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461
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Proteccin a la creatividad

4-5

Carlos Ramos Nez

2-3 | Trabajo infantil: una

deuda pendiente. Propuestas
para la elaboracin de
mejores planes de actuacin.

6 | Caducidad y despidos.
Ante la supuesta
ampliacin del plazo
para reclamar benecios.

7 | Planilla electrnica.
Actuacin como medio
de prueba en los nuevos
procesos laborales.

8 | Precios de transferencia.
Los acuerdos anticipados
frente a las acciones de
scalizacin tributaria.

Margarita Rentera Durand

Gustavo Quispe Chvez

Mnica Pizarro Daz

Fernando Becerra O'Phelan

Suplemento de
anlisis legal

DERECHOS

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

O PROPUESTAS PARA LA ELABORACIN DE MEJORES PLANES DE ACTUACIN

El trabajo infantil:
una deuda pendiente
M. MARGARITA
RENTERA DURAND
Abogada. Exmagistrada.
Presidenta de la Comisin
de Estudio y Defensa de los
Derechos de los Nios, Nias
y Adolescentes del Colegio de
Abogados de Lima (CAL).

A pocos das de haberse conmemorado

el da del no trabajo infantil, muchos
seguramente recordaron diversos
instrumentos internacionales como de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los
Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes
y varios otros intentos por tratar de ordenar y
resguardar algunos derechos esenciales para
la niez y la adolescencia.
Sin embargo, la realidad en el Per desde
hace dcadas nos pone en la cara circunstancias que evidencian el trabajo de la niez y la
adolescencia.
As, cuando las consecuencias de las polticas econmicas implementadas con corte
neoliberal golpean a nuestros nios y la falta
de paternidad o maternidad responsable, segn
su caso, los obligaban a trabajar, se intentaba
enfocar el trabajo de los nios y adolescentes
bajo las categoras establecidas en tratados
internacionales, pero nuestro pas se las llevaba
de encuentro, pues mientras la ley deca que
los adolescentes para trabajar deban pedir
permiso al Ministerio de Trabajo, la realidad nos
haca ver que casi nadie peda permiso y los
adolescentes trabajaban dejando de estudiar
o hacindolo en la nocturna. Luego, cuando se
nos deca que solo podan trabajar en horario
diurno, encontramos en horario nocturno muchos nios y adolescentes trabajando en las
calles, y muchos otros en las industrias o casas,
este ltimo trabajo invisibilizado.

jurdica

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Ilustracin: Tito Piqu

Si bien varios se han negado a encontrar algo

bueno en esta labor, es cierto que la actividad
del nio y del adolescente se ha enmarcado en
una circunstancia de necesidad y sobrevivencia
que no ha sido ajena a los menores de edad.
Ello nos permite preguntarnos: qu fue del
padre responsable de sus hijos y de su salud, de
su educacin, de su bienestar, qu establecen
las normas de la Constitucin, del Cdigo Civil
y del Cdigo del Nio, Nia y Adolescente?
Si fuese verdad que nos duele tanto ver a
los nios trabajando haramos todo lo posible
por evitar que puedan gozar de una calidad
educativa, con igualdad de oportunidades, no
se promovera tanto la fecundidad adolescente,
no se permitira que cada da ms padres incumplan con sus obligaciones alimenticias (2)
y dejen solas a las madres con sus hijos, los que
en muchos casos deben trabajar, acompaar a
la madre al trabajo, o en otros, cuando el padre
o la madre los violenta, huyen de sus hogares
hacia la calle que los evade de tal violencia.
El trabajo de la niez y de la adolescencia
tiene un rostro diferente cuando se reere a las
nias y adolescentes, es un rostro de gnero
que se expresa en la cantidad de menores
incorporadas en el servicio domstico y otros.
Segn la ley (artculo 63 del Cdigo del Nio
y Adolescente) es el juez de familia a quien le
corresponde proteger a las nias que trabajan
en el servicio domstico. Me pregunto: cuntos
jueces o juezas han protegido a las nias y
adolescentes que realizan tal funcin?
Y a los municipios que deben proteger a los
nios, nias y adolescentes que realizan trabajo
independiente habra que preguntarles en qu
medida es posible atender a esta problemtica. Muchos nios y adolescente se van de un
distrito a otro para vender caramelos, pedir
limosna, limpiar el carro, etctera. En varios
casos se trata de menores de cuatro aos
que ni siquiera alcanzan la luna de los autos.
Ah, la comuna solo deber constatar que se
encuentran acompaados por su madre o es
que deber intervenir al tratarse de un delito

Las opiniones vertidas son de exclusiva

responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

El Peruano

2008 Todos los derechos reservados

DERECHOS

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

Suplemento de
anlisis legal

Polticas
pblicas
transversales
QLas comisiones nacionales de
erradicacin del trabajo infantil
debern propiciar planes nacionales de
accin que debieran asumir el gran
reto de establecer polticas pblicas
transversales a favor de los derechos
de los nios, nias y adolescentes que
trabajan con metas de corto plazo, solo
as se podr lograr la vigencia de estos
derechos (4).
QEntre las propuestas podran estar:
la determinacin por el Ministerio de la
Mujer y Poblaciones Vulnerables de los
trabajos que cada ao son
considerados como de riesgo,
peligrosos o nocivos a la salud (segn
obligacin del CNA en su artculo 58).
QLuego, la incorporacin de ms
madres jefes de familia en proyectos y
trabajos; la incorporacin de la
exibilizacin al nio que trabaja con
la nalidad de evitar la desercin
escolar; la generacin de espacios y
actividades recreativas para los nios,
nias y adolescentes a escala
nacional, en las que participen los
nios y nias que se encuentran
realizando alguna actividad lucrativa,
y el compromiso del Poder Judicial por
jar pensiones alimenticias que se
cumplan para los nios y
adolescentes, entre otras.
agrante como es la exposicin al peligro? Y
esos padres que hacen peligrar la vida de sus
hijos todos los das por qu ejercen debidamente la patria potestad, acaso se requerir
de todo un proceso de gran investigacin para
proceder a suspenderles la patria potestad?
EL Cdigo del Nio y del Adolescente del
Per ha establecido que si los padres explotan a
sus hijos, si les hacen realizar trabajos excesivos
incurren en las causales de suspensin de la
patria potestad. As lo prev el artculo 75 del
referido cuerpo legal.
Lo propio ocurre cuando muchas jovencitas
o nias son enviadas desde las provincias para
trabajar en un determinado domicilio o cuando
viven con sus padres y les encargan trabajos
excesivos como el de cuidar del hermano menor,
darle de comer, hacer las compras, barrer la casa,
y no pueden vivir su niez, dado que sin ningn
tipo de intervencin de la autoridad se convierten en casi madres de unos hijos que ellas no
procrearon. Al respecto, el Cdigo de los Nios
y Adolescentes precisa que si bien los menores
deben ayudar en sus casas, ello debe ser segn
su edad y de ninguna manera podrn sustituir
los roles que le corresponden a sus padres (3).
Si bien es verdad que la actividad laboral

El trabajo de
la niez y de la
adolescencia
tiene un rostro
diferente cuando
se refiere a
las nias y
adolescentes,
es un rostro
de gnero que
se expresa en
la cantidad
de menores
incorporadas
en el servicio
domstico y
otros."

ha generado en varios nios "una identidad

individual y colectiva, ciertos grados de responsabilidad, conocimiento de la realidad,
experiencia, participacin social y compromiso
individual o familiar, ello resulta as como parte
de una mirada positiva", los nios y adolescentes conocen las calles, se mueven en ellas
incluso mejor que muchos jvenes, se suben a
los buses, saben tratar con adultos, participan
en el logro de obtener un ingreso para sus
familias, y muchos en sus espacios incluso
juegan; es de advertir que el tiempo dedicado
a la actividad laboral es justamente el que se
quita a las actividades educativas, recreativas
y formativas y de desarrollo en general (4). Me
pregunto: qu deporte practican los nios y
nias que trabajan?, y si no trabajaran, qu
les ofrecen sus padres y qu la sociedad?
Por su parte, los espacios de garanta de
desarrollo del nio/nia y adolescente tampoco han adecuado su realidad a los menores
que trabajan, como en los colegios que deben
atender a las dicultades que atraviesan estos
infantes para poder estudiar, los horarios que a
veces son impuestos por padres o empleadores y
que les impiden dormir. La mayora de maestros
les exigen igual cuando viven circunstancias

que los hacen diferentes. En 2012, durante la

huelga de profesores, muchos nios de provincias llegaron a Lima, varios se quedaron como
lustradores de zapatos, qu se ha hecho para
garantizarles su educacin?
Por ello, en tanto se piensa en eliminar
todas las formas de trabajo infantil de la niez
y de la adolescencia, cabe preguntarnos: qu
hacemos en el mientras tanto? Una alternativa
es, sin duda, lograr que el adulto protector o
gura paterna (madre o padre) se incorpore a
una actividad laboral ms permanente que le
permita atender a sus hijos sin tener que incorporarlos a trabajar. Lamentablemente, tambin
existen las personas que desean vivir de sus
hijos, ello es un delito que se debe combatir. X
[1] El proceso de alimentos y el de omisin de
alimentos es el delito de mayor incidencia en
el Per.
[2] Artculo 24 del CNA.
[3] Sin embargo, no es extrao afirmar que los
nios pobres no cuentan con oportunidades de
juego, recreacin y buen uso del tiempo libre.
[4] Al respecto, resulta sumamente importante
el programa elaborado por este Gobierno de
brindar de manera prioritaria trabajo a las
mujeres madres.

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

O PROTECCIN A LOS DERECHOS INTELECTUALES

El Pezweon:
un caso histrico
CARLOS RAMOS NEZ
Jurista e historiador peruano.
Miembro de Nmero de la
Academia Peruana del Derecho
y de la Academia Nacional
de Historia. Catedrtico de la
Ponticia Universidad Catlica
del Per.

uando se anunci a travs de los medios

periodsticos que el Pezweon, personaje
peruano pintoresco y festivo, haba sido
registrado como marca, una enorme alegra se
apoder de las redes sociales. Se trataba de una
batalla legal verdaderamente heroica ante los
tribunales administrativos de Indecopi por parte de
sus creadores, Carlos Banda y Andrea Tataje, que
gener la identicacin y las simpatas de la gente.
Se dijo que la inscripcin de marca fue denegada
previamente porque, segn la Decisin 486 de
la Comunidad Andina, se prohbe el registro de
signos contrarios a la moral o buenas costumbres.
La coloquial expresin juvenil y popular de
llamada de atencin y de aliento con motivo de
lentitud o indecisin al momento de emprender una
actividad "Ya fue, pues huevn" fue recogida,
en 2008, por el publicista Carlos Banda, y con la
ayuda de su amiga la diseadora grca Andrea
Tataje comenzaron ambos a dibujar un pescado. Se
trataba de la imagen de un pez coloreado con tres
colores: rosado, gris y azul. Probablemente, su rasgo
ms resaltante se encontraba en la parte inferior,
que lo diferenciaba de cualquier otro pez comn
y corriente: dos visibles testculos de color rosado.
Sus creadores decidieron dar vida al personaje,
protagonizara historietas. El guin estara a cargo
de Carlos Banda y la representacin grca, de
Andrea Tataje. Inicialmente, las historietas eran
difundidas en pequea escala a travs de correos
electrnicos y a un crculo restringido de familiares y
amigos, que a su vez las reenviaban a sus conocidos.
A raz de los comentarios positivos que recibieron
y algunos consejos legales, deciden registrar al
Pezweon. Lograron contar as con un certicado
de Registro de Obras Artsticas y Obras de Arte
emitido por la Direccin de Derechos de Autor de

Indecopi que no formul ningn reparo.

Luego, Banda y Tataje abrieron en Facebook una
pgina exclusiva sobre El Pezweon y sus avatares.
Con un hbil recurso publicitario que anunciaba
la aparicin de una nueva historieta, el curioso
personaje se hizo conocido. A nes de 2008, ya
contaba con alrededor de 27,000 fans en la red
social ms popular. La tira de historietas pronto se
transform en un libro. Las aventuras de El Pezweon
se convirti en uno de los libros ms vendidos en
la 14 Feria del Libro de ese ao. Esta creciente
popularidad llev a sus creadores a impulsar una
lnea de mercadeo con diversos accesorios, como
muecos, polos, calcomanas, llaveros y dems
utensilios con la imagen del ya famoso Pezweon.
Haba llegado el momento que Banda y Tataje
protegieran los derechos intelectuales sobre su
personaje como una marca comercial. No era
suciente el registro de derechos de autor. Deciden
entonces realizar los trmites necesarios para
registrar el signo distintivo que representaba al
Pezweon. Precisamente, el 20 de octubre de 2008
presentaron una solicitud de inscripcin de marca
ante la Direccin de Signos Distintivos del Indecopi.
As, procuraban legalizar al popular Pezweon.
Empero, recin empezaban los problemas.

EL PROCEDIMIENTO
Contra lo que sus creadores y simpatizantes
pensaban, la Direccin de Signos Distintivos del
Indecopi, el 9 de setiembre de 2009, emiti la
Resolucin N 15444-2009/DSD-Indecopi, suscrito por la abogada Vernica Perea Mlaga,
que desde entonces, en las redes sociales, se
convertira, quiz a su pesar, en la abanderada de
la moralidad pblica y de las buenas costumbres,
mediante la que se denegaba el registro como
marca al signo El Pezweon. Se argumentaba que
el signo solicitado para registrarse y su logotipo
pueden afectar la susceptibilidad de un sector de
la poblacin, entre los que se hallaban mujeres,
nios, ancianos y otros. El trmino "weon" proviene de la palabra "huevn", un peruanismo,
cuyo signicado segn la Real Academia de la
Lengua consiste en perezoso, idiota, imbcil,
animoso, etctera.
Se tratara, pues, a juicio de la Direccin de
Signos Distintivos de un trmino inaceptable, inapropiado o grosero en el habla de una sociedad.

Por otro lado, la imagen de un pez, que en la parte

inferior representa los genitales masculinos, con
lo que se respalda el trmino "weon", generara
rechazo por parte de un gran sector de la poblacin.
Adems, este signo solicitado estara incurso en la
prohibicin de registro contenida en el inciso p) del
artculo 135 de la Decisin 486.
Despus de esta inesperada decisin de la
Direccin de Signos Distintivos del Indecopi, los
creadores de El Pezweon, Andrea Tataje y Carlos
Banda, el 5 de octubre de 2009, impugnan mediante
una solicitud la resolucin del 9 de setiembre de
2009. Alegaban los reclamantes que el decreto era
arbitrario. La resolucin no especicaba claramente
cul era el supuesto de la prohibicin del inciso p)
del artculo 135 de la Decisin 486 y de qu modo
afectara ciertos intereses jurdicos. El Pezweon y
sus productos haban tenido, por lo dems, masiva
acogida del pblico, que en ningn momento haba
sentido que el personaje fuera contrario a la ley,
la moral y las buenas costumbres. Desde el punto
de vista constitucional, los reclamantes argumentaron la vulneracin de sus derechos a la libertad
de expresin y de prensa, as como de empresa.
El 19 de febrero de 2010, El Pezweon sufre un
nuevo revs administrativo. La Sala de la Direccin
de Signos Distintivos, mediante la Res. N 0026282010/DSD-Indecopi, declara infundada el pedido de
reconsideracin. Se estima que el trmino "weon"
era una forma inapropiada y grosera de calicar
a una persona. La imagen de los testculos sera
tambin contraria a las buenas costumbres. Las
nuevas pruebas, segn la sala, no habran aportado nada nuevo. Respecto a lo que sus creadores
alegaban, la comisin seala que los solicitantes
contaban con la libertad de dirigirse a los medios de
comunicacin para manifestar su opinin.Y sobre a
la libertad de empresa, la sala considera que dicho
derecho era ejercido por sus creadores, pues para
utilizar este signo como marca dentro del mercado
no se necesitaba registrarla ante Indecopi. Frente
a esto, la sala establece la diferencia entre marca
y marca registrada, la ltima es una manera de
proteccin que Indecopi otorga a aquellas marcas
que cumplen con los requisitos exigidos por la ley
y requeridos por dicha institucin.
Debido a esta nueva negativa de la Direccin de
Signos Distintivos, el 5 de marzo de 2010, Andrea
Tataje y Carlos Banda interpusieron un recurso de

SEGURIDAD

Ordenamiento
jurdico
Q En el ordenamiento jurdico peruano,
la moral, el orden pblico y las buenas
costumbres son algunos de los lmites
impuestos a la libertad de actuacin y
autorregulacin de la sociedad en
general. As, tanto el Cdigo Penal o el
Cdigo Civil recogen estos conceptos y
los establecen como preceptos que toda
persona siempre debe tomar en cuenta.
Q Sin embargo, puede ser que en
nombre de ellos se nieguen legtimos
derechos a un particular? S, es posible,
pero su valoracin debe ser apreciada
segn el transcurso del tiempo y la
representacin colectiva de la poblacin
o de un sector de ella. Ocurre que al no
ser valores absolutos no pueden orientar
a plenitud los derechos ciudadanos. Era
evidente que el concepto pblico de
moral y buenas costumbres haban
cambiado en la ciudadana.
apelacin. La primera resolucin debe ser declarada
nula al no precisar en ningn momento si el signo
solicitado resultaba contrario a la ley, moral, orden
pblico o las buenas costumbres, siendo dicha
decisin carente de todo argumento sostenible.
En el curso del procedimiento, los creadores y sus
abogados optan por ceder sus derechos expectativos del caso a favor de una rma publicitaria
de mayor impacto meditico y ms poderosa en
el plano econmico: C.W. Comics S.A.C, que inmediatamente se convierte en parte. Se trat, sin
duda, de una hbil jugada legal. El caso, por otro
lado, se internacionaliza.As, el 11de de noviembre
de 2010, C.W. Comics S.A.C. adjunta una copia
de una carta emitida por el gerente general del
programa Un Techo para mi Pas, quien expresa a
El Pezweon y sus historietas su reconocimiento y
aporte a la juventud. Adems, C.W. Comics S.A.C.
maniesta considerar que dicho signo tiene como
objetivo distinguir prendas de vestir, calzado y
sombrerera dirigidos principalmente a un pblico
joven. Adicionalmente, C.W. Comics S.A.C. adjunta
el reconocimiento del director general de Educacin,
Cultura y Ciudadana Ambiental del Ministerio de
Ambiente, el cual seala que El Pezweon genera y
promociona conciencia de cuidado y cultura sobre
el medioambiente, mediante sus historietas.
Por ltimo, el 23 de febrero de 2011, la Sala de
Propiedad Intelectual del Indecopi, presidida por
Mara Soledad Ferreyros Castaeda e integrada por
los vocales Teresa Stella Mera Gmez,Virginia Mara
Rosasco Dulanto y Edgardo Enrique Rebagliati

Castan, emite la Res. N 0436-2011/TPI-Indecopi

por medio de la cual se decidi otorgar el registro
de marca de producto al "Pezweon". Para la sala,
la principal consideracin al momento de revocar
la resolucin previa y otorgar la marca gir en torno
a que la palabra "huevn", as como el grco de
rganos genitales masculinos que acompaa a la
gura del pez, no hieren ni daan la susceptibilidad
de las personas a las que van dirigidas. El pblico
no considera ofensivo tal palabra ni tal signo.
Los siguientes argumentos son los ms resaltantes de la Res. N 0436-2011/ TPI-Indecopi,
emitida por esta sala: no debe confundirse un signo
contrario a las buenas costumbres con un signo
de mal gusto. Determinando que para algunas
personas pueda ser de mal gusto, para otras puede
no serlo. La sala concluye que la palabra "huevn",
por s sola, hace referencia a un insulto, pero este
trmino con el tiempo ha pasado a formar parte
del lenguaje coloquial (en especial del pblico
juvenil). La sala seala que dicho trmino y sus
derivaciones pueden signicar un insulto como
tambin una forma de referirse en tono amistoso
o bromista hacia otra persona. El logotipo, como
la gura que lo acompaa, no necesariamente
tiene que ser visto como contrario a la ley, moral,
buenas costumbres y orden pblico. Lo que es
bueno o aceptable para algunos no signica que
tenga que darse de la misma manera para otros y
viceversa. La sala considera que las pocas estn
cambiando y que no se puede tener una idea ni
muy conservadora ni muy liberal.

MARCAS COMERCIALES
Recuerda la sala, asimismo, que otras marcas
comerciales que podran ser consideradas contra
la moral y orden pblico han sido aceptados sus
registros sin mayor problema, de donde se puede
inferir que hasta el mismo Indecopi tiende a asumir
criterios incoherentes, como es de verse de las dos
primeras resoluciones que defendan la moral y las
buenas costumbres.
A propsito, la sala presenta una larga lista de
estas marcas controvertidas ya registradas que
colisionaran con la Decisin 486 de la Comunidad
Andina, a saber, La Pea del Carajo, El Restaurant
Pezn, entre otras muchas. En el interior del Indecopi
no faltaban los nostlgicos. As, un trabajador de
origen pisqueo, Eduardo, del rea de registro de
marcas, que empez su carrera como conserje hace
muchos aos, aseguraba: "Hay marcas obscenas
que se han tenido que denegar. En algunos casos,
las marcas que tienen doble sentido traen perjuicio,
evaluamos y se deniegan", acota. Otras marcas le
llenan de orgullo. Como la del chocolate Sol del Cusco, que supuso varias reuniones de deliberacin".
Al aceptar la inscripcin de El Pezweon, Indecopi
estableci una lnea de interpretacin clara, que
muestra que ciertos tpicos no necesariamente
deben seguir aplicndose.As, con la Resolucin N
0436-2011, Indecopi adecu su razonamiento a lo
que la sociedad de estos tiempos parece dictar. X

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

LABORAL

OANTE LA SUPUESTA AMPLIACIN DEL PLAZO PARA RECLAMAR BENEFICIOS

Caducidad y despidos
GUSTAVO QUISPE
CHVEZ
Abogado egresado
de la UNMSM.
Asociado Laboral del Estudio
Glvez Risso & Asociados.
Exasesor laboral de
Gaceta Jurdica

ecientemente se dio cuenta de una sentencia no vinculante emitida en la Corte

de Junn que ampliaba el plazo a 10 aos
para reclamar el pago de benecios sociales. Segn
se inform, al parecer, todo parte del razonamiento
judicial de que el plazo de caducidad del despido,
regulado en el art. 36 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral (LPCL), no se aplicaba a los
supuestos de despido incausado (DIN) y despido
fraudulento (DFRA), ya que la norma no los citaba
expresamente(1). Por tanto, dado que no existe un
pacto expreso, deba aplicarse el plazo general de
10 aos regulado en el Cdigo Civil.
Si bien no hemos podido acceder a la sentencia,
el razonamiento judicial planteado nos lleva a opinar respecto a la aplicacin de la caducidad en los
casos de DIN y DFRA, debate que nunca estuvo en
la palestra porque dentro del esquema alternativo
del amparo laboral en materia de despido (2) no
era un tema que nos quitara el sueo, si tenemos
en cuenta que los pedidos de reposicin por DIN y
DFRA eran vistos en la va del amparo y no existen
plazos de caducidad en esta va. Pero, luego del
Pleno Jurisdiccional de 2012, y el retorno a la
estabilidad absoluta, al parecer se abre un frente
poco claro respecto al tratamiento de estas formas
de despido dentro de la va ordinaria.
Lo primero que debemos conocer es que legislativamente estas formas de despido no existen
(la LPCL solo regula la nulidad de despido, despido
arbitrario y hostilidad), el DIN y DFRA son dos
creaciones del Tribunal Constitucional jadas en
el precedente vinculante Llanos Huasco, y eran
junto al despido nulo, las nicas formas con
que se poda reponer a un trabajador con una
demanda de amparo.
Con el Pleno Jurisdiccional 2012, estas
dos figuras del despido inconstitucional
ingresan a la nomenclatura de despidos en
la va ordinaria.Y surge la pregunta: se trata
de dos guras nuevas de despido nulo? Son
guras alternativas al despido arbitrario? Son
despidos diversos al nulo y arbitrario?
Al respecto, lo primero que debemos armar
es que estos despidos no pueden ser dos clases
nuevas de despido nulo, pues como lo seala la

Precedente vinculante
QEl propio precedente vinculante Llanos Huasco a estos despidos seala que estbamos ante "despidos arbitrarios o con
infraccin de determinados derechos fundamentales reconocidos
en la Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos",
haciendo alusin que estbamos ante la opcin entre dos o ms
posibilidades frente a un cese ilegal, donde podamos invocar al
DIN, DFRA o al despido nulo para efectos de lograr la reposicin.

jurisprudencia nacional y doctrina autorizada, este

tipo de despido no tiene sustento ni en el engao ni
la falta de causa en la extincin del vnculo laboral,
sino en el hecho de que, ms bien, surge como un
producto de la discriminacin prohibida, puesto
que el motivo de cese del trabajador se sustenta
en el ejercicio, por parte de ste, de un derecho
fundamental; o su pertenencia a los grupos que
gozan de proteccin especial por la Constitucin.
En este caso, cuando se produce el despido, existe
una doble afectacin, ya que adems de lesionarse
el ncleo duro del derecho al trabajo, se lesiona el
ncleo duro de otro derecho fundamental. Mientras
que en el arbitrario bsicamente slo existe una
lesin del ncleo duro del derecho al trabajo.
En los casos del DIN y el DFRA no encontramos estas caractersticas, sino, ms bien, estamos
ante despidos que bsicamente no se sustentan
en una causa amparada en la Ley, lo que los subsume dentro del despido arbitrario, que sera un
concepto amplsimo donde se engloban todos los
despidos en que no se exprese causa o sta no
pueda demostrarse en juicio. As, el DIN y DFRA
seran subtipos de despido arbitrario. Haciendo
la salvedad que el despido nulo sera una gura
distinta del despido arbitrario, conforme a la Cas.
N 1037-2005-Tumbes,
En consecuencia, consideramos errado el razonamiento de que no existe norma que regule
la caducidad del despido en los caso del despido
DIN y DFRA, si existe: es el 36 de la LPCL, que
debe ser interpretado conforme a la jurisprudencia
constitucional, y no solo con base en una lectura
exegtica de la norma. Por tanto, postular que
existe un plazo de prescripcin de 10 aos para
demandar por DIN o DIFRA es un error, y ms an
plantear este plazo para los benecios sociales,
cuando existe una norma imperativa que seala que
estos prescriben a los cuatro aos desde el cese. X

[1] Recordemos que el artculo seala: "El

plazo para accionar judicialmente en los casos
de nulidad de despido, despido arbitrario y
hostilidad caduca a los treinta das naturales
de producido el hecho (...)"..
[2] Esta afirmacin no es un error, porque
ms all del carcter residual del amparo
regulada en el Cdigo Procesal Constitucional,
en la prctica observamos que el amparo
en los casos de despido ha sido alternativo,
teniendo que el nico obstculo para que los
trabajadores accedan al amparo, era verificar
si tena medios probatorios indubitables,
toda vez que en el amparo no existe etapa
de actuacin probatoria. Pero salvado este
impedimento el trabajador poda elegir entre
la va constitucional u ordinaria, segn su
conveniencia.

PROCESOS

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

Suplemento de
anlisis legal

OCOMO MEDIO DE PRUEBA EN LOS NUEVOS PROCESOS LABORALES

La planilla electrnica
MNICA PIZARRO
DAZ
Abogada. Asociada principal
del Estudio Echecopar. Ha sido
consultora para Programa
de Gnero y Empleo de la
Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT) y de la Academia de
la Magistratura.

esde noviembre de 2012 viene aplicndose en Lima la Nueva Ley Procesal del
Trabajo. Esta norma no slo introduce
modicaciones respecto del procedimiento a seguir
para el trmite de los procesos laborales, sino
que nos trae un nuevo proceso, en el que prima
la oralidad y que pretende ser ms clere y ms
ajustado a la verdad. Precisamente, atendiendo al
objetivo de mayor celeridad, se ha previsto que las
partes deban acudir a las audiencias con todas sus
pruebas (documentos, pericias, testigos), siendo
extraordinarias las circunstancias en las cuales se
permitir la actuacin de medios probatorios que
no hayan sido aportados de manera inmediata y
directa por las partes.
Si bien estas disposiciones son tiles para
lograr que el proceso se resuelva en forma ms
rpida, las mismas son difciles de compatibilizar
con una de las pruebas tpicas del proceso laboral:
el informe revisor de planillas.
Ahora bien, la Nueva Ley Procesal del Trabajo
prev dos maneras de incorporar la informacin
de las planillas de pago al proceso, segn se trate
de planillas manuales o electrnicas, cada una de
las cuales presenta sus propios inconvenientes
y cargas para la empresa, como se detalla a
continuacin:
La primera, reere que las planillas manuales
deben ser presentadas en copias certicadas: La
nueva norma procesal ha determinado que es el
empleador (cuando le sea solicitado o pretenda
demostrar que ha pagado) quien debe acudir al
juzgado con las copias de sus planillas de pago,
las que adems deben ser certicadas notarialmente. Esta forma de presentacin (adems de
implicar un costo para las empresas en certicaciones notariales) plantea una pregunta vital. Es
necesario presentar el ntegro de la planilla de
cada mes? Esto considerando que, dependiendo
del nmero de trabajadores de la empresa, cada
planilla mensual puede constar de cientos de
folios y que muchas veces contiene informacin
reservada de la empresa que no se desea poner
en conocimiento de la contraparte.
Al respecto, consideramos que slo debe
exhibirse al interior del proceso copia de la sec-

Tener presente
De lo expuesto, resulta claro que los
empleadores tienen hoy en da una carga
mayor al interior de los procesos laborales
y que es importante que se preparen para
asumirla, manteniendo la informacin de
sus planillas ordenada y accesible, lo que
les evitar verse obligados a pagar
remuneraciones y benecios demandados
de manera indebida.
cin de las planillas de pago que sea pertinente
para el trmite del mismo. As, por ejemplo, si
el proceso se reere a un solo trabajador que
indica que no se le pag adecuadamente un
benecio, pueden exhibirse nicamente copia
de las hojas de la planilla que se reeran a ese

trabajador. En cambio, si se trata de un trabajador

que alega haber sido discriminado por no haber
percibido un benecio que s reciban los dems
trabajadores de su categora, deber exhibirse
copia de las hojas en las que consten los pagos
realizados a favor de todos los trabajadores de
esa categora.
La segunda, la exhibicin de las planillas electrnicas es ordenada por el juez al funcionario
encargado del MTPE: El legislador ha querido
facilitar la labor de las empresas e indicar que
las planillas electrnicas sern solicitadas por el
juez directamente al MTPE. Ms an, desde el
ao 2010 el MTPE ha puesto a disposicin de los
jueces un portal que debera permitirles acceder
directamente a la informacin declarada por las
empresas a travs de las planillas electrnicas.
Sin embargo, en la prctica este sistema no
viene funcionando y observamos que los jueces
solicitan directamente al empleador con la noticacin de la demanda que acudan a la audiencia

con copias de sus planillas electrnicas, en papel y

en formato digital. No resulta claro si esto ocurre
porque el MTPE no pone a disposicin de los jueces
la informacin de las planilas electrnicas, como
manda la ley, o si lo hace en un formato difcil
de utilizar que obliga a los jueces a solicitar a
las empresas la presentacin de impresiones del
sistema y de cuadros de las planillas trasladados al
formato excel. Sea cual fuere el caso, el resultado
es que se ha colocado sobre los hombros de los
empleadores una carga administrativa importante
que deba ser asumida por los juzgados y la
autoridad de trabajo.
Claro est, al igual que en el caso de las planillas manuales, cuando se nos solicite la presentacin de planilas electrnicas, debemos limitarnos
a entregar la informacin que sea relevante para
el proceso, evitando entorpecer el desarrollo del
mismo con informacin excesiva y sin revelar
informacin condencial que no tenga relacin
con el caso que se discute. X

Suplemento de
anlisis legal

INVERSIONES

MARTES 18 DE JUNIO DE 2013

OLOS ACUERDOS ANTICIPADOS Y LOS PROCESOS DE FISCALIZACIN

Precios de transferencia
Un APA es
un convenio
de derecho
civil entre el
contribuyente local
y su administracin
tributaria
(unilateral),
mediante el cual
se fijan las
condiciones
en las cuales
se efectuarn
transacciones
futuras con sus
partes vinculadas
(ya sean entre
empresas
nacionales o con el
exterior) o aquellas
a ser realizadas con
entidades radicadas
en parasos fiscales;
esto con el objetivo
de solucionar de
manera coordinada
potenciales
disputas en materia
de Precios de
transferencia.

FERNANDO BECERRA
OPHELAN
Gerente de Precios de
Transferencia de PwC Per. Con
cursos en materia de precios
de transferencia, valuaciones y
planicaciones impositivas en
EE. UU, Argentina, Venezuela y
Colombia.

uego de ms de diez aos se promulg,

a nes de 2012, el artculo 41 del reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
el cual norma el procedimiento a seguir para
la celebracin de los acuerdos anticipados de
precios (APA, por sus siglas en ingls), los cuales
se encontraban establecidos en el inciso f) del
artculo 32-A de la Ley del Impuesto a la Renta.
Un APA es un convenio de derecho civil entre el contribuyente local y su administracin
tributaria (unilateral), mediante el cual se jan
las condiciones en las cuales se efectuarn transacciones futuras con sus partes vinculadas (ya
sean entre empresas nacionales o con el exterior)
o aquellas a ser realizadas con entidades radicadas en parasos scales; esto con el objetivo
de solucionar de manera coordinada potenciales
disputas en materia de Precios de transferencia.
As, los APA se presentan como una alternativa para el contribuyente frente a los procesos
de scalizacin, los cuales tienden a demandar
altos costos y tiempo, toda vez que la evaluacin
de las operaciones en el interior de un grupo
econmico es cada vez ms signicativa, no solo
debido a las grandes cifras tributarias implcitas,
sino tambin porque su resolucin depende de
una comprensin de los hechos y del contexto
comercial especco de cada caso.

DOBLE TRIBUTACIN
Los APA son, tambin, mecanismos que promueven la eliminacin de la doble tributacin, esto
en vista a que pueden ser suscritos con otros
scos (bilaterales); es decir, entre el contribuyente
local, su sco y aquella autoridad tributaria del
exterior con la cual el Per mantenga un convenio
(Chile, Canad, Brasil y la Comunidad Andina).
El proceso de negociacin de un APA se
inicia con la presentacin a la Sunat de una
propuesta para la valorizacin de una o ms
de sus operaciones futuras (se determinan
las metodologas, precios o mrgenes objetivo, ajustes, documentacin de sustento, entre
otros). Durante esta etapa, las partes se renen
y discuten la posibilidad de llegar a un consenso;
la administracin tiene hasta 36 meses para

evaluar (aprobar o desestimar) la propuesta.

Su vigencia se hara efectiva al ejercicio en
curso en el que haya sido aprobado y durante
los tres posteriores.
Es importante sealar que, independientemente de su suscripcin, el contribuyente deber
consignar cada ao un reporte que soporte el
cumplimiento y vigencia del acuerdo; asimismo,
podr ser sujeto de scalizacin. Sin embargo, se

tendr la certeza que mientras se siga el acuerdo,

las transacciones no podrn ser objetadas, ni
estarn sujetas a ajustes o penalidades.
La experiencia a nivel internacional es amplia,
Mxico, Canad o EE. UU. han rmado cientos de
acuerdos con sus socios comerciales. Solo este
ultimo en 2012 rm 140 convenios, tres veces
ms que en 2011 (43), marcando un rcord en
los 20 aos que lleva el programa.

En la regin solo Uruguay ha cerrado uno.

Si tomamos en consideracin que en el Per
contamos con un sistema tributario cuyos procesos administrativos agregan una carga a las
empresas, se esperara que se sigan creando
canales de comunicacin dinmicos y ecientes
como este, a efectos de incentivar al empresariado a planicar tributariamente sus estrategias
de negocio. X