DIRECCION DE EDUCACIN

EESTP-PNP-PP

Y DOCTRINA POLICIAL

ASIGNATURA

TEMA

: PECULADO

DOCENTE

UNIACA-PNP

INTEGRANTES DEL GRUPO

N DE
ORDEN
06
07
08
09
10

GRADO APELLIDOS Y NOMBRES

Rodriguez Perez Renzo Anderson
Huarcaya Mallma Bladimir
Cano Rupay Jhon Brian
Sanchez Silva Carlos Segundo
Gomez Zamora Gian carlos

BATALLON :
SECCIN :
PROMOCION :

2015

NOTAS
ELAB.
SUST.

PROM.

PECULADO

DEDICATORIA

En especial a Dios, quien gua nuestros pasos, y

de manera especial a nuestros familiares,
quienes nos acompaan y alientan para poder
avanzar en la realizacin de nuestras metas
acadmicas.

Pgina 2

PECULADO

INDICE GENERAL

DEDICATORIA..........................................................................................................2
INTRODUCCIN......................................................................................................4
EL PROBLEMA.........................................................................................................6
1. REALIDAD PROBLEMTICA............................................................................6
2. FORMULACIN DEL PROBLEMA....................................................................6
3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN...............................................................7
3.1.

Objetivo general...........................................................................................7

3.2.

Objetivos especficos...................................................................................7

MARCO TEORICO...................................................................................................8
1. PECULADO........................................................................................................8
2. TIPOS DE PECULADO......................................................................................8
3. PECULADO DOLOSO.-.....................................................................................9
4. SUJETO ACTIVO: AUTORA...........................................................................10
5. COMPORTAMIENTOS TPICOS.....................................................................13
6. PECULADO CULPOSO...................................................................................13
7. ANTECEDENTES LEGALES...........................................................................15
8. LA FIGURA PENAL..........................................................................................15
9. COMPONENTES TPICOS..............................................................................16
10.

EL SUJETO ACTIVO: AUTORA...................................................................18

11.

PECULADO DE USO...................................................................................19

12.

ANTECEDENTES LEGALES:......................................................................20

13.

LA FIGURA PENAL Y EL DERECHO COMPARADO:.................................20

14.

COMPORTAMIENTOS TPICOS..................................................................21

15.

Peculado por Extensin o Peculado Impropio..............................................23

CONCLUSIONES...................................................................................................25
BIBLIOGRAFA.......................................................................................................26

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PECULADO

INTRODUCCIN
La corrupcin en el mundo ha avanzado a pasos agigantados y nuestro pas no
es la excepcin, ms an cuando se ha enquistado con vigor y a todo nivel en la
administracin pblica, lo que es materia de profunda preocupacin por parte del
estado, que ha tomado especial inters en combatir la misma, debido al
descubrimiento de altos ndices de corrupcin que son tambin de conocimiento
pblico. El gobierno ha establecido polticas para su persecucin habiendo creado
unidades de investigacin especializada tanto de la Polica Nacional como de la
fiscala.
La situacin actual de la Administracin Pblica, exige atencin del derecho en la
medida que mientras exista mayor conexin e interrelacin de los funcionarios y
los servidores pblicos con los bienes (caudales y efectos) del estado, ms
propenso se encuentran ellos de disponer dichos bienes en su favor o de
terceros.
De lo anterior podramos concluir que el pas s tiene disposiciones legales que le
permiten al Estado la preservacin y el orden en cuanto a los bienes y derechos
que conforman su patrimonio.
La corrupcin en el mundo actual ya no es un problema local, nacional o regional;
se trata de un problema de escala mundial. Solo podremos enfrentarla con
polticas de Estado permanentes e integrales, y con el respaldo de la cooperacin
internacional.
Todo ello, motiva a investigar y escudriar en torno a este tema a fin de dar una
solucin sino integral, por lo menos ms o, menos justa al problema que se
plantea, si consideramos que mediante una modificacin racionalmente atinada
se puede disminuir la comisin de los delitos contra la Administracin Pblica
especficamente en lo que respecta a los delitos de Peculado. Para la
Administracin de Justicia les resultara elemental una regulacin libre de lagunas
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PECULADO

y vicisitudes que le permitan aplicar las normas penales disminuyendo un margen

de error en su interpretacin (y de esta forma se evita la impunidad), el mismo que
a veces se espera sea llenado por la jurisprudencia. Uno de los principales delitos
es el que trataremos a continuacin.

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PECULADO

EL PROBLEMA

1. REALIDAD PROBLEMTICA
En casos penales seguidos a altos funcionarios del Estado que
desempearon funciones pblicas durante el gobierno del ex Presidente
Alberto Fujimori Fujimori, se les atribuye la comisin de los delitos de
cohecho pasivo propio y enriquecimiento ilcito por haber recibido dinero del
ex asesor del Servicio de Inteligencia Nacional Vladimiro Lenin Montesinos
Torres como consecuencia de su aceptacin de violar algn deber de funcin
a favor de su organizacin criminal. La tipificacin del hecho de la
percepcin de soborno en los tipos penales de los artculos 393 y 401 del
Cdigo Penal, como se demuestra a continuacin, viola el principio de
legalidad y el principio en bis in idem, pues tratndose de un concurso
aparente de leyes, el tipo subsidiario del articulo 401 solamente podra ser
aplicado de no encuadrar el hecho en el tipo principal del artculo 393.
El problema que presenta el enriquecimiento de funcionarios en gran
medida afinca en la dificultad de la prueba. En realidad, los procedimientos
por los cuales se produce el enriquecimiento son invariablemente delictivos
en s mismos: el cohecho, la exaccin, la negociacin incompatible, el
peculado, el abuso de autoridad, la extorsin etc.
2. FORMULACIN DEL PROBLEMA
El delito de peculado se puede evitar en el Per?
3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
3.1.

Objetivo general
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PECULADO

Conocer todo lo relacionado al delito de peculado

3.2.

Objetivos especficos
-

Averiguar que es el peculado y casos dados en el Per

Investigar si existe alguna solucin a este problema.

MARCO TEORICO

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PECULADO

1. PECULADO
En el mbito del Derecho la definicin de peculado, se da para nombrar al
delito que realiza un empleado o funcionario pblico cuando se apropia del
dinero del estado que debe administrar con honestidad. Pero no solamente
refiere a peculado, el robo de dinero, sino que tambin intervienen otros
bienes del estado como inmuebles, mobiliario y/o operaciones. Es
considerado delito muy grave ya que el estado le entrega su total confianza
al funcionario que incurre en este acto de corrupcin y que defrauda con su
actitud a la misma.

2. TIPOS DE PECULADO
Por la modalidad empleada en la comisin de este delito, el peculado ha
sido tipificado de la siguiente manera:
-

Peculado doloso
Peculado culposo
Peculado de uso
Peculado por extensin o peculado impropio

3. PECULADO DOLOSO.Al delito de peculado doloso podemos definirlo como el hecho punible que
se configura cuando el funcionario o servidor pblico en su beneficio
personal o para beneficio de otro, se apropia o utiliza, en cualquier forma,
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PECULADO

caudales o efectos pblicos, cuya percepcin, administracin o custodia le

estn confiadas por razn del cargo que desempea al interior de la
administracin pblica.

Dentro del peculado doloso, se pueden apreciar dos (2) modalidades:

a. Peculado por apropiacin.Se configura el delito de peculado por apropiacin cuando el agente se
apodera, aduea, atribuye, queda, apropia o hace suyo los caudales o
efectos del Estado que le han sido confiados en razn del cargo que
desempea al interior de la administracin pblica para percibirlos,
custodiarlos o administrarlos. El agente obra con animus rem sibi habendi. El
beneficiario con el apoderamiento puede ser el autor del hecho que siempre
ser funcionario o servidor pblico o en su caso, un tercero que, como
veremos, puede ser tanto un funcionario o servidor pblico como una
persona ajena a la administracin.

b.

Peculado por utilizacin.La modalidad de peculado por utilizacin se configura cuando el agente usa,
emplea, aprovecha, disfruta o se beneficia de los caudales o efectos
pblicos, sin el propsito de apoderarse del bien. En el agente no hay nimo
o propsito de quedarse o aduearse, sino simplemente de servirse del bien
pblico en su propio beneficio o en beneficio de tercero9. Esto presupone
una previa separacin del bien de la esfera pblica de custodia y darle una
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PECULADO

aplicacin privada temporal sin consumirlos, para retornarlo enseguida a la

esfera de la administracin pblica10. As se precisa en la ejecutoria
suprema del 20 de septiembre de 2005, cuando se argumenta que la
modalidad de peculado por distraccin o utilizacin implica una separacin
del bien de la esfera pblica y una aplicacin privada temporal del mismo sin
consumirlo para regresarlo luego a la esfera pblica, lo que no es posible
tratndose de dinero.

4. SUJETO ACTIVO: AUTORA

Tanto en el delito doloso como culposo de peculado slo puede ser autor el
funcionario o servidor pblico que rene las caractersticas de relacin
funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo tenga bajo su
poder o mbito de vigilancia (directo o funcional), en percepcin, custodia o
administracin las cosas (caudales o efectos) de los que se apropia o utiliza
para s o para otro.
El particular que entra en posesin de bienes del Estado y se los apropia o
utiliza no comete delito de peculado, tampoco el usurpador del cargo, razn
por la cual carecen de la calidad de autores de dicho delito. El funcionario o
servidor pblico que sustrae, se apropia o usa de los bienes, sin poseer el
citado vnculo funcional con la cosa, no podr ser igualmente autor de
peculado. Tampoco puede ser autor de peculado el detentor de hecho de
caudales o efectos, as tenga el control de facto o el dominio funcional no
legitimado de algn sector pblico o de toda la administracin pblica. Muy
debatible es la tesis que trata de ver en el administrador de facto un sujeto
activo del delito, dado lo especial y especfico del autor del peculado; para
admitir tal propuesta de autora tendra que efectuarse modificaciones en el
tipo de peculado o en la formulacin descriptiva del artculo 425 del Cdigo
Penal (cuestin pendiente).
En esta lnea de interpretacin y argumentacin es de considerar errnea
por forzada y analgica la posicin asumida en recientes sentencias de salas
penales superiores de Lima, convalidadas por votos mayoritarios de la Corte
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PECULADO

Suprema y el Tribunal Constitucional, de ver en el administrador de facto un

funcionario de hecho susceptible de ser informado por los alcances de
tipicidad normativa recogida en el tipo penal de peculado. No es esa la forma
de respetar el principio de legalidad y de construir un derecho penal
coherente y racionalizador. La relacin funcional que posee el sujeto activo
del delito de peculado (funcionario o servidor pblico que por razn de su
cargo administra caudales o efectos) con el patrimonio pblico vincula
inexorablemente la tipicidad del delito.
Conforme a como ha sido redactado el tipo penal peruano de peculado no
es posible derivar autora a quien carece de dicha estricta y especfica
vinculacin, salvo que se vare sustancialmente el tipo de peculado.
Distintas perspectivas de anlisis sobre autora se pueden derivar de las
regulaciones establecidas en otras legislaciones penales, como por ejemplo
la espaola, la que luego de regular varias hiptesis de malversacin
apertura el tipo mediante el artculo 435 para sealar que "Las disposiciones
de este captulo (Captulo VII de la Malversacin) son extensivas: A los que
se hallen encargados por cualquier concepto de fondos, rentas o efectos de
las Administraciones pblicas", con lo que permite articular hiptesis de
administracin de hecho de los caudales y por lo mismo da luz verde a la
configuracin de la tesis del funcionario material (cuestin pendiente).
Como atinadamente indica ABANTO, entrar en posesin de los caudales o
efectos no puede suponer, desde la lectura normativa del delito de peculado,
"una simple entrega de bienes basada en una cuestin personal de
confianza en el funcionario, o derivada de la costumbre o de cualquier otra
circunstancia ajena" a la referenciada del cargo. La restriccin acentuada de
la tipicidad por autora que se colige de la lectura del tipo penal imposibilitan
argumentar por una lectura extensiva en esta materia, mucho menos por un
desbordamiento analgico que rompa los diques de la razonabilidad
abriendo las compuertas a la analoga in malam partem.
La calidad de sujeto activo no se pierde por el hecho que la organizacin
empresarial asuma caractersticas o formalidades propias del sector privado,
en la medida que el patrimonio siga siendo pblico, esto es, del Estado o de
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PECULADO

las administraciones locales; esto posibilita entender que los funcionarios de

empresas mixtas, en las cuales bajo formas de sociedades comerciales
coexisten y cumplen sus cometidos con capitales de origen y naturaleza
pblica, se hallan bajo los alcances preventivos y sancionadores del delito
de peculado. Claro que en este punto queda latente el tema de si stos son
funcionarios pblicos desde una lectura administrativa, lo cual sin embargo
no resulta relevante para negar o discutir su inters para el derecho penal50.
El tema sin embargo est lejos de haber concluido, pues presenta al anlisis
matidifciles de responder desde una estricta perspectiva penal, como por
ejemplo el argumento del destino de los caudales en el marco de la actividad
empresarial de la sociedad de economa mixta, en el entendido que el
espritu de lucro y no el servicio pblico es el que impulsa la gestin de dicha
entidad comercial, industrial o. de servicios, vale decir, no es directamente el
inters general -contenido directo o indirecto de toda funcin pblica- el que
referenciara las operaciones o negocios de dichas entidades. Tesis que
igualmente puede ser objeto de cuestionamiento si se aborda el problema
desde una perspectiva globalizadora en la cual y a la postre el manejo de los
recursos del Estado en las sociedades de economa mixta no estara
necesariamente alejado de los fines pblicos.
En la perspectiva del mbito de tutela del tipo penal de peculado y de la
amplitud de la nocin penal de funcionario pblico contenida en el artculo
425 del Cdigo Penal, no es imprescindible exigir del sujeto activo que rena
estrictamente las calidades formales derivadas del concepto administrativo
de funcionario pblico, pues basta que se halle desempeando funcin
pblica y que exista vinculacin funcional entre el cargo y los caudales o
efectos que posee en cualquiera de las expresiones modales que la norma
contempla.

5. COMPORTAMIENTOS TPICOS

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PECULADO

Los verbos rectores del peculado son APROPIAR Y UTILIZAR, los mismos
que configuran las dos modalidades de peculado contenidos en el Art. 387
Peculado por Apropiacin y Peculado por Utilizacin o uso y con la reciente
modificatoria el peculado por omisin.
Los elementos materiales del tipo penal son las siguientes: a) Existencia de
una relacin funcional entre el sujeto activo y los caudales y efectos; b) La
percepcin, administracin o custodia; c) Modalidades de comisin:
apropiacin o utilizacin en cualquier forma; d) Destinatario, para s o para
otro; y e) objeto de la accin: los caudales o efectos. Hay que anotar que el
alejamiento del caudal o efecto del lugar donde se encuentra no es
necesariamente un elemento del tipo penal y tampoco lo es formalmente,
caracterstica que lo aleja del comportamiento de sustraccin propio de los
delitos patrimoniales de apoderamiento.

6. PECULADO CULPOSO.
El peculado culposo se configura cuando el funcionario o servidor pblico,
por culpa o negligencia, da ocasin, permite, tolera u origina que un tercero
sustraiga de la administracin pblica, caudales o efectos que estn
confiados por razn del cargo que cumple o desarrolla para el Estado.
En efecto, en el tercer prrafo del artculo 387 del Cdigo Penal se prev
que se configura el delito de peculado culposo cuando el agente, por culpa,
da ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de bienes
pblicos. Incluso tambin se prev como peculado culposo agravado cuando
los bienes pblicos objeto de sustraccin por parte de tercero, tuvieran como
destino fines asistenciales o programas de apoyo social.
El peculado culposo hace alusin directa a la sustraccin efectuada por
tercera persona aprovechndose del estado de descuido imputable al
funcionario o servidor pblico en su funcin de vigilar y resguardar los bienes
del Estado. No hay delito de peculado culposo en la modalidad de utilizacin.

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PECULADO

Es preciso determinar que la figura del peculado culposo no est referida a

la sustraccin por el propio funcionario o servidor pblico de los caudales o
efectos, se hace referencia directamente a la sustraccin producida por
tercera persona, aprovechndose del estado de descuido imputable al
funcionario o servidor pblico. Es decir, se trata de una culpa que origina
(propiciando, facilitando, permitiendo de hecho) un delito doloso de tercero;
sea que lo sustrajo con la intencin de apropiacin o de utilizacin, sea que
obtuvo o no un provecho. El tercero puede ser un particular u otro
funcionario o servidor pblico que no tenga la percepcin, administracin o
custodia de los bienes sustrados, no se castiga la sustraccin de caudales o
efectos, sino el dar lugar culposamente a que otro lo sustraiga dolosamente.
Asimismo, en el peculado culposo debe tenerse en cuenta: La sustraccin y
la culpa del funcionario o servidor pblico como elementos componentes
tpicos de esta figura penal, describindolas como:
a) La sustraccin. Entindasele como el alejamiento de los caudales o
efectos del mbito de vigilancia de la administracin pblica, por parte de un
tercero, que se aprovecha as del estado de culpa incurrido por el funcionario
o servidor pblico.
b) La culpa del funcionario o servidor pblico. Culpa es un trmino global
usado para incluir en l todas las formas conocidas de comisin de un
hecho, diferentes al dolo, la fuerza mayor y el caso fortuito. Habr culpa en
el sujeto activo del delito, cuando este no toma las precauciones necesarias
para evitar sustracciones (la culpa del peculado se refiere exclusivamente a
sustracciones, no al trmino impreciso de prdidas), vale decir, cuando viola
deberes del debido cuidado sobre los caudales o efectos, a los que est
obligado por la vinculacin funcional que mantiene con el patrimonio
pblico. El derecho vivo y actuante se ha pronunciado en mltiples casos.

7. ANTECEDENTES LEGALES
En el Cdigo Penal de 1924, el artculo 346 (segundo prrafo) contempl el
delito culposo de peculado bajo el siguiente modelo: "La pena ser de multa
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PECULADO

de tres a noventa das de multa si el delincuente, por negligencia, hubiese

dado ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de caudales o
de efectos".
El modelo extranjero utilizado como fuente fue el Cdigo Penal Espaol de
1870 (Art. 406); guarda semejanza tambin con el esquema argentino, sobre
todo en la precisin sobre el tercero.

8. LA FIGURA PENAL
La figura peruana del peculado culposo integra un tipo bsico y una
modalidad agravada anexada al texto por Ley N 26198 del 13 de junio de
1993. Dicha figura no est referida a la sustraccin por el propio funcionario
o servidor pblico de los caudales o efectos; ms an, esta hiptesis no est
contemplada expresamente en nuestro Cdigo Penal. El peculado culposo
hace alusin directa a la sustraccin producida por tercera persona
aprovechndose del estado de descuido imputable al funcionario o servidor.
Es decir, se trata de una culpa que origina (propiciando, facilitando,
permitiendo de hecho) un delito doloso de tercero.
El modelo peruano en comparacin con el argentino, en una formulacin
ms genrica y tcnica y que deja al mbito de la interpretacin jurdicodogmtica tal trabajo, no hace mencin expresa a la negligencia o
imprudencia, tampoco a la inobservancia de los reglamentos o deberes de la
funcin (situacin que debe tenerse en cuenta). El Cdigo Penal Espaol al
igual que otras legislaciones penales no contemplan esta figura de peculado
culposo.
El modelo colombiano de peculado culposo precisa el extravo, la prdida o
el dao (supuestos que se deben tener en cuenta para una posible
modificatoria) como consecuencia de la conducta del sujeto vinculado que
infringe su deber de diligencia y cuidado en la preservacin del bien.

9. COMPONENTES TPICOS
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PECULADO

a) La sustraccin.El verbo rector "sustraer" utilizado por nuestro tipo penal, al igual que en la
legislacin argentina y espaola, significa el alejamiento de los caudales o
efectos del mbito de vigilancia de la administracin pblica, con
aprehensin fsica de los mismos por parte del tercero, que se aprovecha as
del estado de culpa incurrido por el funcionario o servidor. La disponibilidad
es un elemento no necesariamente exigible para perfeccionar la sustraccin,
lo que implica que no se requiere que el agente disponga del bien o que ste
sea irrecuperable. Sustraer es, as, extraer, retirar o alejar el bien del lugar
donde se encuentra, en este caso bajo dominio de la administracin pblica.
Tcnico-legislativamente se ha preferido usar el verbo "sustraer" que
apropiar o apoderarse, por ser ms adecuado a la accin del tercero que no
participa de las caractersticas inherentes a la posesin del bien, esto es, a
la vinculacin funcional.

b)

La culpa del funcionario o servidor pblico.La cuIpa es un trmino global usado para incluir en l todas las formas
conocidas de comisin de un hecho diferentes al dolo, la fuerza mayor y el
caso fortuito. Habr culpa en el sujeto activo del delito, cuando ste no toma
las precauciones necesarias para evitar sustracciones (la culpa del delito de
peculado se refiere exclusivamente a sustracciones, no al trmino impreciso
de "prdidas"), vale decir cuando viola deberes del debido cuidado sobre los
caudales o efectos, a los que est obligado por la vinculacin funcional que
mantiene con el patrimonio pblico.
Caben aqu las especificaciones de calidad especial, de posesin con el
caudal o efecto y de vinculacin funcional requeridos para el autor en el
delito doloso de peculado, vale decir, deber tratarse de un funcionario o
servidor pblico que tenga la percepcin, administracin o custodia de
dichos bienes (alternativa o conjuntamente), y que los mismos le estn
confiados por razn del cargo que ocupa. Obviamente, el sujeto activo
-"agente", segn la norma penal- no deber apropiarse o utilizar los caudales
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PECULADO

o bienes ni permitir dolosamente, sin concierto, que otro ejecute dichas

conductas, pues en el primer caso estaremos frente a un tipo doloso de
peculado mientras que en el segundo se tratar de complicidad primaria en
el delito de hurto del extraneus.
El comportamiento de sujeto activo (funcionario o servidor) debe implicar una
violacin o inobservancia de los deberes de cuidado exigibles y posibles. Si,
pese a que ste ha observado estrictamente las pautas de los reglamentos
-donde por lo general se establecen las normas del debido cuidado- o las
exigibles por la naturaleza de la cosa y de las circunstancias, se produce la
sustraccin, obviamente que no existir imputacin objetiva suficiente para
hacerle acreedor de un delito culposo de peculado. Las simples prdidas,
desrdenes o extravos no son suficientes para generar culpa a nivel de
relevancia penal; lo mismo cabe indicar de las infracciones a los reglamentos
que sean imputables al sujeto pblico y que no produzcan el resultado
sustraccin. El actuar culposo del agente se convierte as en el factor
generador de una situacin de inseguridad para el caudal o efecto, que ser
aprovechada por el tercero. Deber tratarse por lo mismo de una culpa grave
e inexcusable.
Las modalidades y formas de culpa ms usuales, en una lectura tradicional
son la negligencia o falta de cuidado, la imprudencia o temeridad (llamada
tambin ligereza inexcusable) y la impericia o niveles de relativa
inexperiencia en el desempeo de la funcin o cargo. En la actualidad, y
ms acorde con formulaciones de mayor rigurosidad, la dogmtica penal se
refiere a la culpa consciente e inconsciente, segn haya tenido el sujeto la
capacidad y posibilidad de prever la produccin de un resultado lesivo al
bien jurdico con la violacin practicada al deber de cuidado con su
comportamiento, en el entendido que confiaba que ello no se producira; de
no haber existido la capacidad de previsin, nos hallaremos ante la culpa
inconsciente.
En la jurisprudencia nacional, la Corte Suprema ha considerado que
constituyen delito culposo, los siguientes sucesos: Tesorero que actuando
con negligencia en sus funciones obedece la orden del gerente general de
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PECULADO

una empresa del Estado, entregndole una suma de dinero de manera

irregular75. Cajero de Hospital, que en inobservancia de los trmites
pertinentes

entreg

personas

no

autorizadas

varios

cheques

correspondientes al pago de pensiones, cuyos titulares no se haban

apersonado a reclamar o haban fallecido (Ejecutoria Suprema del 23/ 10/97,
Exp. N 5526-96 Lima

10. EL SUJETO ACTIVO: AUTORA

Autor del delito de peculado culposo slo puede ser el funcionario o servidor
pblico. El trmino "agente" hace referencia necesaria a los sujetos activos
del artculo 387 (primer prrafo), es decir, a los que poseen relacin
funcional por el cargo. De tal forma que no puede tratarse de cualquier
funcionario o servidor. stos cometern faltas administrativas y de existir
concierto con el tercero respondern por delito comn contra el patrimonio a
ttulo doloso.
Entre el sujeto activo (el funcionario o servidor pblico) y el tercero no existe
una relacin subjetiva de continuidad de propsito; es ms, no debe existir
en el autor conocimiento de los actos que va a cometer o est cometiendo el
tercero.
La vinculacin causal directa se establece entre la violacin del deber de
cuidado por parte del funcionario o servidor y la sustraccin del dinero o
bienes por el tercero.

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PECULADO

En caso que la sustraccin se produzca con base a fuente distinta de la

violacin del deber de cuidado, vale decir que el tercero se valga de otros
mecanismos de anulacin de defensas (por ejemplo, violando la seguridad
de la ventana o el techo, no obstante existir culpa del sujeto pblico), no
existir posibilidad de imputacin por delito de peculado culposo denunciado
la conducta del anterior burgomaestre, cuando asumi el cargo, dando
ocasin a que ste sustraiga los caudales de los cuales no haba rendido
cuenta" [Sumilla N 9, p. 595]. Vase igualmente Ejecutoria suprema de 23
de octubre de 1997, Exp. N 5526-96, Lima, en el que se acredit
responsabilidad penal, en el cajero de la Oficina de Tesorera del Hospital de
Apoyo Santa Rosa, por culpa que posibilit que otras personas hicieran
efectivo cheques girados por dicho hospital.

11. PECULADO DE USO

El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio usa o
permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de
trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su
guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos
ni mayor de cuatro aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados cuando los efectos indicados en el prrafo anterior pertenecen al
Estado o a cualquier dependencia pblica, independientemente del grado de
afectacin de la obra.
No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados
destinados al
12. ANTECEDENTES LEGALES:
En principio debemos sealar que este tipo penal no registra antecedentes
en la legislacin penal peruana.

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PECULADO

Constituye una creacin normativa del legislador peruano, observndose en

el Art. 425 del Cdigo portugus de 1932 un modelo de referencia
aproximado.
13. LA FIGURA PENAL Y EL DERECHO COMPARADO:
La figura peruana de peculado de uso ha priorizado un mbito especfico de
peculado por utilizacin que da cuenta de una generalizada prctica de uso
infuncional de determinados bienes pblicos observable en los ms diversos
niveles de la administracin pblica, sin que exista una explicacin
coherente del porque haya tenido que privilegiarse esta modalidad de
peculado por utilizacin de modo que le asista una penalidad menor.
El tipo penal de carcter especfico ha restringido el objeto de accin del
delito a los medios fsicos de trabajo, separndose as del modelo portugus
que lo extiende a cosas muebles de valor apreciable, y diferencindose
marcadamente del modelo espaol que lo generaliza a los caudales y
efectos. Es oportuna la extensin normativa de responsabilidad penal a los
contratistas y sus empleados, como igualmente la excepcin de los
vehculos motorizados por razn del cargo.
El peculado de uso es conocido como peculado por distraccin, hacindose
alusin de tal modo al hecho que el bien es distrado de su destino o
empleado en usos distintos al oficial.
Hay que reparar la falta de sindresis que se aprecia en la penalidad con
que se conmina al contratista y sus empleados que hacen uso de los bienes
pblicos. Igual pena para el sujeto vinculado que a quien carece de roles
especiales para con la administracin pblica representa un exabrupto para
corregir, sin perjuicio de que se evale la cuestin de fondo acerca de la
necesidad de dicha "modalidad" de peculado de uso, que constituyendo un
delito de simple actividad, es decir un adelantamiento de la barrera punitiva,
se le atribuya en los mismos trminos de injusto y pena al particular.
SUJETO ACTIVO: AUTORA

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PECULADO

El funcionario y servidor pblico en el mbito de extensin del servicio, a

ttulo de autora o coautora.
Por extensin normativa son considerados autores (sujetos equiparados)
para efectos penales el contratista de obras pblicas y sus empleados, a
condicin de que los vehculos, mquinas o instrumentos de trabajo sean de
propiedad estatal.
Esto ltimo, es criticable segn nuestro punto de vista, por cuanto, si bien no
es criticable la extensin acogida por el tipo penal en si misma, por cuanto ni
la propia extensin de punibilidad del artculo 392 del Cdigo Penal la
acoge; sin embargo, si lo es el hecho que se haya fijado la misma penalidad
con la que se sanciona a los funcionarios o servidores pblicos, sin haberse
considerado que sobre estos debe recaer mayor grado de reprochabilidad,
en virtud a que, si bien es cierto la norma no exige necesariamente una
relacin funcional estricta sobre los bienes sealados, esta debe
interpretarse as cuando la norma penal seala que dichos bienes deben
"hallarse bajo su guarda", situacin que es notoriamente diferente a la de los
contratistas y mucho ms a los empleados de aquellos, quienes estn
vinculados a los bienes estatales temporalmente y no existe ese plus de
relacin funcional que si existe entre un funcionario o servidor pblico con el
bien estatal. En ese sentido, la propuesta que la sancin a imponerse a los
contratistas o a sus empleados no sea mayor de tres aos de pena privativa
de libertad.

14. COMPORTAMIENTOS TPICOS

El ncleo tpico es usar o permitir usar.
Son elementos materiales constitutivos del tipo penal:
a)

Usar o permitir que otro use

La frase usar o permitir que otro use est tomada en su acepcin usual, es
decir, literal, sin que implique formalidad alguna: el usar, el servirse de la
utilidad o ventaja, sin derecho o sin debida autorizacin, que brinda el
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vehculo, la mquina u otro instrumento de trabajo destinados al servicio

oficial. Usar es un comportamiento activo en provecho o goce personal del
sujeto activo o de terceros.
Un tema que es necesario considerar es si el usar comprenda tambin el
trabajo humano. Ms all de las disquisiciones de si sea o no el ser humano
que trabaja opresta servicios un instrumento de trabajo -lo que resulta
inaceptable desde una perspectiva humanista- o un valor realizable
econmicamente desde la ptica del capital, est el hecho de que el utilizar
mano de obra pagada por el Estado para fines personales, es una realidad
objetiva y que necesita, adems del control administrativo, un control penal
de prevencin general. En tal sentido, nuestra posicin se centra en adoptar
la tesis humanista y no considerar al trabajo humano como un instrumento
de trabajo, y por ello incorporar un prrafo que seale que el
aprovechamiento del servicio personal de la administracin pblica
constituye tambin una modalidad de peculado de uso, y debe ser
sancionado con la misma pena, hallando su justificacin en que este
supuesto constituye una afectacin indirecta del patrimonio estatal, abona a
esta tesis descrita la posicin de Francisco Ferreira Delgado.
b)

Fines ajenos al servicio.El concepto "servicio" es fundamental en el modelo peruano de peculado de

uso. Con l se alude a un trmino funcional que designa una unidad
especfica de accin pblica que desarrolla sus funciones o actividades, as
como al desarrollo de obras de inters estatal.
Los fines ajenos al servicio a los que destina el funcionario o servidor los
bienes sealados pueden ser diversos: uso privado de familiares, amigos,
empresas, de otras personas, etc., pero siempre con ajenidad al servicio.
Dicho uso en fines ajenos al servicio presupone ya la presencia de beneficio
para el sujeto activo o para los terceros que resultan favorecidos. Las formas
del uso igualmente pueden ser numerosas, directas, indirectas, puede
prestadas, alquiladas, empeadas, etc. El agente puede, incluso, combinar
fines oficiales y particulares.

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En este punto queda sealar, que ante la inexistencia de la claridad sobre el

fin ajeno, por cuanto el texto no seala claramente si ese fin ajeno al servicio
debe ser entendido al servicio especfico para el que fue destinado o al
servicio pblico en general, estando a ello la propuesta es que en el tipo
penal quede del siguiente modo El funcionario o servidor pblico que, para
fines ajenos al servicio pblico en general, usa o permite que otro use
vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo pertenecientes a
la administracin pblica o que se hallan bajo su guarda(), pes debe
tenerse en cuenta que en este ltimo supuesto no existira afectacin al bien
patrimonial estatal, justificacin que es conforme con el artculo IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo penal, en el cual la pena o como en la presente la
tipicidad de un hecho- debe requerir necesariamente de lesividad o puesta
en peligro del bien jurdico, es decir merituar la trascendencia de la
ofensividad para el bien jurdico tutelado.
15. Peculado por Extensin o Peculado Impropio
Art. 392: "Estn sujetos a lo prescrito en los artculos 387 a 389, los que
administran

custodian

dinero

perteneciente

las

entidades

de

beneficencia o similares, los ejecutores coactivos, administradores o

depositarios de dinero o bienes embargados o depositados por orden de
autoridad competente aunque pertenezcan a particulares, as como todas las
personas o representantes legales de personas jurdicas que administren o
custodien dinero o bienes destinados a fines asistenciales o a programas de
apoyo social. [Texto segn la modificacin efectuada la 7a. Disposicin Final
de la Ley N 281 65 de 10 de enero de 2004].
El artculo 392 del Cdigo Penal peruano tipifica lo que en la doctrina se
conoce como malversacin y peculado impropios.
Es decir, el bien jurdico en este peculiar e hbrido tipo penal estara as dado
por el inters jurdico penal de asegurar conminatoriamente la correcta
gestin-administracin de determinados patrimonios particulares asociados a
finalidades pblicas. Circunstancia esta ltima de gran trascendencia que
explica la injerencia penal. Sin embargo, -siguiendo la crtica de la insercin
de los contratistas o empleados como sujetos activos del delito de peculado
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de uso es criticable el hecho que se haya fijado la misma penalidad con la

que se sanciona a los funcionarios o servidores pblicos, sin haberse
considerado que sobre estos debe recaer mayor grado de reprochabilidad,
en virtud a la relacin funcional estricta que estos tienen sobre los bienes
sealados, mientras que los sujetos contemplados en la extensin de
punibilidad estn vinculados a los bienes estatales temporalmente y no
existe ese plus de relacin funcional. En ese sentido, la propuesta es que la
sancin a imponerse en todos aquellos sujetos a la extensin de punibilidad
les sea aplicable la misma pena, pudiendo el juzgador disminuir
prudencialmente la pena contemplada para cada supuesto.

CONCLUSIONES

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Podemos considerar a la corrupcin como una enfermedad que socava la

legitimidad de las instituciones publicas, atenta contra la sociedad, el orden moral
y la justicia, as como contra el desarrollo integral de los pueblos. Al combatir la
corrupcin se fortalecen las instituciones democrticas, se evitan distorsiones en
la economa, vicios en la gestin publica y el deterioro de la moral social.
Nuestro pas no es ajeno a tal problema, en busca del remedio para dicha
enfermedad es que ha regulado en el cdigo penal figuras que tipifican y
sancionan conductas corruptas, tal como el enriquecimiento ilcito, y peculado,
que es objeto de estudio del presente trabajo.
No obstante esto parece no ser suficiente, es importante entonces que nuestro
pas no solo regule estas conductas corruptas sino que adems es fundamental
que inicie los procesos y sancione cuando corresponda, solo de esta manera se
hara efectiva la llamada lucha contra la corrupcin. Para esto hay que
generar conciencia entre la poblacin sobre la gravedad de este problema, hay
que fortalecer la participacin de la sociedad civil en la prevencin y lucha contra
la corrupcin. Un manejo ms honesto, eficiente, pblico, honorable y adecuado
de los fondos pblicos puede significar una mejor atencin de algunas de las
funciones sociales que el Estado a veces cumple mal y tambin le libera fondos
para atender sus deberes en materia de seguridad y justicia.

BIBLIOGRAFA

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ABANTO VASQUEZ, Manuel Los Delitos Contra la Administracin Pblica en el

Cdigo Peruano, Editorial PALETRA EDITORES. 2 Edicin. Lima, Abril - 2003
BACIGALUPO Enrique. Derecho Penal - Parte General. Ara Editores. Lima,
2004.
BERNAL PINZN, Jess, Delitos contra la Administracin Pblica y asociacin
para delinquir, Temis, 1965.
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal Parte
General, Editorial Santa Rosa, Lima, 2000.
BUSTOS RAMREZ, Juan, Manual de Derecho penal. Parte Especial, Ariel,
Barcelona, 1991.
CABALLERO ROMERO, Alejandro E. Metodologa de la Investigacin Cientfica.
Diseo con Hiptesis explicativas. Editorial UDEGRAF S.A., Lima, 1999.
CARO JOHN, Jos Antonio. Algunas consideraciones sobre los delitos de
infraccin de deber. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, 2003.
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Comentarios a los Precedentes Vinculantes en
Materia Penal de la Corte Suprema, Editorial Grijley, Lima, 2008.
CASTRO MORENO, Abraham y Mara Pilar OTERO GONZLES, "Estudio
comparativo de los delitos de malversacin y peculado en los cdigos penales
espaol y peruano", Editora Norma, Trujillo, 2004.
CATALN SENDER, Jess, Los delitos cometidos por autoridades y funcionarios
pblicos en el nuevo Cdigo Penal (Doctrina y jurisprudencia), Editorial Bayer
Hnos., Barcelona, 1999.

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