EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL DO FORO CENTRAL DA

CAPITAL.

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS, por meio das

Promotorias de Justia do Consumidor e de Defesa dos Interesses Difusos e Coletivos
da Infncia e da Juventude da Capital, vem, respeitosamente, perante Vossa
Excelncia para, com supedneo no art. 129, inc. II e III, da Constituio Federal; nos
arts. 81, pargrafo nico, I, 82, I e 90, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei
n 8.078/90); 25, IV, alnea a, da Lei 8.625/93; 103, VIII da Lei Complementar Estadual
734/93; 208 e seguintes do Estatuto da Criana e do Adolescente e 1, 5 e 12 , da Lei
n 7.347, de 24 de julho de 1985, propor

AO CIVIL PBLICA, com pedido liminar, a ser processada em rito

ordinrio, em face de,

MTV BRASIL, empresa de entretenimento ligada ao GRUPO

ABRIL, com domiclio Avenida Professor Alfonso Bovero, 52, Sumar, nesta Capital
(telefone 3871-7110), pelos fatos e fundamentos de direito a seguir aduzidos.
___________________________
271709863.odt

I. Dos Fatos.

O Procedimento em anexo foi instaurado em face da MTV, com

fulcro em Notcia de Fato no sentido de que a emissora, durante sua programao
rotineira, exibe publicidade abusiva; o que foi efetivamente constatado pelo laudo do
Instituto de Criminalstica da Secretaria de Segurana Pblica do Estado de So Paulo,
segundo o qual, referida propaganda revela cenas de incitamento violncia.
Da acurada anlise, extrai-se que a empresa veicula publicidade
institucional, incindindo em prtica comercial abusiva, posto que, de modo subliminar,
expe os consumidores a cenas de perverso sexual (sadomasoquismo).
dizer, tal propaganda, no plano consciente, demonstra a
imagem de um desenho grfico com expresses assemelhadas s de um homem, com
as pernas flexionadas, em posio similar s imagens representativas de Buddha,
contendo, ao fundo da referida projeo, uma espcie de bombardeio de flashes,
seguido, ao final, do logotipo MTV. Ocorre que, o manejo da imagem, atravs da
diminuio da velocidade de reproduo, com a utilizao da tecla slow, se
observadas no avano quadro a quadro, revela cenas de perverso sexual,
acompanhadas de sons que se mostram inaudveis.
Registre-se

que,

embora

referidas

cenas

possam

passar

desapercebidas pelo nvel de conscincia do homem mdio na velocidade normal do

'clip', o inconsciente da mente humana, de maior capacidade de armazenamento e
percepo,

consegue

capt-las,

podendo,

assim,

influenciar

escolhas

comportamentos posteriores.
A mensagem subliminar revela-se, pois, como mecanismo de
convencimento inconsciente, em grave violao dignidade da pessoa humana,ao
direito integridade moral e psquica, ao direito de informao etc., termos em se
explana a seguir.
oportunidade, por fim, cumpre salientar que a emissora em
questo tem como pblico-alvo pessoas jovens, cujo interesse por assuntos ligados
sexualidade bastante significativo.

II. Dos Fundamentos Jurdicos.

1. Do direito dignidade humana, respeito e personalidade.

A Magna Carta, j em seu prembulo, prev que a finalidade do

Estado Brasileiro a de assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, a segurana, o bem estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como
valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada
na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, como a soluo
pacfica das controvrsias...
Inclusive,

elenca

como

princpio

fundamental

do

Estado

Democrtico de Direito, logo em seu art. 1, a dignidade da pessoa humana; valor

supremo, de amplo sentido normativo-constitucional, enfeixando em si todos os direitos
fundamentais tutelados pela Constituio.
Impende

reconhecer

que,

mais

do

que

garantidor

da

personalidade individual, est-se diante de preceito de extrema abrangncia, referente

prpria existncia humana e revestido de importante cunho social, consubstanciado
em inmeras normas preconizadoras dos direitos fundamentais existncia digna,
educao e ao desenvolvimento da pessoa, dentre outros que permitem traar os
amplos contornos do contedo normativo eficaz da indigitada dignidade.
O art. 5, a seu tempo, assegura em diversas passagens direitos
fundamentais da pessoa humana, dentre os quais merecem destaque, na hiptese,
aqueles previstos nos incisos III (ningum ser submetido tortura nem a tratamento
desumano ou degradante); V ( assegurado o direito de resposta, proporcional ao
agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem); X (so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando
o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao); e XIV
( assegurado a todos o direito informao e resguardado o sigilo da fonte, quando
necessrio ao exerccio profissional).

1.1.Do direito dignidade e ao respeito criana e ao adolescente.

3

Insta salientar que, criana e ao adolescente, posto que

vulnerveis, lhes assegurada proteo integral. Desta feita, os mesmos encontramse protegidos por um direito de personalidade peculiar, subdividindo-se o direito ao
respeito e dignidade em trs subtitpos: direito integridade fsica, integridade
psquica e integridade moral, nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente, in
verbis:

Art. 3. A criana e o adolescente gozam de todos os direitos

fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da
proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes,
por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e
facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade
e de dignidade.
Art.17. O direito ao respeito
integridade fsica, psquica
adolescente, abrangendo a
identidade, da autonomia, dos
espaos e objetos pessoais.

consiste na inviolabilidade
e moral da criana e
preservao da imagem,
valores, ideias e crenas,

da
do
da
dos

Art.18. dever de todos velar pela dignidade da criana e do

adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,
violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor. (g.n)

Isto porque, a teoria de proteo integral 1 parte da compreenso

de que as normas que cuidam de crianas e de adolescentes devem conceb-los como
cidados plenos, porm sujeitos proteo prioritria, tendo em vista que so pessoas
em desenvolvimento fsico, psicolgico e moral. Daqui, extrai-se maior reprovabilidade
no caso em comento.
A este respeito, o art. 227 da Constituio da Repblica
consagrou o direito dignidade da criana e do adolescente, protegendo o menor de
qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor .
A inobservncia ao direito dignidade da criana e do
adolescente dar margem propositura de aes indenizatrias, para as quais o
1

Consagrada na Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana e da Organizao das Naes

Unidas (1989) e na Declarao Universal dos Direitos da Criana (1959), assim como pela constituio
da Repblica Federativa do Brasil e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, designa um
sistema em que crianas e adolescentes, at 18 (dezoito) anos de idade, so considerados titulares de
interesses subordinados, frente famlia, sociedade e ao Estado, cujos princpios, esto sintetizados
no caput do artigo 227 da Constituio Federal.

prprio Ministrio Pblico se encontra legitimado, luz do disposto no art. 129, III, da
Carta de Princpios, assim como no art. 201, V e VIII, da Lei Federal n 8.069/90.

2. Do direito integridade moral.

A vida no deve ser protegida somente em seus aspectos

materiais. Existem atributos a serem preservados e respeitados por todos, incluindo-se
aqui, os meios de comunicao social, tangenciando a problemtica da liberdade de
expresso - a ser discutida em maior profundidade em item prprio. o que se
depreende do bojo do art. 221, IV da Constituio Federal:
Art. 221. A produo e a programao das emissoras de rdio e
televiso atendero aos seguintes princpios:
IV - respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia.

Ademais, a Constituio assegura expressamente a indenizao

por dano material, moral ou imagem, bem como dispe que so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art.5, V e X).
A moral, como valor tico-social da pessoa e da famlia, sintetiza
a honra da pessoa, o bom nome, a boa fama, a reputao que integram a vida humana
como dimenso imaterial2.
O dano moral direto, na lio de Maria Helena Diniz, consiste na
leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de um bem jurdicos
extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (como a vida, a integridade
corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos afetivos, a
prpria imagem) ou nos atributos da pessoa (como o nome, a capacidade, o estado da
famlia).3
A honra, por sua vez, deve ser entendida como atributo moral do
ser humano, abrangendo a auto-estima e a reputao de uma pessoa, ou seja, a
2
3.

Cf. Curso de Direito Constitucional Positivo, Malheiros, So Paulo.

Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 7, 5 ed., p. 73.

considerao que tem de si mesma, assim como aquela de que goza no meio social.
Isto , nos dizeres de CUPIS (p.111/112) 4:

Por direito honra entende-se a defesa do valor moral ntimo do

homem, como a estima dos outros, ou a considerao social, o
bom nome ou a boa fama , como, enfim, o sentimento, ou
conscincia, da prpria dignidade pessoal. Quando entendida
unicamente no primeiro sentido, a honra est subtrada s
ofensas de outrem e alheia, por conseqncia, tutela jurdica ;
entendida no segundo e no terceiro significados, est, pelo
contrrio, exposta s referidas ofensas. A opinio pblica
bastante sujeita recepo das insinuaes e aos ataques de
toda espcie produzidos contra a honra pessoal; assim tambm o
sentimento da prpria dignidade diminudo, ferido, pelos atos
referidos.

Mais especificamente no que diz respeito ao direito integridade

moral da criana e do adolescente, tal prerrogativa se desdobra em vrios outros
direitos, tais como, os direitos intimidade, ao segredo, ao recato, identidade
pessoal, familiar e social.
O atentado ao direito integridade moral configura evidente dano
criana e ao adolescente, cuja reparao se faz de mister.
Fcil depreender com que intensidade tal lio se aplica criana
e ao adolescente, cuja integridade moral objeto de proteo, em sede de Estatuto da
Criana e do Adolescente, por variegados dispositivos. 5

3. Do direito integridade psquica.

Por essa anlise, a pessoa vista como [...] ser psquico atuante,
que interage socialmente. [...] Nessa classificao, levam-se em conta os elementos
intrnsecos do individuo, como atributos de sua inteligncia ou sentimento,
componentes do psiquismo humano. (GAGLIANO, 2010 p. 211).
O direito integridade intelectual e psquica compreende e
4.

Cf. Adriano de Cupis, Riservatezza e segretto (Diritto a) in Novissimo digesto italiano, pp. 111/112.

V., dentre outros, os arts. 15, 33, 53, 58, 67, 70, 71, 74, 76, 78 pargrafo nico, 79, 81, 82, 92, V, 94, IV,
XV e XIX, 106, 124, V e VIII, 130, 141, 142 pargrafo nico, 143, 178, 229, 230, 232, 234, 237, 239, 241,
247, 250, 252, 253, 254, 255, 256 e 258.

garante a liberdade de pensamento, a autoria de criaes intelectuais, de inventos e a

privacidade. Esses direitos so defendidos com base na premissa de que no se pode
fazer uso dos produtos do pensamento e da intelectualidade humana de forma
indevida, sem as devidas menes ou autorizaes.
Tema de extrema relevncia nos tempos atuais diz respeito
proteo da integridade psquica do menor e do adolescente, tanto que a preocupao
com problemas psquicos gerados a partir dos primeiros momentos de vida
transformou-se em objeto de estudos no campo da Psicologia e da Psiquiatria Infantis.
O desrespeito integridade psquica gera danos da maior
seriedade, que acompanharo o desenvolvimento da criana e do adolescente, que
podero jamais deixar de perturbar a vida emocional ou que exigiro tratamentos
especializados acessveis a poucos, em face dos custos e da falta generalizada de
cumprimento, pelos rgos pblicos, dos deveres que lhes esto afetos.
Esse tipo de direito da personalidade integridade psquica do
menor e do adolescente o aprofundamento da Psicologia e da Psicanlise para um
segmento da populao mais frgil, com sua personalidade em formao, o que,
evidncia, exige maiores cuidados em face dos perigos para a estrutura psquica do
infante, tudo isto procurando preserv-la de distores, de sorte a assegurar criana
e ao adolescente o amadurecimento natural com a necessria segurana.
O direito integridade psquica matria que se tem delineado
mais recentemente entre os juristas, a partir de autores como Pietro Perlingieri, sendo
certo que, no Brasil, a ele se referem, de forma mais amide, Antnio Chaves e Walter
Moraes.
Ao falar do direito integridade psquica da criana e do
adolescente, a Lei Federal n 8.069/90 expressa peculiar preocupao em assegurar
... todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento...
mental, moral, espiritual... do infante (cf. art. 3).
O art. 94, IX do mesmo diploma impe que as entidades que
desenvolvem programas de internao ofeream cuidados psicolgicos.
A proteo integridade psquica objeto, no Estatuto, dos
artigos 15, 33, 53, 58, 67, 70, 71, 74, 76, 78 pargrafo nico, 79, 81, 82, 87, IV, 92,V,
94, IV, XII, XV e XIX, 106, 124, V e VIII, 130 (especialmente o inciso IX), 141, 142
7

pargrafo nico, 143, 161, 178, 230, 232, 234, 237, 239, 240, 241, 243, 247, 250, 252,
253, 254, 255, 256, 258.

3.1 Da reproduo do contedo em horrio inapropriado e do acesso s

crianas e adolescentes.

Em virtude da consagrao dos direitos fundamentais, desdobramse restries aos meios de comunicao, tais quais as imposies de horrio de
exibio de determinados programas de rdio e televiso, que iluminam as diretrizes
previstas no ECA, como condio basilar em respeito e proteo natureza peculiar da
criana e do adolescente, como indivduos em construo e desenvolvimento (art. 71,
Lei n 8.069/90)6.
Em verdade, o cdigo mencionado contundente no que pertine
rdio e televiso aduzindo, em seu artigo 76 que as emissoras de rdio e televiso
somente exibiro, no horrio recomendado para o pblico infanto-juvenil, programas
com finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas, prevendo ainda que a
inobservncia das normas de preveno importar em responsabilidade da pessoa
fsica ou jurdica , nos termos desta Lei.( art. 73)
Cumpre mencionar ainda que a Portaria n o 796 do Ministrio da
Justia, de 8 de setembro de 2000, regulou a matria, afirmando, em seu art. 5, que
A classificao informar a natureza das diverses e espetculos pblicos,
considerando-se, para restries de horrios e faixa etria, cenas de violncia ou de
prtica de atos sexuais e desvirtuamento dos valores ticos e morais, elencando
ainda, em seu artigo 2, a classificao adotada para os programas de televiso (in
verbis):
Art. 2.Os programas para emisso de televiso, inclusive

traillers, tm a seguinte classificao, sendo-lhes vedada a

exibio em horrio diverso do permitido:
I veiculao em qualquer horrio: livre;
6

O mencionado dispositivo prev que a criana e o adolescente tm direito informao, cultura, lazer,

esportes, diverses, espetculos e produtos e servios que respeitem sua condio peculiar de pessoa
em desenvolvimento.

II programa no recomendado para menores de doze

anos: inadequado para antes das vinte horas;
III programa no recomendado para menores de quatorze
anos: inadequado para antes das vinte e uma horas;
IV programa no recomendado para menores de
dezesseis anos: inadequado para antes das vinte e duas
horas;
V programa no recomendado para menores de dezoito
anos: inadequado para antes das vinte e trs horas.
Pargrafo nico. Os programas de induo de sexo, tais
como tele-sexo e outros afins, somente podero ser
veiculados entre zero hora e cinco horas.

Por derradeiro, h que se concluir que a veiculao das

imagens alhures mencionadas apresentam absoluta e total inadequao com o meio
em que veiculadas, de comunicao de massa.
Nesse esteio, a Requerida incontestavelmente praticou ato
vedado pela normativa jurdica, excedendo em seu direito de informar e abusando da
liberdade de expresso garantidos s emissoras de televiso, em evidente afronta aos
princpios morais e ticos regentes da sociedade brasileira, bem como agredindo a
proteo conferida s crianas e aos adolescentes pelo texto legal brasileiro.

4. Da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Relao de consumo a relao existente entre o consumidor e o

fornecedor na compra e venda de um produto ou na prestao/utilizao de um
servio. o vnculo jurdico dotado de caractersticas prprias sobre o qual incide o
microssistema denominado Cdigo de Defesa do Consumidor, "o Cdigo regula a
relao de consumo e no apenas o "contrato de consumo", desde "o ilcito do
consumo" at o "ato do consumo".
9

Em linhas gerais, esta relao caracteriza-se por abarcar o exame

de trs elementos: as partes envolvidas, o objeto e o destino final a este cometido
pelos sujeitos.
sabido que a caracterizao do consumidor extrapola o conceito
previsto no art. 2 da Lei Federal n 8.078/90, alcanando tambm as vtimas de evento
decorrentes de ato ou fato envolvendo relao de consumo, assim como todas as
pessoas determinveis ou no expostas s prticas comerciais (cf. o art. 29 do Cdigo
de Defesa do Consumidor), mormente aquelas consideradas hipossuficientes.
No que concerne comunicao de massa, tem-se por alvo um
nmero ilimitado de pessoas: o instituto, per si, consagra o reconhecimento de que as
atividades das empresas esto direcionadas populao, buscando atingir, dessarte, o
maior nmero de pessoas possvel.
Tendo em vista que as empresas tentam, de forma persuasiva,
induzir os individuas a consumirem, utilizando de apelos emocionais, notrio o fato de
os meios de comunicao, atualmente, possurem carter de verdadeira indstria, onde
o produto a prpria informao.
Dessarte, a informao veiculada pela r, indubitavelmente,
configura o produto essencial de sua atividade, posto disposio dos milhares de
receptores da mensagem, que so os destinatrios finais luz do que dispe o art. 29
do Cdigo de Defesa do Consumidor.7
Assim, considerando que na atividade publicitria, o consumidor
no apenas o indivduo diretamente visado, mas todos os integrantes da sociedade
atingidos pela prtica comercial, especialmente quando demonstrada a respectiva
abusividade, a defesa de milhes de brasileiros difusamente considerados,
submetidos pela r ignbil e injustificada prtica abusiva.
In casu, tendo em vista que milhes de pessoas, -especialmente a
camada mais jovem da populao - foram expostos prtica comercial abusiva,
impossvel, em sede de proteo coletiva, identificar perfeitamente o consumidor final
lesado, o que nos remete ao conceito de interesse difuso, dado que os titulares so
indeterminados assim como entre eles no se vislumbra nenhuma relao jurdica
7Art.

29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as pessoas
determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.

10

base, da mesma forma, ntidos so os traos de indivisibilidade do bem jurdico

protegido.
Insta mencionar que o conceito de interesse difuso comporta
necessariamente compreenso mais flexvel diante do novo contexto advindo do
desenvolvimento scio-tecnolgico como verberou o Ministro do Supremo Tribunal
Federal:
Na real verdade, a complexidade desses mltiplos interesses
no permite sejam discriminados e identificados na lei. Os
interesses difusos no comportam rol exaustivo. A cada
momento e em funo das novas exigncias impostas pela
sociedade moderna ps-industrial, evidenciam-se novos valores,
pertencentes a todo grupo social, cuja tutela se impe como
necessria. Os interesses difusos, por isso mesmo, so
inominados, embora haja alguns, mais evidentes, como os
relacionados aos direitos do consumidor ou concernentes ao
patrimnio ambiental, histrico, artstico, esttico e cultural. 8

No caso em comento, verifica-se a agresso a direito difuso,

posto que envolve informao amplamente divulgada, nos dizeres de Lus Gustavo G.
Castanho de Carvalho, trata-se de questo transindividual e indivisvel porque a
informao jornalstica destinada a todas as pessoas que se disponham a receb-la,
sem que se possa individualizar e dividir qual informao ser difundida para este
indivduo e qual para aquele. Todos so igualmente titulares desse direito de receber
informao e inegvel que todos os titulares esto ligados pela circunstncia de fato
de serem leitores do mesmo jornal, ouvintes do mesmo rdio ou espectadores da
mesma emissora de televiso.9

Cumpre mencionar que dentre os princpios que o CDC adota,

destaca-se, especialmente o atendimento das necessidades dos consumidores, no que
pertine sua dignidade, vedando-se todo e qualquer abuso a ser exercido no mercado
8

Constituio Federal Anotada, Saraiva, 2.ed., p. 433/34

Luis Gustavo G. Castanho de, Liberdade de Informao e o Direito Difuso Informao
Verdadeira, p. 64
9CARVALHO,

11

de consumo10, ressaltando-se ainda, que, conforme previsto em seu artigo 6, dentre

os direito bsicos do consumidor est a proteo contra a publicidade enganosa ou
abusiva e a efetiva preveno e reparao a danos patrimoniais e morais a interesses
individuais, coletivos e difusos.
Inclusive, espera-se que a publicidade seja veiculada segundo o
princpio da perfeita identificao, uma vez que o legislador no aceitou, em nome do
princpio da lealdade, o uso da publicidade clandestina ou subliminar (art. 36 do Cdigo
de Defesa do Consumidor).
Ademais, a exibio da vinheta, com as imagens abusivas, exps
de modo amplo todos os consumidores prtica abusiva, consoante se extrai da
interpretao dos dispositivos do CDC ( arts. 29, 36, 37 ), legitimando a atuao do
Ministrio Pblico na tutela dos consumidores e dentre eles, especialmente, os
considerados como pertencentes ao grupo de infantes e adolescentes.
Desta feita, claro o abuso 11 da publicidade do caso em comento,
posto que desvia e agride valores importantes da sociedade, que abomina a
degradao humana, inclusive sob os enfoques da honra e da moral, reconhecidas
como direitos fundamentais pela Constituio Federal (cf. os arts. 37, 2, da Lei n
8.078/90, e 5, da Magna Carta).
Destarte, a requerida agiu de maneira antitica ao veicular as
cenas grotescas de modo subliminar, eis que retirou do consumidor o direito de
escolher conscientemente o produto, influenciando negativamente milhes de
telespectadores especialmente o pblico jovem , incitando-os a comportamento
prejudicial e socialmente nocivo.
Saliente-se que a requerida vinculou as mencionadas imagens
com finalidade absolutamente deturpada e desviada dos padres que devem reger sua
atividade, agindo de forma covarde e clandestina eis que utilizou tcnicas subreptcias tendentes a atingir o subconsciente dos espectadores - expondo os
consumidores prtica capaz de incit-los, de qualquer modo, violncia.
Por fim, insta registrar que a Lei Federal n 8.078/90 protege no
10

Consoante o art. 4 da Lei Federal n 8.078/90.

11

Abusividade como explorao ou opresso imposta aos consumidores ao se enquadrar como conduta contrria aos

valores comunitrios.

12

apenas a integridade econmica, mas, tambm e principalmente a incolumidade

fsica e moral dos consumidores, como se observa, dentre outros, de seus arts. 6, VI,
12 e 14.

4. 1 Inverso do nus da prova ( CDC, art. 38).

O CDC prev, em seu artigo 38, a inverso do nus da prova,

sem que seja concedido qualquer campo para a discricionariedade judicial. Ou seja,
compete ao requerido, de forma exclusiva, o nus da prova da inexistncia de
abusividade.
Nestes termos, segue o aresto:
Ainda que hipoteticamente se admita que a inverso do nus da
prova nos termos do art. 6, VIII, do CDC depende de prvia
declarao judicial de que assim se far, no h igualmente
entender no tocante ao nus probatrio em matria publicitria
que o art. 38 incisivamente faz recair sobre a quem patrocina, sem
condicion-lo ao critrio do juiz. TJSP, 9 CC, Ap. Civ. 255.4612, rel. des. Aldo Magalhes, j. 6.4.95, AASP no. 1911, 9 a 15.8.95,
p. 222-j.

Urge mencionar ainda que a doutrina unssona quanto o

entendimento de que, uma vez que a publicidade considerada desconforme, no
poder, pois, desincumbir-se de sua responsabilidade civil, ainda que prove boa-f.

5. Do direito informao e a liberdade de expresso

A sociedade possui o direito de ser bem informada, de forma

ampla, diversa e plural, sem distores ou abusos intencionai, assegurando a cada um
de seus integrantes a possibilidade de ter formao e conscincia poltica, social e
cultural isenta.
13

Importante mencionar os princpios adotados pela comisso

MacBride (UNESCO), especificando, dentre os pressupostos do direito informao:
a) o direito a saber, isto , a ser informado e a procurar livremente
qualquer informao que deseja obter, principalmente quando se
refere vida, ao trabalho e s decises que preciso adotar tanto
individualmente quanto como membro da comunidade. A negativa
de comunicar uma informao ou a divulgao de uma informao
falsa ou deformada constitui uma infrao desse direito; b) o direito
do indivduo de transmitir aos outros a verdade, tal como a
concebe, sobre as suas condies de vida, as suas aspiraes, as
suas necessidades e as suas queixas. Infringe-se esse direito
quando se reduz os indivduo ao silncio mediante a intimidao
ou uma sano, ou quando se nega a ele o acesso a um meio de
comunicao; c) o direito a discutir: a comunicao deve ser um
processo aberto de resposta, reflexo e debate. Esse direito
garante a livre aceitao das aes coletivas e permite ao
indivduo influir nas decises que tomam os responsveis.
Exsurge justamente da funo social da informao, por um lado,
a repulsa a qualquer tipo de censura imprensa, seja prvia ou posterior; por outro, o
condicionamento de sua liberdade de informar, que jamais poder ser exercida a
qualquer preo, de forma abusiva, tendo por norte to-somente a fcil viso do lucro.
Assim, os meios de comunicao social encontram limites legais sua liberdade na
vedao do anonimato, no direito de resposta proporcional ao agravo, na indenizao
por dano material, moral, bem como imagem, alm da sujeio s penas da lei no
caso de ofensa honra de algum (art. 5, IV, V, X).

6. Do papel dos meios de comunicao em massa no Estado Democrtico de

Direito
. A liberdade de expresso e de imprensa, tradicionais baluartes

de um Estado Democrtico de Direito, j no so suficientes para garanti-lo, em funo

do papel decisivo assumido pela informao nos dias atuais. Torna-se necessrio fixar
limites e requisitos que atendam ao novo direito fundamental consagrado, de extrema
14

relevncia.
Nos ordenamentos jurdicos contemporneos democrticos, a
convivncia entre os dois retromencionados direitos: a liberdade de expresso e
informao, cogente. No direito brasileiro, o artigo 5 , X da Constituio assegura a
tutela vida privada e intimidade, garantindo o direito indenizao por danos
materiais ou morais decorrentes de sua violao, ao passo que o inciso IX do mesmo
dispositivo garante a liberdade de comunicao sem censura prvia.
Com efeito, a liberdade de expresso um meio a servio de
outra liberdade mais fundamental, qual seja, a possibilidade do receptor de formar a
sua prpria opinio. E esta liberdade pressupe uma outra, que no apenas se limita
ao contato com opinies diversificadas, mas implica no conhecimento da prpria
realidade sobre a qual tais opinies se assentaram.
Nesse sentido, Jos Afonso da Silva, segundo o qual:
a liberdade de informao no simplesmente a liberdade do
dono da empresa jornalstica ou do jornalista. A liberdade destes
reflexa no sentido de que ela s existe e se justifica na medida
do direito dos indivduos a uma informao correta e imparcial. A
liberdade dominante a de ser informado, a de ter acesso s
fontes de informao, a de obt-la. O dono da empresa e o
jornalista tm um direito fundamental de exercer sua
atividade, sua misso, mas especialmente tm um dever.
Reconhece-se-lhes

direito

de

informar

ao

pblico

os

acontecimentos e idias, mas sobre ele incide o dever de

informar coletividade de tais acontecimentos e idias,
objetivamente, sem alterar-lhes a verdade ou esvaziar-lhe o
sentido original, do contrrio, se ter no informao, mas
deformao. Os jornalistas e empresas jornalsticas reclamam
mais seu direito do que cumprem seus deveres. Exatamente
porque

imprensa

escrita,

falada

televisada

(como

impropriamente se diz) constitui poderoso instrumento de

formao

da

opinio

pblica

(mormente

com

desenvolvimento das mquinas interplanetrias destinadas a

15

propiciar a ampla transmisso de informaes, notcias, idias,

doutrinas e at sensacionalismos) que se adota hoje a idia de
que ela desempenha uma funo social consistente, em primeiro
lugar, em exprimir s autoridades constitudas o pensamento e a
vontade popular, colocando-se quase como um quarto poder (...).
Em segundo lugar, aquela funo consiste em assegurar a
expanso da liberdade humana

12(grifos

no constantes do

original).

No obstante a funo social, qualquer fato que s diga respeito

ao indivduo e seu crculo ntimo de familiares e amigos objeto de resguardo face ao
direito de informao e imprensa. Neste mister, s h a superposio do interesse
pblico ao privado quando da presena de fatos e condutas que possam ter
repercusso maior na vida poltica e social da comunidade.
Nesse passo, a Constituio Federal, ao tratar da comunicao
social, especifica os casos em que a liberdade de manifestao do pensamento deve
ser restringida para o resguardo de outros direitos fundamentais por ela prpria
expressos e garantidos.
Desta feita, se o Estado desempenhar a contento seu mister de
assegurar uma organizao eficiente dos meios de comunicao de massa, estar
contribuindo para a promoo da dignidade da pessoa humana e para o
desenvolvimento da democracia nas esferas poltica, cultural e social. Estar, ainda,
buscando efetivamente reduzir a marginalizao cultural que afeta grande parte da
populao brasileira. Por fim, estar assegurando a necessria emancipao dos
indivduos e promovendo sua autonomia, na medida em que sero capazes de
construir suas prprias conscincias quanto aos mais diversos assuntos em todos os
nveis que lhe digam respeito.
Ao

se

relacionar

com

matria

essencial

no

mundo

contemporneo, o direito informao est indissociavelmente ligado aos princpios e

fundamentos do Estado Brasileiro, tratados no Ttulo I da Constituio da Repblica,
exigindo do Estado, em corolrio, postura ativa para o cumprimento das metas
constitucionais
12Curso

de Direito... cit., p. 250.

16

Demais disso, o ordenamento deve prever a participao ampla

da sociedade nas questes relativas comunicao, como forma de incrementar a
participao poltica dos cidados, no esquecendo que o prprio art. 1 define o
Estado brasileiro como Democrtico de Direito, alm de propiciar a formao de uma
certa personalidade social em questes que, por envolverem avaliaes extremamente
subjetivas, exijam a participao popular como forma de legitimao das decises
tomadas, em atendimento aos requisitos elencados no art. 221 da Constituio
Federal.

7.Dano moral difuso

Os fatos alhures narrados so suasrios ao evidenciar a ilicitude e

a imoralidade da conduta da Requerida que, objetivando nica e exclusivamente o
lucro e benefcio prprios, ignorou a importante funo social que deveria exercer.
Ressalte-se que, a um s tempo, violou vultuosa gama de direitos
fundamentais de milhes de pessoas integrantes da sociedade brasileira, sujeitos que
esto a assistir cenas mascaradas, de publicidade clandestina e nociva lanadas por
profissionais sem o mnimo escrpulo.
Inegvel , pois, a responsabilidade da Requerida pelos danos
morais advindos das aes em comento, vez ter exposto milhes de consumidores
dentre eles, nmero indeterminvel de crianas e adolescentes a cenas imprprias,
e como tal objeto de tutela especfica pela Constituio da Repblica , Cdigo de
Defesa do Consumidor e tambm pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.
Ademais, os danos psquicos sofridos por crianas, adolescentes e,
genericamente, pelos consumidores, ressoam incontestes, motivo por que so
passveis da devida e justa compensao, sob pena de legitimarem-se condutas como
aquela levada a termo pela emissora requerida
A propsito apontou Aguiar Dias, calcado na lio de Minozzi:
o dano moral deve ser compreendido em relao ao seu
contedo, que no o dinheiro nem coisa comercialmente
reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a vergonha, a injria
17

fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada

pela pessoa13

Tm-se, em corolrio, evidentes danos morais a interesses

difusos, objeto da devida tutela pelo ordenamento jurdico brasileiro como pode ser
visto do art. 1 da Lei n 7.347/85 (aplicvel espcie nos termos do art. 224 do
Estatuto da Criana e do Adolescente) e do art. 6, VI, do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Verifica-se, portanto, a responsabilidade da Requerida pelo dever
de reparar os danos aos interesses sociais indisponveis a que deu causa,
especialmente queles de natureza moral que afetaram a todos os consumidores.
Assim, resta configurada hiptese do direito a indenizao por
dano decorrente da violao da integridade moral intimidade, vida privada, honra e
imagem das pessoas, e mormente, dos danos ainda mais contundentes causados
pela exposio de crianas, adolescentes e suas famlias a tais imagens.
Por derradeiro, saliente-se que na mensurao do dano moral, o
magistrado no deve afastar-se do senso majoritrio de que o valor a ser fixado, tenha
como objetivo o desestmulo do ofensor em continuar na prtica de atos lesivos
atribuindo, ainda, carter punitivo-pedaggico, como forma a coibir que a empresa r
prossiga agindo com descaso perante os consumidores, bem como coagi-la reviso
de seus procedimentos e adoo de novas prticas pautadas pela boa-f e respeito
aos milhares de consumidores, de forma que mostre a sociedade brasileira que o ato
lesivo no ficou sem a devida reparao.14
8. Tutela Antecipada

13Apud

Responsabilidade Civil, Caio Mrio da Silva Pereira, Forense , 1983, p. 62

14As

lies deixadas por Carlos Alberto Bittar servem de balizas: em consonncia com essa diretriz, a
indenizao por danos morais deve traduzir-se em montante que represente advertncia ao lesante e a
sociedade de que se no se aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo.
Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o vulto dos interesses em conflito,
refletindo-se de modo expressivo, no patrimnio no patrimnio do lesante, a fim de que sinta,
efetivamente, a resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser
quantia economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante. Coadunase essa postura, ademais, com a prpria ndole da teoria em debate, possibilitando que se realize com
maior nfase, a sua funo inibidora de comportamentos. Com efeito, o peso do nus financeiro , em
um mundo em que cintilam interesses econmicos, a resposta pecuniria mais adequada a
lesionamentos de ordem moral. Reparao Civil por Danos Morais, RT, 1993, p. 220/2

18

O Cdigo de Processo Civil, assevera no artigo 273, a concesso

da antecipao dos efeitos da tutela:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total
ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao (...)
Assim, resta necessria a existncia de verossimilhana e receio
de dano irreparvel e tais requisitos encontram-se cabalmente estampados no presente
caso.
De fato, a cultura, a moral e a integridade psquica de milhes de
telespectadores que assistem e assistiram a mensagens publicitrias do presente caso,
vm sofrendo impactos sobremaneira nocivos ao respectivo processo de formao, de
sorte que, se sua cabal reparao remota, mostra-se imprescindvel a adoo,
urgente e imediata, de medidas preventivas para que danos ainda mais gravosos no
venham a ser impingidos pela Requerida.
Desta

feita,

periculum

in

mora

est

veementemente

caracterizado, vez que a demora da providncia jurisdicional pode tornar incua a

presente demanda, ante a concreta possibilidade de ocorrncia de novos abusos, com
conseqncias ainda mais funestas a toda a sociedade.
Na mesma esteira, o artigo 84, 3, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, que concede ao magistrado o direito-dever de obstar que a leso se
perpetue a ponto de tornar ineficaz o provimento final.
Outrossim, a plausibilidade do pedido reside nas normas
constitucionais e legais compiladas e na inalienabilidade e extrema relevncia social
dos bens jurdicos tutelados, de modo que a verificao do fumus boni juris prescinde
de maiores comentrios.

9. Pedidos
Ante o exposto,
1. Para que sejam resguardados os direitos preconizados
19

pela Constituio Federal, pelo Estatuto da Criana e do

Adolescente e pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
postula

Ministrio

Pblico

seja

concedida

liminarmente a tutela com o escopo de determinar-se

Requerida que se abstenha de veicular a discutida
vinheta ou qualquer outro programa ou evento em que
haja publicidade clandestina, subliminar, especialmente
como no caso em questo quando houver
insinuao de prticas sexuais, sob pena de suspenso
de sua programao no mesmo dia e horrio da semana
subseqente quela em que atestada a violao, pelo
dcuplo do perodo de tempo de veiculao das
imagens proscritas, sem prejuzo da apurao de
eventual crime de desobedincia.
2. Concedida a antecipao da tutela, requer a citao da Requerida no

endereo acima consignado para, em querendo, contestar a presente ao,

sob pena de revelia,
3. Julgada procedente a ao, condenar a requerida em:

.a. obrigao de no fazer consistente em abster-se de veicular, qualquer evento

em que se utilize publicidade clandestina ou qualquer publicidade considerada
abusiva em que haja cenas de nudez em que apaream rgos sexuais de
pessoas ou em que haja insinuao de prticas sexuais, sob pena de suspenso
de sua programao no mesmo dia e horrio da semana subseqente quela em
que atestada a violao, pelo dcuplo do perodo de tempo de veiculao das
imagens proscritas; e,
b.obrigao de indenizar pelos

morais difusos impostos a todos os

consumidores, crianas e adolescentes expostos s imagens indevidamente

veiculadas na vinheta, cujo valor no dever ser inferior a R$ 1,00 (um real) para
cada um dos 7,4 milhes de espectadores/ms, no perodo em que o clip foi
exibido, tudo a ser devidamente apurado em sede de liqidao de sentena, cujo
produto ao final dever ser revertido ao Fundo de Reparao de Interesses
Difusos ( art. 13 da Lei 7.347/85)
20

4. Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito admissveis,

aplicando-se a regra do CDC, art. 38.
D causa, para efeitos puramente fiscais, o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).
Termos em que, pede deferimento.

Goinia, 05 de maro de 2015.

ANA CAROLINA ALMEIDA DI NPOLI

Promotora de Justia

KELLEN COUTINHO CORRA CARVALHO

Promotora de Justia

JAQUELINE BIRA
Promotor de Justia

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