela (civil) de los
derechos (u otras situaciones jurdicas) que tienen por
finalidad imponer al responsable (no necesariamente al autor)
la obligacin de reparar los daos que ste ha ocasionado.
Esta institucin (la de la responsabilidad civil) se clasifica
en dos tipos en funcin de su procedencia: Contractuales, que
son las que debe pagar un deudor en caso de incumplir una
obligacin contractual, con el fin de resarcir al acreedor por su
incumplimiento; y Extracontractuales, que son aquellas que
no proceden de un contrato. La diferencia esencial entre
ambos aspectos de la responsabilidad civil radica en que en
un caso el dao es consecuencia del incumplimiento de una
obligacin previamente pactada, y en el otro el dao es
producto del incumplimiento del deber jurdico genrico de no
causar dao a los dems. Para efectos de la presente
demanda es necesario tratar nicamente la responsabilidad
contractual.
La responsabilidad contractual se encuentra regulada en
el Libro VI Obligaciones del Cdigo Civil, con precisin en los
artculos 1321 al 1332 de dicho cuerpo normativo. Por su
ubicacin puede ser invocada por el incumplimiento de
cualquier tipo de obligacin, pero es necesario, obviamente,
que entre el daante y el perjudicado por el dao debe existir

61

una relacin de obligaciones y que el dao sea generado

precisamente por el incumplimiento de dicha obligacin. La
obligacin de indemnizar emerge del artculo 1321 de
nuestro cdigo sustantivo civil donde se establece que
Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien
no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o
culpa leve.
CONTRACTUAL
principal: Existe

Nota

EXTRACONTRACTUAL
una No existe un negocio previo

vinculacin previa en funcin entre las partes

de

un

negocio

entre

las

partes.
Regulada por el art. 1321 del Regulada por los arts. 1969
C. Civil.
y ss. Del C.C.
La carga de la prueba se Art. 1970 del
regula por los arts. 1330 y responsabilidad
1331 del C. Civil debiendo el realiza

una

C.C.
del

La
que

actividad

afectado probar el hecho y riesgosa.

los daos.
Los daos y perjuicios de Contempla
los que responde el deudor perjuicios
de

la

los

daos

previstos

y
los

responsabilidad imprevistos.

contractual son los previstos,

o los que hubiera podido
preverse

al

tiempo

de

constituir la obligacin y que

sean

consecuencia

de

falta de cumplimiento.

su
El
61

artculo 1321 del Cdigo Civil

dispone que queda sujeto a
la indemnizacin de daos y
perjuicios quien no ejecuta
sus

obligaciones por dolo,

culpa

inexcusable

culpa

leve30.

Para su configuracin, nuestro ordenamiento jurdico en

materia procesal ha establecido diversos presupuestos, cuales
son:

Antijuridicidad;
La existencia del dao causado,
El hecho causante del dao, revestido de dolo, culpa o
mediante un bien riesgoso o peligroso o el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa (factor de atribucin) y,
Relacin de causalidad adecuada entre el hecho causante y
dao causado.
En la presente causa, estos requisitos se cumplen de la
siguiente manera:

30 Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la

obligacin (Art. 1318 del C.C.). Incurre en culpa inexcusable quien
por negligencia grave no ejecuta la obligacin (Art. 1319 del C.C.).
Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria
exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponde a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (Art. 1320 del
C.C.).

61

a) LA ANTIJURICIDAD.
Entendida aquella no solamente como la conducta que
contraviene una norma prohibitiva, sino tambin como la
que viola el sistema jurdico en su totalidad, en el sentido de
afectar los valores o principios sobre los cuales ha sido
construido dicho sistema jurdico. En materia laboral, el
contrato de trabajo representa una institucin jurdica que
salvaguarda las obligaciones de ambas partes, primero, la
obligacin del trabajador de prestar su fuerza laboratiba en
subordinacin al empleador, y luego, la obligacin del
empleador de remunerar econmicamente al trabajador por
aquel servicio prestado. No obstante, la obligacin del
empleador trasciende la frontera econmica para ligarse a
un aspecto ms ligado al respeto de la dignidad de los
trabajadores, como es la prestacin de condiciones de
trabajo adecuado, obligacin que se encuentra acorde
artculo 23 de la Constitucin Poltica del Per, donde se
seala que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio
de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la
dignidad del trabajador. Entre las medidas de condiciones de
trabajo que debe respetar el empleador, se encuentra el de
velar por la seguridad y salud de los trabajadores, segn
prescribe el artculo 48 de la Ley N 29783, siendo una de
las

medidas

adoptadas

para

tal

fin,

el

entregar

los

implementos de seguridad, segn el tipo de trabajo y riesgos

especficos presente en el desempeo de las funciones del

61

trabajador, conforme lo seala el artculo 60 de la norma

acotada.
En este caso, la antijurdica se encuentra acreditada con el
entendido que la empresa demandada no ha brindado las
condiciones

de

trabajo

adecuadas,

incumpliendo

una

obligacin laboral como es la de entregar los implementos

de seguridad para el cumplimiento de las labores de riesgo
del

trabajador,

fundamentacin

conforme
fctica

de

se

ha
la

sealado

presente

en

la

demanda,

contraviniendo as, los apartados legales mencionados en el

prrafo anterior.
b) SOBRE LA EXISTENCIA DEL DAO CAUSADO.
El dao se califica como un supuesto fundamental de la
estructura de los hechos jurdicos ilcitos que originan la
responsabilidad civil, de tal forma que solamente cuando se
ha causado un dao se configura jurdicamente un supuesto
de responsabilidad civil sujeta a indemnizacin. El aspecto
fundamental de la responsabilidad, es que se haya causado
un DAO, que deber ser indemnizado; en ese orden de
ideas, de no haber dao, no se configura un supuesto de
hecho jurdico ilcito contractual como producto de una
obligacin de la relacin contractual, de la relacin por ms
que exista una conducta antijurdica o ilcita.

61

Los

presupuestos

configurados

del

DAO

exigen

el

cumplimiento de:
CERTEZA: Esto implica que todo dao indemnizable debe
ser cierto, por consiguiente, quien alega haber sufrido un
dao debe demostrar su ocurrencia, en el presenta caso
(Art. 22 de la C.P.P.); la Teora de la Causa Adecuada
contemplada en el art. 1985 del C.C., textualmente
seala: "La indemnizacin comprende las consecuencias
que deriven de la accin u omisin generadora del dao,
incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao
moral,

debiendo

existir

una

relacin

de

causalidad

adecuada entre el hecho y el dao producido ()".

La

causa adecuada, se refiere a la existencia de una conexin

lgica entre el hecho generador del dao (la no entrega de
implementos de seguridad en las labores que realizaba) y
el

menoscabo

(privacin

de

los

ingresos,

gastos

econmicos, dao moral y al proyecto de vida) padecidos,

siguindose para ello los criterios de regularidad y
necesidad.
AFECTACIN

PERSONAL

DEL

DAO:

Slo

puede

reclamar reparacin del dao aquel que lo haya sufrido, en

tal sentido, es necesario relacionar este aspecto con otro
elemento esencial de la responsabilidad civil, esto es, la
relacin de causalidad; en todo evento de connotacin
indemnizatoria se verifica la existencia de una relacin
entre el sujeto responsable y el afectado, por lo que soy el

61

protegido por el sistema jurdico para reclamar el pago de

la indemnizacin

al haber sido afectada mi vida y

significacin funcional social. El tercer supuesto.

LA SUBSISTENCIA DEL DAO: El inters lesionado a
reparar, no debe haber sido objeto de un resarcimiento
previo que haya dado lugar a una satisfaccin puesto que
en tal contexto, se estara incurriendo en un supuesto de
enriquecimiento

indebido,

no

admitido

por

nuestro

ordenamiento jurdico, al margen que se desnaturalizara,

con perjudiciales consecuencias, el propsito esencial de
la responsabilidad civil, esto es, indemnizar con criterio de
justicia y equidad, a la vctima del suceso daoso, afirmo
que no he efectuado reclamo alguno al respecto.
EL DAO DEBE SER INJUSTO: Presupuesto que alude a
la necesidad de que el dao se produzca por efectos de
un hecho generador de responsabilidad civil; no entrega
de implementos de seguridad en mis labores que realizaba
para la demandada. Siendo esto as, el dao producido no
debe ser justificado de modo alguno por el ordenamiento
jurdico por lo que hago ejercicio regular de mi derecho,
estado de necesidad y la legtima defensa. Por lo tanto, lo
expuesto sobre el dao, en este caso es jurdicamente
indemnizable, es toda aquella lesin

a un inters

legtimamente protegido, bien se trate de un derecho

patrimonial o extrapatrimonial.

61

c) SOBRE EL HECHO CAUSANTE DEL DAO REVESTIDO DE

DOLO, CULPA (ART. 1969) O MEDIANTE UN BIEN
RIESGOSO O PELIGROSO O EL EJERCICIO DE UNA
ACTIVIDAD RIESGOSA O PELIGROSA (ART. 1970).
Es una generalidad que el dao sea causado por un hecho
revestido

de

dolo

culpa,

pero

donde

exista

una

culpabilidad, es decir, que la accin sea atribuible a una

persona. Este tipo de responsabilidad es denominada
subjetiva. ESPN CNOVAS seala que la culpabilidad exigida
puede ser intencional (dolo) o

meramente negligente

(culpa)31. En el modelo de la responsabilidad contractual,

este extremo se presenta de la siguiente manera:
DOLO: Procede con dolo quien deliberadamente no
ejecuta la obligacin.
CULPA INEXCUSABLE: Quien por negligencia grave no
ejecuta la obligacin. (Conocimientos elementales)
CULPA LEVE: Quien omite aquella diligencia ordinaria
exigida

por

la

naturaleza

de

la

obligacin

que

corresponda a las circunstancias de las personas, del

tiempo y del lugar. (Omisin diligencia ordinaria)

31 ESPN CNOVAS. Manual de Derecho Civil Espaol. Vol. 3. Editorial.

Madrid Espaa. 1978

61

En el presente caso, a conocimiento que hay una

obligacin legal que todo empleador debe cumplir en lo que
se refiere al otorgamiento de las implementos de seguridad
en caso de labores de riesgo, la demandada a condicin del
artculo 103 de la Constitucin, debe observarla sin
escatimar

su

contenido

vinculacin,

presumindose

entonces que tena conocimiento de tal obligacin, siendo

que su inobservancia ha sido a todas luces propagada con
dolo, presentndose como inexcusable.
d) RELACIN

DE

CAUSALIDAD

ADECUADA

ENTRE

EL

HECHO CAUSANTE Y DAO CAUSADO (ART. 1985 DEL

C.C.):
Este es un requisito indispensable en toda accin de
responsabilidad. Claro est que ante un dao causado, se
puede exigir el pago de una indemnizacin, pero esta
reparacin no se puede exigir liberalmente sino que debe
ejercitarse contra la persona correcta, debiendo existir para
ello una razn para que se individualice al responsable del
hecho daoso, y ello es mediante la determinacin del nexo
causal entre el hecho causante y el dao causado, formula
con la que se determinar si determinado acto fue el que
verdaderamente produjo determinado efecto (relacin causa
efecto). En el presente caso, que lo que produjo el estado
actual del recurrente, considerado como dao, ha sido un
accidente de trabajo, que fcilmente no se hubiera producido
si es que el empleador hubiese entregado los implementos

61

de seguridad para que el infrascrito cumpla con las labores

encomendadas.
4. DAOS PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES.
La idea de que el dao es el menoscabo a un bien, implica dar
un

concepto

demasiado

amplio

general

que

le

resta

trascendencia. Entonces se debe relacionar este menoscabo con

el derecho para as lograr precisarlo. De esto resulta que a la idea
del menoscabo a un bien se le agregue de que sea producido en
violacin a una norma jurdica (antijuridicidad), y la de hacer
nacer la responsabilidad de la persona.
Esta idea de la lesin a un bien, aunque ampliada y mejorada,
sigue siendo errnea, pues produce un efecto multiplicador en
relacin a la cantidad de bienes lesionados (fsicopatrimonial espiritual - psquico - esttico lucro cesante emergente privacin de uso en s mismo - etc.). Decir que dao es la lesin a
un bien o derecho subjetivo tambin es errneo porque es algo
muy difuso. Hay derechos subjetivos que no dan al resarcimiento,
pues son solo inters de hecho.
Descartando la idea del dao como la lesin a un bien, nos
quedan dos posturas a analizar. Una, es la que sostiene que dao
es toda lesin a un inters jurdico, siendo el inters, el ncleo
sobre el que gira el derecho subjetivo, donde inters es la
facultad para lograr satisfacer cierta necesidad. La otra, es la que

61

apunta al efecto o secuela del dao, sin definir a ste con

precisin, fundndose sobre los resultados o consecuencias de la
accin antijurdica, cualquiera fuera la naturaleza patrimonial o
no del derecho lesionado. De ah que, si lo que se quiere clasificar
es el dao resarcible, no hay que atender a la naturaleza de los
derechos lesionados, sino al dao en s mismo, esto es, a los
efectos y consecuencias de la lesin.
Definir a las consecuencias, y las secuelas o efectos que
pueden ser tanto patrimoniales como espirituales como dao
strictu sensu es un concepto equivocado, pues en toda orden,
dichos vrtices son solo parte del dao. En definitiva, el dao es
"toda lesin a un inters legtimo".
Cabe en este punto hacer una distincin en cuanto a la lesin
a un inters lcito o un inters serio (que implica algo ms que
una mera relacin circunstancial). La importancia de tal distincin
es que aqu va a surgir la calidad de damnificado, y con ella el
derecho a ser indemnizado, de acuerdo a la naturaleza del dao.
Nuestro sistema jurdico, a travs del artculo 1985 del
Cdigo Civil, recoge dos clases de dao, una de naturaleza
patrimonial, y otra de naturaleza extrapatrimonial, cada uno con
sus

diversas

subclases,

que

al

final

preconizan

el

dao

indemnizable.

61

4.1. DAO PATRIMONIAL.

Es aquel que recae, valga la redundancia, sobre el
patrimonio, ya sea en forma directa, sobre las cosas que lo
componen, o indirecta, como consecuencia o reflejo de un
dao causado a la persona misma, en sus derechos, o
facultades. Esta clase de dao contiene dos aristas que son
importantes analizar para la revisin de sta demanda:
4.1.1.

DAO EMERGENTE.
El dao emergente se entiende como el perjuicio o la

prdida

que

proviene

por

el

incumplimiento,

el

cumplimiento imperfecto o el incumplimiento tardo de

una obligacin. Pero, tambin puede entenderse como la
situacin en la cual un bien econmico, el dinero, sali o
saldr del patrimonio de la vctima. As, cuando el dao
emergente recae sobre la persona, pueden producirse dos
consecuencias: fallecimiento, o lesiones de la misma. En el
primer caso, el dao emergente comprende todos los
gastos funerarios necesarios, tales como el atad, la sala
de velacin, la cremacin, etc. Y en el segundo (lesiones
de la persona), involucra todos aquellos gastos mdicos,
hospitalarios

farmacuticos

requeridos

para

el

restablecimiento de la salud de la persona, los cuales

cronolgicamente

pueden

ser

pasados

futuros

dependiendo de la poca de su causacin. En efecto, en

61

relacin con los daos pasados, su acreditacin resulta

claramente demostrable en la medida en que no existe
duda respecto de su ocurrencia, mientras que, tratndose
de los daos futuros, la situacin probatoria reviste una
mayor dificultad, porque debe aparecer demostrada la
certeza de su existencia (por ejemplo, la necesidad de
ciruga plstica reconstructiva que deba realizarse al cierto
tiempo de ocurrido el dao consistente en una infeccin
en el pos-operatorio mediato de la herida, luego de
practicada una histerectoma abdominal total).
La indemnizacin del dao emergente es la que
pretende restituir la prdida sufrida. Paulus define al
damnun emergens como aquel monto que para m ya no
es, lo que para m deja de tener existencia. El dao
emergente

es

siempre

un

empobrecimiento32.

De

Trazegnies explica que sta clase de dao involucra

aquellas

perdidas

inmediatas

que

se

producen

directamente con el evento daoso (por ejemplo, en un

accidente de trnsito que deja un herido con pierna rota,
un perdida inmediata son los gastos de intervencin
quirrgica,

hospitalizacin

medicamentos

para

su

curacin), pero tambin se encuentra dentro de este dao,

aquellas

prdidas

que

se

pueden

prever

desde

la

32 PAULUS citado por DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando: La

responsabilidad Extracontractual, Tomo II, Biblioteca para leer el cdigo
civil, volumen IV, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, 3ra. Edicin, Lima Per, pp. 36.

61

consecucin del perjuicio (en el mismo ejemplo, los

tratamientos de rehabilitacin que post operacin va a
necesitar el perjudicado), y aquellas otras que quiz no se
pueden prever al momento en que se produce el hecho
menoscabador, o cuando se demanda, o cuando el juez
emite una sentencia (siguiendo con el ejemplo anterior, es
el caso de la aparicin de una complicacin mdica
inesperada pero cuya vinculacin con el accidente puede
ser demostrada), pero que al final todos estos conceptos
forman parte de la categora de dao emergente por ser
que estos derivan del acto daino primitivo y siempre se
expresan en una prdida de lo que la vctima ya tena,
aunque su emergencia se produzca en distintas pocas.
En as que el dao emergente comprende tanto daos
inmediatos como daos futuros.33
4.1.2.

LUCRO CESANTE:
Se lo define jurdicamente como la ganancia o

provecho que deja de reportarse como consecuencia de no

haberse

cumplido

la

obligacin,

cumplida

imperfectamente, o retardado su cumplimiento. Es decir,

cuando un bien econmico que deba ingresar en el curso
normal de los acontecimientos, no ingres ni ingresar al
patrimonio de la vctima. El lucrum cessans configura la
frustracin de ventajas econmicas esperadas, esto es, la
33 Ibdem, pp. 36

61

renta o ganancia dejada de percibir a resultas del suceso

daoso. Adriano de Cupis, en una comparacin sistemtica
entre los componentes del dao patrimonial, asegura que,
mientras que el dao emergente afecta a un bien o un
inters actual que ya corresponde a la persona en el
instante del dao, en el lucro cesante se afecta un bien o
un inters que todava no es de la persona al momento el
dao34.
Por otro lado, se ha visto que el dao emergente
comprende incluso aquellas afectaciones que fluctan a
futuro del evento prejuicioso, situacin que no escapa al
concepto de lucro cesante, pues el lucrum cessans

es

siempre futuro con respecto al momento del dao.

4.2. DAO EXTRAPATRIMONIAL.
El dao extrapatrimonial es todo aquel que no es
cuantificable por una perdida material del afectado, ms bien,
su alcance tiene plena relacin la psiquis de la persona
afectada. Es en este entorno que lo extrapatrimonial se
relaciona con las aflicciones psicolgicas producto del dao
ocasionado, ingresando entonces, en este mbito, el dao
moral.

De otro lado el dao moral es indemnizable por el

artculo 1985 del cdigo civil, pese a que en un artculo

34 DE CUPIS, Adriano citado por citado por DE TRAZEGNIES GRANDA,
Fernando: Op. Cit., pp. 36.

61

anterior, el 1984, se detallan el criterio de su valoracin, al

establecer

que

ste

es

indemnizado

considerando

su

magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su

familia.
El dao moral, es la trasgresin de los derechos
personalsimos de una persona a travs de un agravio a la
dignidad, honorabilidad, sosiego, etc. recae sobre bienes
jurdicos extra patrimoniales, tales como el honor, las
afecciones, los sentimientos, la intimidad, etc. de la vctima;
dao, que conforme a lo anotado en los fundamentos facticos,
se encuentra plenamente acreditado en el caso de autos.
Existen ocasiones en donde el dao moral y el dao
material coexisten y deben ser indemnizables como ocurre en
el caso de autos. El dao moral es ntegramente subjetivo y
va en proporcin directa con la parte afectiva. Si partimos de
la base de que la clasificacin de daos patrimoniales y
morales, cada uno encuentra su fundamento en la particular
naturaleza del derecho lesionado; es decir, que son daos
patrimoniales los que nacen de la violacin de un derecho
subjetivo o inters legtimo de orden patrimonial; y que se
entiende por dao o agravio moral la violacin de un derecho
subjetivo o inters legtimo de orden extrapatrimonial, se
debe concluir que toda clasificacin de los daos, a los
efectos

de

un

mejor

estudio,

necesariamente

deber

contemplar la naturaleza del derecho conculcado; a su vez,

61

ello supone tener en cuenta la categora de los bienes

personales afectados por el acto ilcito. Es que, los daos
morales, los derechos personalsimos y los bienes personales
protegidos por estos, forman una triloga indisoluble que
constituye el ncleo de la teora jurdica de los agravios
extrapatrimoniales.
Pese a que la definicin de dao se efecta desde un
punto de vista material, se admite la indemnizacin del dao
moral, aunque se afirma que en estos supuestos ella no est
llamada

reparar

sino

satisfacer35.

El

dao

moral

generalmente se define en un sentido negativo, como aqul

que no es patrimonial36. Originalmente concebido como
pretium doloris, se admite que proteja, actualmente, de
manera amplia y general, bienes y derechos personales.
5. EL IMPACTO DE LOS RIESGOS DE TRABAJO.
El estimar los costos directos e indirectos de un accidente de
trabajo, en general es relativamente fcil de medir, cuantificando
el monto econmico de los gastos. Sin

embargo, existen

mltiples efectos adicionales causados por los riesgos de trabajo

que son mucho ms complejos, abarcan varias reas y son
difciles

de

cuantificar

ponderar.

Estos

efectos

que

35 VON THUR, Andreas. Tratado de las Obligaciones. pp. 88- 89; PUIG,
Jos: Fundamentos de derecho civil, pp. 185
36 DEZ PICAZO, Luis: Op. Cit, pp. 121.

61

generalmente pasan desapercibidos y no son

evaluados en su

justa magnitud, los denominaremos genricamente como el

impacto de los Riesgos y de los Accidentes en el Trabajo.
Evidentemente este impacto se deriva de la suma de los
costos directos ms los efectos indirectos originados por los
accidentes de trabajo y las enfermedades de trabajo.
Se han mencionado mltiples fenmenos adicionales cuya
magnitud es muy difcil de precisar, pero que deben ser
considerados y ponderados por su gran relevancia.
Estos son a saber:
5.1. PARA EL TRABAJADOR:
Las afectaciones directas a su persona, a sus capacidades
personales y a sus expectativas de desarrollo individual, tales
como:

El sufrimiento fsico y moral.

La disminucin o prdida de sus capacidades fsicas.
La disminucin de su vida productiva.
La restriccin de su ingreso econmico y presupuesto

personal.

La disminucin de sus expectativas de desarrollo personal.

La disminucin de su esperanza y calidad de vida

61

5.2. PARA LA FAMILIA:

La disminucin de las expectativas de desarrollo de los
miembros del ncleo familiar que dependen del trabajador,
as como aparicin de fenmenos de alteracin de la dinmica
familiar en relacin con:

La disminucin del ingreso y presupuesto familiar.

La presencia de disfuncin familiar.

5.3. PARA LA SOCIEDAD:

Desde el punto de vista social, de acuerdo a la magnitud
de las secuelas de los Riesgos de Trabajo y en forma
inversamente proporcional a la efectividad de la rehabilitacin
se presentan habitualmente fenmenos tales como:

Discriminacin laboral.
Segregacin social.
Conductas antisociales.
Psicopatologa.
Mortalidad prematura.
Desafortunadamente estos efectos son demasiado frecuentes
y se han producido siempre en la evolucin histrica del hombre,
en las diferentes sociedades y culturas. Por ello se ha mantenido
constante la preocupacin de la sociedad en disminuir la
frecuencia y la magnitud de estos fenmenos y sus efectos. La
Previsin

Social

instituciones

que

se conceptualiza
proponen

como

contribuir

"la
la

poltica

y las

preparacin

61

ocupacin del trabajador, a facilitarle una vida cmoda e

higinica y a asegurarle contra las consecuencias y riesgos
naturales, sociales y profesionales", representa adems un
derecho social fundamentado en la responsabilidad tutelar del
Estado para la produccin de bienes y servicios destinados a
anticipar y complementar el impulso de bienestar y de seguridad
del trabajador y de su familia, por ello la previsin social tiene un
doble carcter: por un lado representa una poltica estatal para
proteger la salud de la poblacin y por otra parte: un conjunto de
actividades materializadas en instituciones de servicio.
En este sentido, los Riesgos de Trabajo y su consecuencia los
accidentes y la enfermedad desencadenada por el trabajo,
constituyen sin duda un factor importante limitante del proceso
de desarrollo econmico personal, familiar, de la empresa, de las
instituciones y de la sociedad en general de cada pas.

61