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TEORIA DE LOS BIENES

I. GENERALIDADES:
En toda relacin jurdica el segundo elemento, adems de los sujetos, corresponde
al objeto de dicha relacin, ya que en sta debe existir un mbito que va a recibir
la accin de los sujetos de la relacin jurdica.
Relacin Sujetos Activo y Pasivo
Jurdica Objeto Recibe la accin de los sujetos
Desde un punto de vista del derecho positivo, cosa es todo aquello que es considerado
por el ordenamiento jurdico.
Desde un punto de vista vulgar cosa es todo aquello que fuera del hombre tiene una
existencia, que puede ser: material o espiritual, corporal o incorporal. Desde este punto
de vista la gente entiende que cosa es todo aquello perceptible a los sentidos
En doctrina se distingue entre la cosa y el bien, se entiende que el concepto de cosa
es ms amplio que el de bien. As muchos autores consideran que los bienes son
aquellas cosas que, prestando una utilidad al hombre , son susceptibles de apropiacin,
por ello entonces el aire, el altamar son cosas pero no son bienes
El c.c. no es tan claro en esta distincin y por eso utiliza indistintamente los conceptos
de Cosa y Bien como sinnimos, aunque en ciertos casos es preciso, por ello, por
ejemplo, se refiere a las cosas que la naturaleza ha hecho comn a todos los hombres.
Por otra parte podra pensarse que hay ciertos bienes jurdicos, como la honra de una
persona, que por constituir una abstraccin intelectual (carece de naturalidad) no pueden
ser considerados como cosas. Lo anterior no es as, en el derecho actual el concepto de
cosa se ha extendido ms all de la materialidad del objeto y por lo tanto el concepto
de cosa se va a aplicar a todo aquello que puede ser objeto de una relacin jurdica (Art.
1460).
Hay algunos elementos o caractersticas que debe reunir la nocin jurdica de cosa:
1. Extraeza al sujeto, es decir, se contrapone el concepto de cosa al de persona.
2. Tener relevancia jurdica, es decir, se debe tratar de un inters o bien que
merezca la proteccin jurdica.
3. Susceptible de apropiacin, es decir, no se exige la apropiacin actual sino que
solo importa la posibilidad de ser apropiado. As por ejemplo un tesoro
actualmente puede ser susceptible de apropiacin (al momento de descubrirse).
4. Debe proporcionar, actualmente o en un futuro una, utilidad al hombre.
5. Debe ser susceptible de individualizarse, ya sea materialmente o por categoras o
por cantidad ,calidad, funcin, etc.

II .Clasificacin:
Nuestro c.c. en los Art. 565 a 581 (En el titulo I del libro II) trata de las varias clases de
bienes, haciendo referencia a las clasificaciones ms importantes.
1.- COSAS CORPORALES E INCORPORALES:
El Art. 565 dispone que los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos,
como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en menos derechos, como los crditos, y las
servidumbres activas.
De esta modo, las cosas corporales son entidades corporales que tienen una realidad
fsica, que ocupan un espacio dentro del mundo material En cambio las incorporales
corresponden a una abstraccin que escapa a la materialidad de ese mundo fsico y que
son consecuencia de una creacin intelectual.
Esta clasificacin tiene importancia en los modos de adquirir el dominio, toda vez que
algunos de estos, como la ocupacin o la avan a aplicar solo respecto de cosas
corporales y otros modos de adquirir, como la prescripcin o tradicin (cesin) tendrn
reglas especiales segn si recaen sobre cosa corporal o incorporal.
A su vez las cosas Corporales se clasifican en:
1 Bienes Muebles e
2 Inmuebles.
Y las cosas Incorporales pueden consistir en:
1 Derechos Reales, o
2 Derechos Personales.
2. COSAS MUEBLES E INMUEBLES:
El Art. 566 seala que las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
Esta distincin en su esencia, se efecta, atendiendo a la posibilidad de si la cosa puede
o no ser trasladada de un lugar a otro sin detrimento de su naturaleza.
En el origen del c.c. la fortuna o riqueza estaba ideada sobre la base de bienes races o
inmuebles y por lo tanto no caba duda que revesta mayor importancia un bien raz que
un bien mueble. A partir de este pensamiento el cdigo hace la distincin en todas las
materias en el tratamiento que le da a los bienes muebles e inmuebles.
DIFERENCIAS ENTRE COSAS MUEBLES E INMUEBLES:
1) En relacin con los modos de adquirir en dominio: la ocupacin se aplica solo a los
muebles, la accesin , tradicin y prescripcin tendrn reglas diferentes segn si
recaigan sobre bien mueble o inmueble.
2) Hay ciertos derechos reales y algunas limitaciones al dominio que solo tienen lugar
cuando se trata de bienes inmuebles. As ocurre por ejemplo con las servidumbres y
derecho de habitacin.
3) Ciertos derechos de garanta, como la hipoteca, recaen solo sobre bienes inmuebles,
en cambio el derecho de garanta llamado prenda recae solo sobre bienes muebles.

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4) La compraventa de un bien mueble es consensual, la compraventa de un bien
inmueble es solemne.
5) En materia de incapaces son muchos ms estrictos los requisitos que ha impuesto el
legislador para realizar actos sobre bienes inmuebles que sobre los muebles.
6) En materia de sociedad conyugal, en trminos generales, no van a ingresar al
patrimonio social, al haber absoluto, los bienes inmuebles aportados al matrimonio
(aquellos de que los esposos eran dueos con anterioridad a contraer matrimonio) ni los
bienes races que hayan sido adquiridos durante el matrimonio a titulo gratuito.
7) La posesin de un bien inmueble generalmente se adquiere prueba y conserva
mediante la inscripcin del titulo en el conservador de bienes races.
8) En materia procesal; la competencia de los tribunales se va a fijar segn si la cosa
objeto del juicio es mueble o inmueble.
9) En materia comercial; constituye un acto de comercio la compraventa de bienes
muebles.
10) En materia penal; los delitos de hurto y robo se cometen respecto de bienes
muebles, si se trata de la apropiacin de un inmueble se denomina usurpacin.
COSAS CORPORALES INMUEBLES:
Los bienes inmuebles son aquellas cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Tambin son llamados fincas o bienes races, a las casas y heredades se les llama
predios o fundos (Art. 568.)
Los predios a su vez pueden ser rsticos o urbanos.
En el Art. 1 de la ley 18.101, sobre arrendamiento de predios urbanos, dispone que son
los bienes races urbanos aquellos que estn ubicados dentro del radio urbano
respectivo. Por exclusin los bienes races rurales son los dems (no ubicados en radio
en el radio urbano respectivo).
Los bienes races (corporales inmuebles ) se clasifican en :
a) Inmuebles por Naturaleza: Cosas que por su naturaleza no pueden transportarse de
un lugar a otro como las tierras y minas.
Art. 568 inc.1 primera parte:
Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y minas.
b) Inmuebles por Adherencia: El Art. 568 (inc.1 segunda parte) dispone que tambin
son bienes inmuebles aquellas cosas que adhieren permanentemente a las cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro como los edificios, los rboles.
El Art. 569 agrega que las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus
races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a
otro.
La permanencia a que se refieren los Art. 568 y 569 quiere decir que estas cosas se
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mantengan en un mismo lugar sin mutacin por un periodo de tiempo, pero esta
permanencia no es sinnimo de perpetuidad es decir la permanencia no implica
duracin sin fin.

c) Inmuebles por Destinacin: El Art. 570 seala que se reputan inmuebles, aunque
por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso,
cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin
detrimento.
En el fondo inmueble por destinacin significa una excepcin al Art. 567 inc. 2, toda
vez que en la realidad se trata de bienes muebles pero que por una ficcin jurdica son
considerados por el legislador como bienes inmuebles.
REQUISITOS DE UN BIEN INMUEBLE POR DESTINACIN:
1) La cosa mueble debe ser colocada en el inmueble ya que la naturaleza del inmueble
se transmitir a la cosa mueble.
La cosa debe colocarse en inters del inmueble mismo, esto es para su uso, cultivo y
beneficio.
2) Es por ello que la doctrina estima que el inmueble por destinacin es un concepto
econmico ya que apunta a la utilidad que la cosa mueble colocada en el inmueble le
presta al ltimo. Por esto, un caballo destinado al arado del inmueble va a ser inmueble
por destinacin, pero si se destina a entretencin no lo es.
La Corte Suprema ha fallado que no obstante que el articulo 570 inc 1 utiliza la
conjuncin y basta con que estas cosas estn destinadas a cualquiera de las finalidades
ya referidas.(uso o cultivo o beneficio)
3) La cosa debe estar destinada permanentemente al uso, cultivo o beneficio del
inmueble.
La permanencia exige cierta fijeza, estabilidad en el tiempo, pero no dice relacin con la
perpetuidad.
En general se estima que no constituye un requisito el hecho de que el bien mueble, sea
colocado en el inmueble por el dueo de este ltimo. En todo caso en el Art. 570 hay
algunas situaciones en que si se exige que la destinacin sea hecha por el dueo.

ENUMERACIN DEL ART. 570:

Como se desprende del inc. 1 del Art. 570 es una enumeracin ejemplar, es decir, nada
obsta a que hayan otros casos de inmuebles por destinacin, fuera de la enumeracin del
artculo.
1. Losas del pavimento: Se estima que en realidad corresponden a inmueble por
adherencia y no por destinacin.

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2. Tubos de las caeras: Surge un problema y estima que es inmueble por
adherencia, y se agrega que en el fondo estos pasan a identificarse con el bien
raz.
3. Utensilios de labranza y animales destinados al cultivo: Caso de excepcin ya
que se requiere que sean puestos en el inmueble por el dueo de ste.
4. Los abonos: Deben ser destinados por el dueo de la finca.
5. Prensas, calderas, cubas, etc.
6. Animales que se guardan.
Claro Solar, respecto del ltimo caso estima que en esta situacin podrn considerarse
como inmuebles por destinacin los animales bravos y domesticados pero no los
domsticos salvo que stos ltimos estn destinados al uso, cultivo o beneficio del
inmueble (Art. 608).
CASO ESPECIAL DE LAS COSAS DE COMODIDAD U ORNATO:
Art. 572 pueden hacerse 3 distinciones.
1. Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de la casa
y que pueden removerse fcilmente son consideradas bienes muebles por
naturaleza.
2. Si stas cosas estn adheridas a las paredes de una casa, de manera que no
pueden separarse sin detrimento de ella, se entiende que pasan a formar parte de
dichas paredes y son muebles por adherencia.
3. Si se trata de cosas embutidas en las paredes que forman un mismo cuerpo con
ellas pero que pueden separarse sin detrimento se trata de inmueble por
destinacin.
INMUEBLES POR DESTINACIN Y CONTRATOS:
Como los inmuebles por destinacin, tanto fsica como jurdicamente, forman parte del
inmueble a que se destinan, a menos de sealarse lo contrario, en la venta de un bien
raz se comprenden los bienes muebles destinados al uso, cultivo o beneficio del bien
raz.(Art.1830)
Siguiendo el mismo principio, en la hipoteca constituida sobre un bien raz se
entendern tambin afectados los bienes que por accesin (destinacin), se consideran
inmuebles conforme al Art. 570. La hipoteca dejar de afectar a estos bienes muebles
desde que ellos pasan a pertenecer a un tercero. (Art. 2420)
Estos inmuebles por destinacin debern de ser considerados bienes inmuebles para los
efectos de constituir sobre ellos derechos y por lo tanto en estos casos, es decir, para
constituir sobre ellos derechos a favor de otras personas, se regirn y se les aplicarn las
normas correspondientes a las cosas muebles. (Art. 1801 inc final).

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TERMINO DE LA DESTINACIN.
Art. 573. Son 2 reglas.
1. Los inmuebles por destinacin no dejan de ser considerados como tales por su
separacin momentnea del bien raz a que acceden.
2. Se perder la destinacin desde que estas cosas se separan del bien raiz con el objeto
de darles diferente destino.
COSAS CORPORALES MUEBLES:
Segn el articulo 567 inc. 1 bienes o cosas muebles son aquellas que pueden
transportarse de un lugar a otro sin cambio o detrimento en su naturaleza. Las cosas
corporales muebles se clasifican en muebles por naturaleza y por anticipacin.

1) Muebles por naturaleza: Aquellos muebles propiamente y corresponden a la

definicin anterior, los muebles por naturaleza se clasifican a su vez en:
a) Semovientes
b) Cosas inanimadas.
a) Semovientes:
Son aquellas que pueden trasladarse de un lugar a otro por s mismas. Ej. Caballo.
b) Cosas Inanimadas:
Son aquellas que se transportan de un lugar a otro de una fuerza externa. Ej.
Libro.
2) Muebles por anticipacin: Del Art. 571 se concluyen que el legislador mira estas
cosas no en su estado actual, es decir, unidas al inmueble, sino que las analiza en su
estado futuro, esto es, como cosas separadas y en diferentes del inmueble, por esta razn
entonces estas cosas se van a regir por las normas relativas a los bienes muebles. (Art.
1801 inc. 3)
Respecto de los muebles por anticipacin , la tradicin se verificar desde el momento
en que ellos son separados del predio al cual acceden (Art. 685 inc 1).
Fernando Rozas se encarga de precisar que los muebles por anticipacin pueden ser
productos de un inmueble por naturaleza como en el caso de la tierra o arena del suelo o
los metales de una mina , tambin pueden ser productos de un inmueble por adherencia
como las yerbas de un campo o la madera y frutos de rboles, y tambin pueden ser
producto de un inmueble por destinacin como los animales de un vivar.
NORMAS DE INTERPRETACIN.
Art 574.
1) Cuando la ley o el hombre usan simplemente la expresin cosas muebles sin otra
calificacin se entender hecha esta referencia solo a las cosas muebles referidas en el
Art. 567.
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Se van a excluir los muebles por anticipacin, tambin los muebles que se consideran
inmuebles por adherencia y los bienes que se consideren inmuebles por destinacin.
Son excluidos adems los derechos muebles ya que en el Art. 574 inc. 1 se refiere a los
casos del Art. 567 y los derechos muebles se encuentran en el Art. 580.
2) Art. 574 inc. 2
El legislador seala que se entiende por muebles de una casa.
Se entiende por tal el ajuar de la misma. El diccionario de la Real Academia define
ajuar como el conjunto de muebles, enceres y ropa de uso comn o cotidiano en una
casa.
3) Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se
entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2. del artculo
574 sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran en ella.
(Art. 1121 inc. 1)
4) Si se lega una hacienda de campo con sus muebles no se entender que el legado
comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se
encuentran en ella. (Art. 1121 inc. 1)
5) Art. 1121 inc. 2
APLICACIN DE LOS CONCEPTOS DE COSAS MUEBLES E INMUEBLES A
LAS COSAS INCORPORALES.
Las Cosas incorporales son meros derechos y estos sern considerados muebles o
inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe (Art. 580).
En todo caso la ley se ha encargado de sealar que los hechos, es decir, obligaciones de
hacer y no hacer, se considerarn como muebles. (Art 581).

Cosas Corporales
(Art.567)
MUEBLES

Art.565

Cosas Incorporales
Art.576

Por naturaleza
Derechos Reales Art.577
Por Anticipacin (Art.571)
Derechos Personales Art.578

Art.566
INMUEBLES
(Art.568)

Por Naturaleza
Por Adherencia (Art.569)
Por Destinacin (Art.570)

COSAS INCORPORALES.
El Art. 576 c.c. en relacin con el Art. 565 inc. 3 disponen que las cosas incorporales
consisten en meros derechos y estos derechos son Reales o Personales
De este modo se sigue que las cosas incorporales son aquellas que carecen de una
existencia fsica y que solo pueden percibirse intelectualmente, corresponden a una
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creacin intelectual.
incorporales.

El derecho usufructo, exigir entrega de la cosa, etc. son

El principio del anlisis de los Art. 565 inc. 3 y 576 pareciera que las cosas incorporales
solo son derechos reales y derechos personales. El problema de esta interpretacin es
que quedaran fuera ciertas situaciones que, no obstante ser cosas incorporales, no son
derechos reales ni personales.
Doctrinariamente estas otras cosas incorporales recin en nombre de Bienes
Intangibles o Inmateriales, como el derecho de llave o como la clientela, los que sin ser
derechos personales ni reales quedan comprendidos dentro del concepto de cosas
incorporales y por ello reciben tambin la tutela de ordenamiento jurdico.
DERECHOS REALES.
Art. 577 inc. 1
El Art. 577 inc.1 seala que son aquellos derechos que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Planiol seala que los derechos reales son aquellos que crean una relacin directa e
inmediata entre una persona a cuyo poder se encuentra una cosa y la cosa misma,
siendo por esta razn oponibles no solo a una persona determinada sino que al conjunto
de la sociedad.
De la definicin de Planiol se concluye que en el derecho real hay una relacin directa
entre el titular del derecho o sujeto activo y la cosa, de manera tal que este titular no
necesita, para satisfacer sus intereses, de un comportamiento ajeno. El comportamiento
de los terceros va a tener importancia solo en el sentido de que todo tercero, la
colectividad en general, tiene el deber jurdico de respetar el derecho real, es decir a
toda la colectividad le est vedado desconocer, turbar o impedir el ejercicio de ese
derecho real.
ELEMENTOS DERECHO REAL:
Al menos son 2 (para todos los autores).
1. Sujeto activo: Va a corresponder a la persona natural o jurdica titular del
derecho real.
2. Objeto: La cosa sobre la cual se va a ejercer el derecho real. este objeto puede
ser una cosa corporal o incorporal, pero siempre debe ser determinada.
Donde surge la discusin es a cuanto a si el derecho real tiene o no como tercer
elemento al sujeto pasivo. En nuestro derecho Alessandri y Rozas estiman que solo son
2 los elementos, e incluso Alessandri sostiene que en todo derecho real hay solo y
necesariamente 2 elementos.
En la doctrina extranjera, principalmente Planiol, se estima que debe incorporarse al
sujeto pasivo toda vez que no puede haber una relacin jurdica entre a una persona y
una cosa ya que por definicin en todo derecho subyace una relacin personal entre un
sujeto activo y uno pasivo. Planiol dice que en el derecho real el sujeto pasivo ser toda
la comunidad y su obligacin ser la de abstenerse de realizar cualquier acto tendiente a
desconocer o turbar el ejercicio de este derecho real.

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Los Derechos Reales se clasifican en:
1) Principales o Accesorios: Se efecta segn si el derecho real es independiente o
accesorio de un derecho personal. As sern reales principales por ejemplo el dominio,
el usufructo (en trminos generales) y accesorios la prenda y la hipottica.
2) De goce y de Garanta: El derecho real de goce permite una utilizacin directa de la
cosa, es decir su finalidad es el aprovechamiento de la cosa misma, por ejemplo el
usufructuario va a gozar y usar la cosa, en cambio en el derecho real de garanta la
utilizacin de la cosa es indirecta ,por cuanto lo que importa es el valor de cambio de la
cosa, en el sentido de que los derechos reales de garanta permiten asegurar el
cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo prenda sobre un auto por un crdito al
Banco para comprarlo, si yo no pago el banco deber ejecutar el auto y con eso pagarse.
ENUMERACIN DERECHOS REALES:
En doctrina se discute si los derechos reales son limitados a aquellos que seala la
ley o bien si pueden crease por los participantes derechos reales fuera de aquellos
que estn mencionados en los textos legales.
La doctrina est de acuerdo en que aquellos temas relativos a la organizacin de la
propiedad y a los derechos que de ella emanan son asuntos que comprometen el inters
social y que por lo que tanto caen dentro del concepto de Orden Pblico, de lo cual
concluyen que los derechos reales necesariamente deben ser creados por ley.

En nuestro Cdigo Civil los derechos reales estn enumerados en los Art. 577 inc. 2 y
579
1. Dominio. (Art. 582)
2. Herencia. Corresponde a un derecho que ejerce sobre una universalidad jurdica
que corresponde al patrimonio del causante.
3. Usufructo. (Art. 764)
4. Uso y habitacin (Art. 811)
5. Servidumbres activas (Art. 820 y 821)
6. Prenda (Art. 2384)
7. Hipoteca (Art. 2407)
8. Censo. Ser real en la medida en que se persiga la finca acensuada y no la
persona de censuario (Art. 579 y 2022) Esta disposicin se aplica tambin al
censo vitalicio tal como se desprende del Art. 2729.

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Fuera del c.c. hay otros casos de derechos reales, por ejemplo las concesiones mineras y
el Derecho real de aprovechamiento de agua.
Derechos Personales o Crditos
ART. 578
La doctrina los define como aquella facultad que tiene una persona, llamada acreedor,
de exigir a otra, llamado deudor, el cumplimento de una prestacin o una abstencin.
De este modo el objeto de un derecho personal consiste en que una persona determinada
ejecute a favor de otra persona determinada una prestacin o una abstencin.
En consecuencia vamos a encontrar una completa correlacin entre el derecho del
acreedor y la obligacin del deudor, razn por la cual el acreedor solo podr exigir el
cumplimiento de la obligacin al deudor, por ello se llaman derechos personales, porque
atan o ligan a dos personas, estableciendo entre ellas una relacin de dependencia
jurdica.
Slo se transmiten las obligaciones no se transfieren, por regla general..
ELEMENTOS:
No cabe duda que son 3:
1.Sujeto Activo o Acreedor: Titular del derecho, quien podr exigir el cumplimiento
de la obligacin.
2.Sujeto Pasivo: Quien debe cumplir la obligacin. Debe procurar al acreedor un
beneficio determinado.
3.Objeto: Podr consistir tanto en un hecho positivo como negativo (abstencin)

PARALELO ENTRE DERECHOS REALES Y PERSONALES:

1) Los Derechos reales en cuanto a su nmero son limitados ya que ellos van a ser
creados solo por ley. Los Derechos Personales son ilimitados son todos aquellos que las
partes acuerden en crear.
2) Los Derechos Reales se constituyen a travs de los modos de adquirir (Art. 588).
Los Derechos Personales surgen de las fuentes de las obligaciones. (Art. 578, 1437 y
2284).
3) En los Derechos Reales el sujeto pasivo es indeterminado y est constituido por toda
la colectividad en cuanto esta debe respetar el ejercicio del Derecho Real. En el derecho
Personal el sujeto es uno y determinado y solo contra l puede exigirse el cumplimento
de la obligacin.
4) El objeto del Derecho Real es necesariamente una cosa, la que puede ser corporal o
incorporal, y siempre deber estar determinada la especie. El objeto del Derecho
Personal puede ser una cosa, la que basta con que este individualizada genricamente , o
tambin puede consistir en hacer o no hacer una cosa determinada o actividad.
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5) El Derecho Real es absoluto, es decir puede oponerse a todos. El derecho Personal

produce efectos relativos, solo puede ejercerse en contra de la persona obligada.
LAS ACCIONES:
Desde un punto de vista procesal se considera la accin como un poder autnomo, que
tiene por objeto obtener una resolucin judicial sobre la pretensin que se hace vale, aun
cuando esta pretensin sea infundada. La accin es independiente.
Desde un punto de vista civil (sustancial) la accin es el derecho mismo que se hace
valer en juicio para obtener el reconocimiento o reparacin del mismo.
En consecuencia, la accin no se considera en forma independiente del derecho (desde
el punto de vista civil) sino que ella corresponde o emana del derecho mismo.
Por ello entonces que el Art. 577 inc. 2 parte final seala que de estos derechos nacen
acciones reales y el Art. 578 parte final, en similares trminos, seala que de estos
derechos nacen las acciones personales
Desde un punto de vista civil las acciones reconocer diferentes clasificaciones:
1) Acciones Personalsimas: cuya finalidad es la proteccin de los atributos de la
personalidad.
2) Acciones de Estado: Dicen relacin con materias de familia.
3) Acciones Patrimoniales: Se refieren a derecho de contenido pecuniario.
4) Acciones Reales y Personales: Art. 577 y 578.
5) Acciones Muebles e Inmuebles: Art. 580 y 581.
6) Acciones Privadas, Pblicas y Populares: La primera la ejercen los particulares,
la publica se ejerce en materia penal, y la accin popular es una forma especial
en que la accin se concede a toda la comunidad.
7) Acciones Civiles y Penales
8) Acciones Principales y Accesorias.
LAS EXCEPCIONES:
Genricamente es toda defensa que el demandado opone a la demanda. Se dice que en el
fondo la excepcin constituye solo un aspecto diverso del mismo derecho y este
aspecto deriva de la posicin que cada una de las partes asume en el juicio.
Tienen dos grandes clasificaciones:
1) Excepciones Probatorias
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2) Excepciones Dilatorias
1) Excepciones Probatorias: Son aquellas cuya finalidad es enervar o destruir el fondo
de la accin deducida.
2) Excepciones Dilatorias: Tienen por finalidad corregir el procedimiento, no se
refieren al fondo de la accin deducida. Estn enumeradas en el Art. 303CPC. Luego el
subsanado el vicio (si existe) debe procederse a contestar la demanda.
(Tercera Clasificacin)
3. COSAS ESPECIFICAS Y GENRICAS:
Las Cosas Especificas o Cuerpos Ciertos: son aquellas que se encuentran
determinadas por sus caractersticas propias, las que permiten su distincin con todas las
dems cosas de un mismo gnero, as por ejemplo ser especie o cuerpo cierto un auto
Ford, modelo XX, patente YX etc.
Las Cosas Genricas son aquellas que se diferencian solo por sus caractersticas
comunes a todos los dems individuos del mismo gnero. La cosa genrica puede estar
ms o menos determinada pero nunca puede llegar esa determinacin a implicar una
individualizacin total de la cosa. Ejemplo: una botella de vino
Nuestro cdigo no formula esta clasificacin, no obstante lo cual, estas cosas, se
encuentran mencionadas en diferentes disposiciones, como son por ejemplo los Art.
951, 1590, 1508 y 1509.
Esta clasificacin es importante entre otras por las siguientes razones:
1) El deudor de una cosa especifica debe conservarla hasta el momento de su entrega
(Art. 1548 y 1549), en cambio el deudor de una cosa genrica puede destruir la cosa
mientras existan otras del mismo genero (Art. 1510) principio Genes non perit : el
gnero no perece.
2) La teora de los riesgos solo tiene lugar respecto de las cosas especificas ya que el
genero no perece. La Teora de los Riesgos, consiste en determinar quien en definitiva
va a soportar la perdida de una cosa dentro de la relacin contractual.(Art.1550)
3) Los Derechos Reales y la Posesin solo pueden recaer en cosas especficas, en
cambio los derechos personales pueden tener por objeto tanto cosas especficas como
genricas.
4) COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.
1) Consumibilidad Objetiva: Son objetivamente consumibles aquellas cosas que en
razn de sus especiales caractersticas se destruyen natural o civilmente por el primer
uso.
La destruccin natural importa el desaparecimiento fsico o la alteracin sustancial de la
naturaleza de la cosa.
La destruccin civil se refiere a la enajenacin del objeto como ocurre por ejemplo con
el dinero.
En trminos negativos, sern cosas no consumibles objetivamente aquellas que no se
destruyen natural o civilmente por su primer uso.

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La importancia de esta clasificacin radica en que hay ciertas instituciones jurdicas
que solo pueden tener por objeto cosas no consumibles, como por ejemplo el usufructo,
el comodato, el uso, el arrendamiento y el depsito. Por excepcin el usufructo y el
depsito pueden recaer en cosas consumibles, caso en el cual pasan a llamarse
cuasiusufructo y deposito irregular respectivamente (Art. 789 y 2221).
2) Consumibilidad Subjetiva: Son subjetivamente consumibles aquellas cosas en que
se considera o en las que prevalece su estimacin pecuniaria y en ellas su primer
uso, atendido el especial fin a que estn destinadas, puede no implicar su
consumicin. Por ejemplo, para nosotros una botella de vino es consumible y para
un coleccionista no, depende del criterio.
3) Cosas deteriorables. Aquellas cosas que no se destruyen con su primer uso, pero
se van destruyendo gradualmente con el resto de los usos (Ej. la ropa).
5) COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.
Son Fungibles aquellas cosas que prestan una funcin que puede ser reemplazada por
otra cosa diversa, es decir, se trata de cosas que se consideran jurdicamente
equivalentes, tienen una igualdad funcional y por lo tanto permiten, por ejemplo,
satisfacer una deuda con cualquiera de ellas. Por ejemplo libros de una misma edicin
Si bien en la naturaleza no existen dos cosas absolutamente idnticas, por presentar ellas
una igualdad econmica, pueden una con otra remplazarse, en trminos negativos son
cosas no fungibles aquellas que no presentan una igualdad funcional.
La importancia radica en:
1) El Art. 575 inc. 1, seala que las cosas muebles se dividen en fungibles y no
fungibles, es decir, en principio esta clasificacin se aplica solo a cosas muebles.
2) Para que opere la compensacin legal como modo de extinguir las obligaciones, es
necesario que ambas cosas sean fungibles (Art. 1656 N1)
3) El contrato de mutuo solo opera respecto de cosas fungibles (Art. 2196), el contrato
de comodato opera respecto de cosas no fungibles (Art. 2174).
Relacin entre la fungibilidad y la Consumibilidad :
En general las cosas consumibles son a su vez cosas fungibles, as ocurre por ejemplo
con el carbn ,pero en algunas situaciones ambas cosas no coinciden, as por ejemplo
ser consumible y no fungible la ultima botella de vino de una determinada cosecha.
Ser fungible y no consumible, por ejemplo, los libros de una misma edicin.
6) COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES:
Se efecta segn si la cosa de que se trata de admite o no divisin , ya sea material, ya
sea jurdica.
En materia de divisibilidad e indivisibilidad se debe distinguir si esta es material o
jurdica:
1) Divisibilidad Material. Son materialmente divisibles aquellas cosas que sin
destruccin pueden fraccionarse en diferentes partes siempre que no sufran un
menoscabo sustancial. As por ejemplo ser materialmente indivisible un animal vivo,
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tambin ser materialmente indivisible un brillante porque si se fracciona va a perder su
valor, es divisible una suma de dinero pero no un billete.
2) Divisibilidad Jurdica. Son intelectualmente divisibles aquellas cosas que permiten
una divisin ideal o imaginaria, aun cuando esa cosa no admita divisin material
En general todas las cosas son intelectualmente divisibles, no obstante, en ciertos casos
la ley prohbe la divisin como ocurre por ejemplo con los lagos de dominio privado
,con las servidumbres y con la propiedad fiduciaria. (Art. 1317 inc. 3) (Art 751)
Respecto de los derechos, por su naturaleza, estos son divisibles intelectualmente y no
materialmente , sin perjuicio de que en ciertos casos la ley prohbe esta divisin, como
ocurre por ejemplo con la prenda e hipottica (Art. 2405 y 2408).
En nuestra legislacin se reconocen las obligaciones divisibles e indivisibles
clasificacin que se efecta segn si el objeto de la obligacin es o no susceptible de
divisin, ya sea sta fsica, intelectual o de cuota (Art. 1524).
En nuestra legislacin se reconocen las obligaciones divisibles e , clasificaciones que se
efecta segn si el objeto de la obligacin es o no susceptible de divisin ya sea esta
fsica, intelectual o de cuota ( Art. 1524).
7) COSAS PRESENTES Y COSAS FUTURAS.
Son Presentes aquellas cosas que tienen una existencia real al momento de constituirse
la relacin jurdica en que ellas son consideradas.
Son Futuras las que no existen al momento de celebrarse el acto jurdico, pero se
espera que existan.
Nuestro c.c. no contempla expresamente esta clasificacin, no obstante se mencionan
estas distintas clases de cosas en diferentes artculos como los arts.1461, 1813, 1113,
2339, 2419
8) COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES.
Son Singulares aquellas que orgnicamente son consideradas como una individualidad
unitaria.
Las cosas singulares pueden, a su vez, clasificarse en:
- Simples: coinciden con la definicin anterior.(de cosas singulares)
- Compuestas: aquellas que resultan de la unin material de dos o ms
cosas simples y que forman un solo todo, por ejemplo: un auto.
Las cosas Universales corresponden a una agrupacin de cosas singulares que no se
encuentran fsicamente unidas entre s, no obstante lo cual tienen entre ellas ciertos
lazos que las vinculan entre s recibiendo una denominacin comn que trasciende a las
cosas singulares que la componen. Ej: Un rebao, una biblioteca, patrimonio.
Las cosas universales se clasifican en:
- Universalidades de Hecho
- Universalidades Jurdicas.
1) Universalidades de Hecho: Son el conjunto de bienes muebles de naturaleza
idntica o diferente que no obstante permanecer separadas entre s, y conservar su
individualidad propia forman un solo todo. Ejemplo: Rebao, coleccin de estampillas,
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biblioteca, establecimiento de comercio aunque algunos estiman que este ltimo se
tratara de una universalidad jurdica.
A su vez las universalidad de hecho se dividen en :
1

Homogneas o Colecciones de objetos: Aquellas en que los componentes de la

universalidad presentan idnticos elementos en cuanto a su naturaleza, por
ejemplo una coleccin de monedas

Heterogneas( no homognea): Son aquellas en que los objetos que componen

la agrupacin son diferentes entre s por ejemplo establecimiento de comercio.

2) Universalidades Jurdicas: Es el conjunto de relaciones jurdicas constituidas sobre

una masa de bienes que desde un punto de vista jurdico forman una unidad, un solo
todo, as ocurre por ejemplo con el patrimonio, la herencia, la sociedad conyugal.
9) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS. Art. 46.
Cosa Principal es aquella que tiene vida jurdica independiente.
Cosa Accesoria: es aquella que no tiene vida jurdica independiente sino que depende
de otra cosa principal.
Esta clasificacin se aplica tanto a las cosas corporales (Art. 658) y a las cosas
incorporales (Art. 1442).
Criterios para distinguir entre cosas principales y accesorias:
1) El hecho de que la cosa pueda existir por s misma. Alessandri seala el ejemplo del
suelo (principal) y un edificio (accesorio).
2) La finalidad del objeto. Por ejemplo sern accesorias las cosas destinadas al uso,
cultivo o beneficio de un inmueble que ser la cosa principal.
3) Podr estar dado por el valor de las diferentes cosas (Art. 659).
4) Se refiere al volumen de las cosas (Art. 661).
Esta clasificacin es importante porque de ella surge un principio de mucha aplicacin
que consiste en que lo principal va a determinar la suerte del accesorio (o lo accesorio
sigue la suerte de lo principal). As por ejemplo el dueo de una cosa se har tambin
dueo de lo que esta produzca.
Otro ejemplo, la extincin de la obligacin principal trae aparejada la extincin de la
obligacin accesoria.
10. COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES.
Son apropiables aquellas cosas susceptibles de dominio, ya sea publico o privado.
Las cosas apropiables pueden ser:
a) Apropiadas o
b) Inapropiadas
Las primeras son aquellas que actualmente pertenecen a un sujeto de derecho, las
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segundas son aquellas que, no obstante ser apropiables, en la actualidad no pertenecen a
nadie, sea porque nadie se ha apropiado de ellas (Res Nullius) o porque el dueo las ha
abandonado (Res Derelictae).
11. COSAS COMERCIABLES Y NO COMERCIABLES.
Son Comerciables aquellas que pueden ser objeto de una relacin jurdica o que
pueden ser susceptibles de dominio por particulares, respecto de las cuales pueden
constituirse derechos.
El c.c. menciona en diferentes artculos las cosas comerciables, como por ejemplo los
Arts. 2498, 1461, 1464 N1.
Son Incomerciables las que no son susceptibles de dominio por privados, aquellas que
no pueden ser objeto de relaciones jurdicas o no pueden constituirse derechos sobre
ellas.
( no es lo mismo que decir que algo est prohibido de enajenar)
Las cosas incomerciables pueden serlo por:
1 Su Naturaleza: por ejemplo el altamar, o
2 Por su Destino: como una plaza o calles.
3 Por ley: drogas, armas.
Hay dos trminos que son similares pero no son sinnimos:
Cosa Alienable y Cosa comerciable
Cosa Alienable es aquella que puede ser enajenada.
Cosa Comerciable es aquella que puede formar parte del patrimonio de una persona.
Para que una cosa sea alienable necesariamente debe ser comerciable, pero hay cosas
que son inalienables pero que son comerciales, por ejemplo el derecho de uso y
habitacin, derecho de alimentos.
COSAS CONSAGRADAS AL CULTO DIVINO:
En doctrina se ha discutido acerca de cual es la naturaleza jurdica de estas cosas, as
por ejemplo Alessandri, seala que ellas se encuentran excluidas del comercio humano,
por aplicacin del Art. 586. En cambio Daniel Penalillo sostiene que ellas no estn
totalmente excluidas del comercio humano, por aplicacin de lo dispuesto en los Art.
587 y 1105 inc.2
Respecto de estas cosas se distingue entre:
1 las cosas sagradas y
2 las religiosas.
Son sagradas aquellos bienes muebles o inmuebles que mediante la consagracin o
bendicin han sido dedicados al culto divino, por ejemplo, las iglesias, un cliz.
Las cosas religiosas aquellas que sin estar destinadas al culto divino tienen otros fines
tales como la vida contemplativa. Por ejemplo monasterio, o la beneficencia, como
hospital, o bien al reposo de los muertos (cementerio).
En nuestro c.c. las cosas sagradas se van a regir por las normas del Derecho Cannico y
habr que recurrir a ste para determinar la naturaleza jurdica de las cosas.

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12) COSAS SEGN SU PROPIEDAD
Son bienes particulares aquellos que pertenecen a los individuos o personas jurdicas
privadas.
Son bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
(Art. 589 inc. 1).
Bienes nacionales, Inc. 1 Art. 589, se clasifican en :
1) Bienes Nacionales de Uso Pblico o Bienes Pblicos.
2) Bienes Fiscales o Bienes del Estado
1) Bienes Nacionales de Uso Pblico o Bienes Pblicos: Son aquellos cuyo dominio
pertenece a la nacin toda y cuyo uso tambin pertenece a todos los habitantes de la
nacin.
(plazas, caminos, mar adyacente y sus costas)
2) Bienes Fiscales o Bienes del Estado: Son aquellos cuyo uso no pertenece
generalmente a los habitantes de la nacin, Art. 589 inc. 3, es decir, los bienes fiscales
son aquellos que pertenecen al Estado mirado como sujeto de derecho privado.
BIENES FISCALES:
Si bien la persona jurdica de del Estado es de derecho publico ello no impide que el
Estado pueda ser sujeto de derecho privado, uno de estos casos corresponde a los bienes
fiscales.
En principio los bienes del Estado estn sujetos al mismo rgimen que el de los sujetos
a derecho privado sin perjuicio de lo cual hay leyes especiales que pueden establecer
cierto tratamiento diverso. Estos son bienes comerciables que pueden enajenarse,
hipotecarse, embargarse y adquirirse por prescripcin (Art. 2497).
EJEMPLOS DE BIENES FISCALES:
1) Bienes muebles e inmuebles destinados al funcionamiento de un servicio publico.
2) Las tierras que estando situadas dentro de los limites territoriales carecen de otro
dueo. (Art. 590).
3) Los bienes que estn en comiso y las multas aplicadas a beneficio fiscal.
4) Impuestos y contribuciones.
5) Herencias que pertenecen al Estado por no haber un heredero abintestato de mejor
derecho (Art. 995).
6) Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o, en ros o lagos que puedan
navegarse por buques de ms de 100 toneladas (Art. 597).
7) Las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin no solo a los enemigos
sino a los neutrales , y aun a los aliados y nacionales segn los casos (Art. 640).
8) Las minas, segn Art. 19 N. 24 inc. 6 C , a los particulares se les concede un
derecho real.
El Art. 603 dispone que no se podr sacar canales de los ros para ningn objeto
industrial o domstico, sino con arreglo a las leyes y ordenanzas respectivas.
Bienes Nacionales de Uso Pblico.
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Aquellos bienes que pertenecen a la nacin toda y cuyo uso pertenece tambin a todos
los habitantes de sta. Estos bienes constituyen lo que se denomina Dominio Pblico,
esto es el conjunto de cosas que se encuentran afectadas al uso directo de la
colectividad. Al hablar de los bienes fiscales dijimos que pertenecen al Estado en su
calidad de ente ficticio y en consecuencia no cabe duda que los bienes fiscales estn
sujetos a las reglas generales de derecho privado, con algunas modificaciones (en la
legislacin especial
En los bienes nacionales de uso publico el asunto es ms discutida, la discusin se
reduce a determinar si el Estado es o no, propietario de estos bienes para estos efectos
se distingue:
1. Teora de la No Propiedad:
En ella se postula que el Estado no es propietario de los bienes nacionales de uso
publico, ello por cuanto si se examinan los atributos del dominio (uso, goce,
disposicin) se llega a la conclusin que el uso le pertenece a la nacin toda no al
Estado y en cuanto a la disposicin estamos en presencia de bienes inalienables
careciendo de este atributo. Termina la teora sealando que el derecho del Estado sobre
todos estos bienes corresponde a un derecho de polica, de tuicin, de supervigilancia
pero no a derecho de propiedad.
2. Teora de la Propiedad:
Critica a la anterior teora sealando que es un error que el nico derecho de propiedad
es el contemplado en el derecho civil, ya que tambin existe la propiedad administrativa
o de afectacin en el cual la idea central esta constituida en que el bien est destinado al
uso general de la poblacin, o sea estamos en presencia de propiedad de afectacin en el
caso de estos bienes.
No obstante la administracin puede aprovecharse de las ventajas econmicas que trae
consigo el concepto de dominio civil y por lo tanto por ejemplo el Estado se har
dueo de los frutos que produzcan los bienes de uso pblico.

CARACTERSTICAS GENERALES DE LOS BIENES DE USO PUBLICO O

BIENES NACIONALES.
1) Pertenecen al Estado, lo que se desprende al interpretar a contrario sensu el Art. 592.
2) El uso de esto bienes pertenece a la nacin toda (todos sus habitantes) sin limitacin,
sin perjuicio de las disposiciones especiales que se dicten para efectos de reglamentar
su uso y goce (598).
3) Aunque el uso de ellos es general, puede otorgarse un uso ms restringido a algunos
particulares mediante permisos y concesiones (599 y 602).
4) Nadie puede disponer de los bienes nacionales de uso pblico a menos que ellos
hayan sido desafectados a este destino. La desafectacin debe hacerse mediante una ley
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19 N 23 y 60 N 9 de la Constitucin.
5) Los bienes nacionales de uso pblico estn fuera del comercio humano, ello porque
en general su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin.
El Art. 1105 inc. 1 dispone que estos bienes no pueden ser objeto legado.
6) Estn sujetos a la tuicin y administracin del Presidente de la Repblica.
(Art. 60N9 y 24 de la Constitucin) Ejerce esta tuicin por medio del ministerio de
bienes nacionales el que hoy la ejerce conjuntamente al Ministerio de Vivienda y
Urbanismo.
ENUMERACIN DE LOS BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO.
Para estudiar esta materia se distinguen 4 grandes grupos que corresponden:
1.
2.
3.
4.

Al Dominio Pblico
Al Dominio Pblico
Al Dominio Pblico
Al dominio Pblico

Martimo.
Terrestre.
Fluvial.
Areo.

1.Dominio Pblico Martimo:

1.Altamar: Corresponde al mar que se extiende mas all del mar territorial y es una de
las cosas que la naturaleza a hecho comn a todos los hombres, de manera tal que no es
susceptible de dominio de ninguna especie, descartndose que pueda considerarse como
bien nacional de uso pblico. Su uso y goce es determinado entre individuos de una
nacin por leyes de sta, y entre distintas naciones por leyes del Derecho Internacional
(585).
2) Playa de mar: Art. 594 en relacin al 604.
3) Mar interior: Corresponde a las aguas situadas en el interior de la lnea de base del
mar territorial. 593 inc. final.
4) Mar territorial: Es la extensin del mar adyacente a la costa, hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base. 593 inc. 1
5) Zona contigua: Es la extensin del mar adyacente a la costa, hasta la distancia de 24
millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base.
En la costa contigua el Estado ejerce jurisdiccin con el objeto de prevenir y sancionar
las infracciones a las leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o
sanitarios (Art. 593 inc. 1)
6) Zona econmica exclusiva: Extensin del mar adyacente a la costa hasta la distancia
de 200 millas marinas.
En la zona econmica exclusiva el Estado ejerce derecho de soberana para explorar,
explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos y para
desarrollar cualquier actividad con miras a la exploracin y explotacin econmica de
esa zona .Art. 546 inc. 1.
7) Plataforma continental: Es la superficie de fondo marino cercano a la cosa,
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comprendida desde el litoral y las profundidad no mayores a los 200 metros, en el limite
de la plataforma continental se produce una acentuacin brusca de la pendiente que se
llama Talud Ocenico o Continental. El Estado ejerce derecho de soberana
exclusivo sobre la plataforma continental para los fines de conservacin, exploracin y
explotacin de los recursos naturales 596.
2. Dominio Pblico Terrestre:
Es el que comprende el dominio de las calles, plazas, puentes, caminos pblicos.
Art. 592, 598, 601.
3. Dominio Fluvial o Lacustre:
Art. 595 :Todas las aguas son bienes nacionales de uso publico, otorgando a los
particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, este Derecho es un derecho real y
l tiene dominio 19 N 24.
Son tambin bienes nacionales aquellos que forman parte de los lagos que no pueden
navegarse por buques de ms de 100 toneladas y tambin son de dominio pblico las
aguas de las vertientes que nacen y mueren en una heredad, en este caso el derecho de
aprovechamiento de aguas pertenece, por el solo ministerio de la ley, a el propietario de
las riveras (Art. 20 cdigo de aguas).
El art. 603 dispone que no se podrn sacar canales de lo ros para ningn objeto
industrial o domstico sino con arreglo a las leyes u ordenanzas respectivas.
4. Dominio Pblico Areo:
a) Aire
b) Espacio Areo
a) Aire: Corresponde a una cosa que la naturaleza a hecho comn a todos los hombres y
que no es posible delimitar y regular jurdicamente.
b) Espacio areo: Si se puede limitar y regular jurdicamente.
Los autores concuerdan en que el espacio atmosfrico que queda sobre el altamar o
aquellas porciones de tierra que no tengan titular alguno son jurdicamente libres.
En cambio se discute acerca de la condicin del espacio areo que queda sobre el
territorio de un Estado.
Existen distintas tesis:
1

Se dice que ese espacio es totalmente libre.

Est sometido al Estado subyacente al espacio.

Se planeta que hay que hacer una divisin horizontal distinguindose:

una zona, la ms cercana a la tierra, en la que corresponde ejercer soberana al

Estado subyacente, y
otra zona, la ms alejada a la tierra, que es libre.

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El espacio areo queda sujeto a la soberana del Estado solo en cuanto ste est
facultado para regular el uso del espacio areo. En Chile se regula en el cdigo
de aeronutica el que se aprob por la ley 18916 de 1990.

UTILIZACIN DE LOS BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO.

El uso que corresponde a todos los habitantes de la nacin puede ser:
a) Comn, o
b) Privativo
a) Comn: Aquel que tienen todos los habitantes de la nacin en iguales condiciones,
ejemplo: Caminar por la calle. Este uso no puede ser prohibido pero s regulado (598).
b) Privativo: Es privativo cuando l importa la reserva exclusiva de una parte del
dominio pblico a una persona determinada.
Este uso privativo se otorga por medio de permisos y concesiones (599 y 602).
5

Permisos: Corresponden a un acto unilateral de la autoridad por medio del cual

se autoriza a un particular para ocupar temporalmente, y en su beneficio, un bien
nacional de uso pblico, ejemplo: Instalar un kiosco.

Concesiones: Corresponde a la autorizacin que se otorga a un particular para

ocupar en forma privativa un bien pblico, confirindole derecho sobre el bien
concesionado. Si bien la concesin es tambin un acto unilateral del Estado ella
va acompaada de la celebracin de un contrato administrativo en el cual se
originan y regulan los derechos y obligaciones entre el concesionario y la
autoridad.

I.

EL DOMINIO O LA PROPIEDAD

Temas:
I. Generalidades
II. Caractersticas
III. Atributos
IV. Limitaciones al dominio
V. Clasificacin de la Propiedad
VI. Extensin de la Propiedad
VII.
Comunidad o Copropiedad
VIII.
Modos de Adquirir el Dominio

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I. GENERALIDADES
Se dice en trminos bastante genricos que el dominio es el poder jurdico ms amplio
que se puede tener sobre una cosa. De hecho, en apoyo de esa tesis, si se analizan los
dems derechos reales que enumera el Art. 577 inc. 2 se concluye que todos estos
derechos, con excepcin del dominio, son en algn aspecto limitados.
(Los dems derechos reales del Art. 577 son limitados)
La ley en el Art. 582 c.c. define el dominio o propiedad sealando que es el derecho real
en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente no siendo contra la
ley o contra derecho ajeno. En doctrina se a dicho que esta es una definicin analtica o
cuantitativa, ya que pone nfasis en las facultades que el derecho real de dominio le
confiere a su titular, se refiere a los conceptos de gozar y disponer de la cosa, no cabe
duda que al usar la palabra goce se esta incluyendo el uso.
Art. 582: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una
cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad
Por otro lado existen disposiciones llamada Sintticas o Cualitativas, en ellas el
dominio ya no se analiza como un conjunto de facultades, sino como un derecho
unitario y abstracto, as por ejemplo: un profesor alemn de apellido Wolff define el
dominio como el ms amplio derecho de seoro que una persona puede tener sobre
una cosa.
La definicin del Art. 582, siguiendo una antigua tradicin romana, limita el dominio
solo a las cosas corporales, no obstante ello no cabe ninguna duda que el derecho de
dominio puede ejercerse tanto respecto de cosas corporales como incorporales. As se
desprende de lo dispuesto en el Art. 583, en el sentido de que respecto de las cosas
incorporales hay tambin una especie de propiedad.
El Art. 583 dispone que sobre las cosas corporales hay tambin una especie de
propiedad, con ello el legislador no ha querido significar que estamos en presencia de
un derecho de dominio distinto entre las cosas corporales e incorporales, sino que lo que
ocurre es que el ejercicio del derecho de dominio es distinto si se trata de una cosa
corporal o incorporal.
Mismo Derecho Distinto Ejercicio.
As por ejemplo; la tradicin de una cosa corporal mueble se hace mediante su entrega.
La tradicin de las cosas incorporales (derechos) se hace a travs de la cesin de los
derechos.
(Para enajenar se requiere titulo y modo, el modo es la manera de transferir y el ttulo es
el antecedente.)

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II. CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE DOMINIO.
1. Es un derecho Real ( Art.577)
2. Es un derecho Absoluto: En el sentido de que el titular del derecho real de
dominio puede ejercer sobre la cosa todas las facultades para usar, gozar y
disponer de ella a su arbitrio.
No obstante, esta facultad tiene ciertos lmites impuestos por la ley o la obligacin de
respetar los derechos ajenos y hay autores que agregan la existencia del derecho natural.
Hay autores que no estn de acuerdo con este concepto de absoluto y prefieren
utilizar los conceptos de general e independiente queriendo significar con ello que
el derecho de dominio le permite a su titular aprovechar todos los atributos propios del
dominio y porque se trata de un derecho que subsiste por si mismo.
3. El derecho de dominio es un derecho Exclusivo, por cuanto siempre supone
un titular nico que est facultado para usar, gozar y disponer de la cosa,
debiendo el resto de la sociedad respetar el ejercicio de esos atributos.
En la copropiedad el de derecho de dominio es Uno, un titular compuesto de varias
personas, un solo derecho de dominio.
4. El derecho de dominio es Perpetuo, en cuanto el mismo no est limitado en el
tiempo y puede durar tanto como la cosa, por ello entonces el derecho de
dominio no se pierde por su no uso, otra cosa es que un tercero ingrese en la
posesin de la cosa y en definitiva la adquiera,.Hay una excepcin que est dada
por la propiedad fiduciaria, ya que ella est sujeta a un gravamen que consiste en
pasar a otra persona en el evento de cumplirse una condicin, generalmente es la
muerte.
III. ATRIBUTOS DEL DOMINIO
(Facultades)
Hay autores que siguiendo la definicin sinttica que vimos, estiman que en realidad no
es posible enumerar los atributos de la propiedad por que toda enumeracin implica una
limitacin y justamente el dominio es el ms amplio seoro. Esta postura no prospera
y se sealan 3 facultades.
1. Usar la cosa :Ius Utendi
2. Gozar de la cosa : Ius Fruendi
3. Disponer de la cosa :Ius Abutendi
Estos tres atributos se pueden clasificar en:
a) Atributos Materiales: aquellos que se ejercen mediante actos materiales de
aprovechamiento de la cosa.
b) Atributos Jurdicos: se ejercen mediante la realizacin de actos jurdicos.

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24

1. Usar la cosa:
Consiste en la facultad de servirse de la cosa tal cual como ella es para el fin a que se
encuentra naturalmente destinada, sin referirse a los frutos y sin que el uso implique la
destruccin de la cosa
2. Gozar de la cosa:
Esta facultad va a habilitar al propietario (titular del derecho real dominio) para
aprovechar los frutos que provienen de la cosa.
3. Disposicin:
Habilita al titular del derecho real de dominio para destruir materialmente la cosa, para
transformarla, conservarla y enajenar.
Esta tercera facultad es la facultad ms distintiva del dominio, los titulares de los otros
derechos reales no tienen la facultad de disposicin.
(usar y gozar los comparte con otros derechos reales)
La facultad de disposicin implica actos materiales y jurdicos.
Destruir
Conservar
Materiales
Transformar
Enajenar jurdico
El legislador le otorga ciertas garantas al dueo cuya finalidad es complementar los
atributos sealados, entre estas esta la facultad cerramiento (Art.844) y la facultad de
establecer ciertos hitos que delimiten el predio inmueble ( Art. 842)
Uso
Goce
Disposicin

Uso
Propiedad plena

Mera o Nuda Propiedad

Goce

Cuando en una misma persona se renen los 3 atributos del dominio se dice que la
propiedad es plena (mismo titular) si a la propiedad se separan las facultades de usar y
gozar estamos en presencia de mera o nuda propiedad (inc. 2 Art. 582).
Enajenacin:
En un sentido amplio la enajenacin es todo acto jurdico entre vivos por el cual el
titular transfiere su derecho a otra persona o constituye derechos reales sobre la cosa a
favor de un tercero, en ese sentido amplio est recogido el concepto enajenar en los
Artculos 2387 prenda, Art. 2414 hipoteca.
En un sentido restringido enajenar consiste solo en transferir el derecho real de dominio
a una tercera persona ejemplo 393, 1135, 1754.

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SUSPENSIN DE LA FACULTAD DE ENAJENAR.

No obstante que la facultad de enajenar corresponde a un atributo de la propiedad
(disposicin) puede suspenderse:
1
2

Por disposicin de la ley

Por voluntad del hombre

As por ejemplo, por disposicin de la ley no es posible enajenar los derechos

personalsimos como el uso o la habitacin, Art. 819 y 1464 N2, tampoco pueden
enajenarse las cosas embargadas por decreto judicial, 1464 N3, tampoco las especies
cuya propiedad se litiga,1464 N 4, tampoco puede enajenarse la legtima rigorosa 1192
inc. 1.
Por la voluntad del hombre se suspende tambin la facultad de enajenar en los
siguientes casos:
1) Cuando el constituyente halla prohibido la enajenacin de la propiedad fiduciaria 751
inc. 2.
2) Cuando el constituyente halla prohibido la enajenacin (cesin) del derecho real de
usufructo 793 inc. 3.
3) Cuando el donante ha prohibido la enajenacin de la especie donada por acto entre
vivos (1432 N1).
FACULTAD Y CAPACIDAD DE ENAJENAR
La capacidad de disposicin es la aptitud legal de un sujeto para disponer libremente
de sus derechos sin el ministerio o la autorizacin de otra persona. (capacidad de
ejercicio Art.1445 inc.2)
La facultad de disposicin consiste en el poder que tiene cierto sujeto para
desprenderse de sus derechos.
Para que una persona pueda ejercer la facultad de disponer de sus derechos es necesario
que concurran los siguientes requisitos:
1) Quien dispone debe ser titular del derecho o bien debe detentar la
representacin de ese titular o debe contar con la autorizacin de ste o de la ley.
Explicacin:
Compraventa solo ttulo traslaticio de dominio, falta el modo 1815.
La venta de cosa ajena es vlida por que el contrato de compraventa, por s solo. no es
apto para transferir el dominio, sino que se requiere adems de la concurrencia de un
modo de adquirir el dominio que es la tradicin.
Como la compraventa ,por s sola no transfiere el dominio de las cosas se entiende el
sentido del Art.1815. La misma idea esta en el 672 (tradente titular o su representante o
quien acta con su autorizacin).
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2) Quien dispone debe tener capacidad de ejercicio.

3) El derecho que se dispone debe ser apto para que un titular se desprenda de l.
As por ejemplo: El titular del derecho de uso y habitacin no puede enajenarlo por
tratarse de un derecho personalsimo
4) Ausencia de algn elemento o agente legitimo que obste o que impida el acto de
disposicin, como ocurrira por ejemplo con un embargo. Art. 1464
RENUNCIABILIDAD DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN
Uno de los principios formativos de nuestro derecho civil corresponde a la facultad de
disposicin el que va unido al principio de la libre circulacin de los bienes.
As se desprende, por ejemplo, del mensaje del c.c. en donde se indica que es una regla
fundamental en este proyecto la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos
sucesivos porque unos y otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de
conservacin y mejora que da vida y movimiento a la industria
( ver mensaje)
Art. 745: Fideicomiso
Art. 769: Usufructo
Siguiendo entonces el principio de la libre disposicin hay un conjunto de normas que
prohben las clusulas de no enajenar que van a entrabar la libre disposicin de los
bienes as ocurre por ejemplo con los siguientes artculos:
1126 legados
1964 arriendo
2031 censo
2415 hipoteca
No obstante en ciertos casos el legislador autoriza las clusulas de no enajenar.
Ejemplos:
Art. 751 inc. 2 para el fideicomiso
Art. 1432 N 1 para la donacin
Art. 793 inc. 3 para el usufructo.
Por lo anterior se ha discutido en doctrina que ocurre cuando el legislador no ha
autorizado expresamente las clusulas de no enajenar;
- pueden las partes estipularlas?
- pueden las partes impedir la enajenacin de ciertos bienes?.
POSTURAS SOBRE VALIDEZ DE CLAUSULAS DE NO ENAJENAR.
A. Doctrina a favor de estas clusulas ( son vlidas).
Argumentos:
1) Se dice que en el Derecho Privado puede hacerse todo aquello que no est
expresamente prohibido por el legislador, y como esta prohibicin con carcter de
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general no existe, se concluye que los particulares estn autorizados para incorporar
estas clusulas.
2) Si el legislador ha prohibido las clusulas de no enajenar en ciertos y determinados
casos es por que las ha autorizado para el resto.
3) Si el dueo de una cosa puede disponer de todos los atributos o facultades del
dominio con mayor razn puede tambin restringirlos.
O sea, si el dueo de la cosa puede destruirla con mayor razn puede restringir el uso de
esas facultades (argumento a Fortiori).
4) Se cita el Art. 53 N3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, en este
artculo se seala que pueden inscribirse: N 3 todo impedimento o prohibicin
referente a inmuebles sea convencional legal o judicial, que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
5) La ley del contrato, Art.1545 todo contrato legalmente celebrado es ley para los
contratantes (Pacta Sur Servanda, lo pactado obliga).
Sancin de incumplimiento a estas clusulas:
Obligacin de no hacer sancin indemnizacin de perjuicios.
Art. 1555 inc. 1
B. Doctrina que niega validez de las clusulas de No enajenar.
Argumentos:
1) Dicen que el principio de la libre circulacin de los bienes o libre circulacin
corresponde a principios de orden publico y por lo tanto no queda sujeto a la voluntad
de las partes.
2) Si las clusulas de no enajenar pudieren estipularse (establecerse) libremente y en la
generalidad de los casos no hubiere sido necesario que el legislador en ciertos y
determinados casos autorizara expresamente estas clusulas.
3) Estas clusulas infringen los Art. 582 y 1810.
Art. 582: aquella parte donde seala que el propietario est facultado para disponer de
la cosa arbitrariamente.
Art. 1810: En el sentido de que pueden venderse todas las cosas, corporales e
incorporales, siempre que su enajenacin no est prohibida por la ley.
4) Art. 53 inc. 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races:
Es una norma reglamentaria y por lo tanto ella no puede prevalecer sobre las
disposiciones legales ni sobre el espritu general de la legislacin claramente
manifestada en su historia fidedigna.
Sancin de incumplimiento a estas clusulas:
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Para estos autores en el evento de estipularse una de estas clusulas hay objeto ilcito
(Art.1462) La Nulidad seria parcial.
C. Doctrina Eclctica
Reconoce valor relativo a las clusulas de no enajenar, fue recogida de autores franceses
en la memoria de prueba de Alessandri Besa.
Se seala en esta doctrina que tendrn validez las clusulas de no enajenar que no hallan
sido estipuladas perpetuamente o por largo tiempo y que tengan por justificacin un
inters legtimo.
De este modo, dice Alessandri Besa, al ser temporal la clusula se garantiza la libre
circulacin y al perseguir un fin legtimo se da seguridad en orden a que no se est
persiguiendo transformar una cosa en inalienable.
Alessandri seala como ejemplo de estas clusulas de no enajenar con validez relativa,
aquella en que se prohbe a un disipador disponer de la cosa que le ha sido donada, o
bien aquella en que se le prohbe a un legatario disponer de la cosa a fin de asegurar el
pago de una renta vitalicia a favor de una tercera persona.
Ejemplo:

Causante

(Art.1126)

Modo
Legado (Fundo)

Dinero
Para este autor si la clusula de no enajenar con validez relativa est impuesta en un
acto jurdico unilateral y ella se infringe habr lugar a la indemnizacin de perjuicios.
(1555 inc. 1*)
Si la clusula de no enajenar con validez relativa se hubiere acordado en un acto
bilateral, seria aplicable el Art. 1489*, habr lugar a los efectos de la condicin
resolutoria tcita
Respecto de terceros:
Seala que clusula de no enajenar de validez relativa les es inoponible salvo que estos
terceros hubieren estado de mala fe, o sea en conocimiento de la existencia de la
clusula, caso en el cual estar obligado a restituir o reponer la cosa de acuerdo a los
Arts. 1490-1491.
*1555 inc. 1: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
*1489 En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a
su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
IV. LIMITACIONES AL DOMINIO :
1. Obligaciones Reales
2. Abuso del Derecho
3. Funcin Social de la Propiedad
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4. Limitaciones Legales Art. 732

1. Obligaciones Reales o Protec Rem. (propio de la cosa)
Son aquellas que afectan al propietario o poseedor de una cosa por el solo hecho de ser
tal, de este modo el deudor de la obligacin real se determina atendiendo a la persona
que es propietario o poseedor de la cosa. Esta obligacin real se traspasar al nuevo
propietario, poseedor o deudor, sin necesidad de una estipulacin particular, o sea habr
nuevo deudor sin necesidad de estipulacin especial por ser obligaciones propias de la
cosa.
Ejemplos: Arts. :858, 859, 942, 1962, 613 y 614 C.C.
1) La de contribuir a las expensas de construccin, reparacin y conservacin del
cerramiento de que es dueo (Art.858).
2) La que tiene el codueo de una cerca viva de derribar los rboles medianeros si
causan dao a otro codueo (Art.859)
3) La que tiene el codueo de un rbol si ste extiende sus ramas sobre el suelo ajeno, o
penetra en l con sus races, caso en el cual el propietario o poseedor debe cortar las
ramas y permitir el corte de las races (Art.942 , caso de autotutela; excepcin en
nuestro derecho)
Art. 942: Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en l con sus
races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y
cortar l mismo las races.
Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida
4) la que tiene el dueo de una unidad o departamento de pagar los gastos comunes aun
cuando ellos se hallan devengado antes de sus adquisicin (Art. 4, Ley 19537 sobre
Copropiedad inmobiliaria.)
5) La que tiene el adquiriente de una cosa arrendada de respetar el arriendo en los casos
del Art. 1962 (lucrativo en este artculo sinnimo de gratuito, es decir en el N1
se refiere a ttulo gratuito ).
6) El uso que pueden hacer los pescadores de las tierras contiguas a las playas y la
prohibicin que la ley impone al dueo de dichas tierras para hacer cercas,
construcciones o cultivos ( Arts.613 y 614).
2. Abuso del Derecho.
Respecto de la materia que estamos estudiamos entendemos que existe abuso del
Derecho cuando:
ste se ejerce para un fin que no corresponde al destino econmico y social para el cual
naturalmente el dueo lo ejerce o bien cuando se ejerce sin perseguir su titular una
utilidad legitima, o cuando se ejerce para perseguir un mal a otra persona.
Este concepto de abuso del Derecho est recogido en el Art. 56 del Cdigo de Aguas el
que permite a todo propietario cavar en suelo propio un pozo destinado a la bebida o uso
domstico aunque de ello resulte menoscabo al agua de que se alimenta otro pozo.
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Ahora bien, si el dueo que cabe el pozo no reportara de ello utilidad alguna o esa
utilidad no pueda compararse con el perjuicio ajeno ser obligado a cegar el pozo.
En el evento de que se ejerza el dominio abusado de l, la sancin ser la indemnizacin
de perjuicios por los daos ocasionados, y podr pedirse al juez que se tomen los
resguardos necesarios para eliminar o atenuar el ejercicio abusivo.
* Pablo Rodrguez:
Establece una categora especial de abuso del derecho:
Abuso Circunstancial del Derecho: Esta categora entiende el abuso del Derecho
como la desviacin de los intereses jurdicamente tutelados por el legislador, persigue
un inters no jurdicamente tutelado.
Agrega que, atendida las circunstancias, en un principio se persigue un fin jurdicamente
tutelado pero en estas circunstancias puede haber una desviacin del derecho, de su fin,
que ocasiona mayores perjuicios a terceros.

Ejemplo:
- A compra terreno a C.
- A construye en ese terreno.
- B ejerce accin reivindicatoria : en stas circunstancias B causa mayor dao a A
que en distintas circunstancias Si Ano hubiera construido
Circunstancia altera la naturaleza transformndolo en abuso!
3. Funcin Social de la Propiedad.
La propiedad no est destinada a servir solo a los intereses individuales del propietario,
sino que ella est afecta y destinada tambin al alcanzar la satisfaccin de bien comn y,
para alcanzar este bien comn, la propiedad puede estar sujeta a ciertas limitaciones.
La funcin social comprende todo aquello que exijan los intereses generales de la
nacin, seguridad nacional, utilidad y salubridad pblica y la conservacin del
patrimonio ambiental.
En virtud de la funcin social de la propiedad una persona puede verse despojada de su
derecho de propiedad, de la cosa sobre la cual ste recae o de uno o ms de sus
atributos, para lo anterior se requiere de la dictacin de una ley, general o particular, que
disponga la expropiacin por causa de utilidad pblica, en esta situacin el expropiado
tendr derecho a ser indemnizado por el dao efectivamente causado.
Procedimiento de expropiacin: DL 2186.
Se notifica la expropiacin los das 1 y 15 de cada mes en el Diario Oficial y en un
diario de circulacin nacional.
El afectado podr reclamar tres causas :
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(30 das desde la publicacin, Art. 9 DL 2186)
1. Acto expropiatorio no tiene una ley lo autorice o motive.
2. Al expropiarse una franja de terreno quedan ciertos retazos de terreno sin
significacin econmica.
3. Queda el inmueble en su totalidad inservible sin significacin econmica y pide
que se expropie la totalidad del bien raz.
Hay otro captulo para impugnar que se refiere a la fijacin del precio; el expropiado
reclama sobre el monto de la indemnizacin fijada para la expropiacin.
4. Limitaciones Legales. Art.732
1) Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin.
2) Gravamen de un usufructo o habitacin.
V. CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD.
1) Segn su Extensin:
a) Plena: Autoriza a su titular para ejercer todos los atributos o facultades del
dominio.
b) Nuda Propiedad: El titular est despojado de las facultades de uso y goce de la
cosa (582 inc. 2)
c) Absoluta: Aquella que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino
o duracin.
d) Fiduciaria: Aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una condicin (733 inc. 1).
2) Segn el Titular:
a) Individual: Titular del derecho de dominio es una sola persona.
b) Copropiedad o Condominio: Aquella en que el titular del derecho real de
dominio corresponde a ms de una persona.
3) Segn el Objeto:
a) Civil :Recogida en el C.C. y que recae sobre una cosa corporal o incorporal.
b) Intelectual: Aquella que recae sobre las producciones del talento (584 inc. 1).
c) Industrial: Aquella que recae sobre las producciones del ingenio (584 inc. 1).
La propiedad intelectual e industrial ,de acuerdo al 584 inc. 2 ,se encuentran regidas por
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leyes especiales, en particular por la Ley 17336 sobre propiedad intelectual y la ley
19039 sobre privilegios industriales y proteccin de los derechos a la propiedad
industrial.
Existe tambin una seria de tratados internacionales que regulan esta especie de
propiedad.
VI. EXTENSION DE LA PROPIEDAD.
A) Plano Horizontal:
Si se trata de una cosa mueble no hay problema porque la extensin del dominio sobre
ella se va a limitar a los contornos propios de la cosa.
Si se trata de un inmueble la extensin del Derecho de Propiedad se va a determinar por
los deslindes, si stos no existen o ellos no son correctos, deber llevarse a cabo una
demarcacin, esto es un procedimiento que consiste en establecer la lnea separatoria de
dos predios contiguos mediante el establecimiento de ciertas seales externas.
Por eso la demarcacin va acompaada del proceso de amojonamiento
o
establecimiento de hitos Arts. 842 y 843.
b) Plano Vertical:
a) Superficie.
b) Espacio areo.
c) Subsuelo.
a) Superficie:
Entendemos que ella corresponde al espacio superior del suelo con todas las
edificaciones y plantaciones que en l que se encuentran. El dueo del predio va a serlo
tambin de las cosas que en l se encuentran.
Espacio Areo y Subsuelo:
Hay diversas teoras que intentan explicar hasta donde se extiende el derecho del titular
del dominio:
* Primera Teora Glosadores:
Planteaban que hacia arriba el derecho de dominio se extiende hasta el cielo y hacia
abajo hasta el centro de la tierra.
Se critic la postura porque no prestaba ninguna utilidad, esta extensin, al titular del
derecho y adems el ejercicio de ese derecho es imposible.
* Segunda Teora: Restrictiva
Es ms restrictiva y plantea que el derecho de dominio se extiende solo a la superficie
del suelo, de maneta tal que tanto el espacio areo como el subsuelo son bienes que la
naturaleza ha hecho comn a todos los hombres y por tanto incomerciables.
Se critic esta postura por el problema prctico que plantea, ejemplo: rbol accede al
suelo y espacio areo y no seria mo. Es impracticable el de dominio con una teora as
de restrictiva.

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* Tercera Teora Ihering. Eclctica:
Postula fijar los lmites del derecho de dominio en el inters prctico del propietario, as
el propietario extiende su derecho por el espacio areo y el subsuelo solo en la medida
que lo requiera para usar del predio.
b) Espacio Areo en Nuestra Legislacin Civil:
No existe una disposicin de carcter general que en forma expresa limite o determine
el derecho del propietario del suelo, razn por la cual la mayora de los autores se
inclinan por aplicar la teora de Ihering o Eclctica, en todo caso hay algunos artculos
en nuestro c.c. que se refieren al espacio areo Ej. 942- 931 inc. 3.
c) Subsuelo en la Legislacin Nacional.
Tampoco existe una norma de carcter general que seale hasta donde se podr extender
el ejercicio del derecho de dominio en cuanto al subsuelo, por lo cual los autores estn
de acuerdo en seguir la doctrina eclctica. Hay algunas disposiciones que hablan de l
(Art. 942).
El dominio tanto del suelo como subsuelo implica el derecho de propiedad respecto de
las sustancias que integran el suelo y el subsuelo (regla general, tiene muchas
variaciones en materia minera)
Regla General dueo del suelo lo es tambin de las distancias que lo integran.
Art. 591 c.c.
19 N 24 de la Constitucin: en similares trminos del Art.591, dominio del Estado
sobre las sustancias minerales, pero contempla la posibilidad de otorgar a los
particulares una concesin de exploracin y explotacin de sustancias minerales y esa
concesin minera va a tener la naturaleza jurdica de un derecho real.
VII. COMUNIDAD Y COPROPIEDAD
En un sentido bastante amplio habr comunidad cuando un mismo derecho pertenece a
dos o ms personas en forma conjunta.
Esta definicin debe entenderse en la clasificacin del dominio segn su titular.
1. LO QUE CARACTERIZA LA COMUNIDAD:
Lo que caracteriza la comunidad es que la situacin jurdica en que se encuentran los
comuneros es equivalente, anloga, por eso entonces no hay comunidad entre el nudo
propietario y el usufructuario, aun cuando ambos derechos recaen en una misma cosa.
Deben distinguirse dos conceptos importantes:
1) Comunidad Pro Indiviso
2) Comunidad Pro Diviso
1) Comunidad Pro Indiviso:
El derecho de cada comunero se va a extender a toda y cada una de las partes de la cosa
comn.
2) Comunidad Pro Diviso:
El derecho de cada comunero recae sobre una parte fsicamente determinado de la cosa,
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correspondiendo, entonces, el derecho a esa parte.
Cuando nos referimos al concepto de comunidad nos referimos a la comunidad indivisa,
si fuese divisa es contradictorio, en el fondo no hay comunidad.
2. TERMINOLOGIA
Hay autores que utilizan como sinnimos los conceptos de:
1
2
3
4
5

Comunidad
Copropiedad
Condominio
Indivisin
Propiedad Colectiva y otros

En todo caso para la generalidad de la doctrina la indivisin y la comunidad son

sinnimos y vienen a ser el gnero, en cambio la copropiedad y el condominio
(sinnimos) corresponden a la especie.
De este modo habr comunidad o indivisin cuando varias personas tienen sobre la
totalidad de una misma cosa un solo derecho. Si este derecho es el de dominio o
propiedad estaremos frente a copropiedad o condominio.
En la comunidad o indivisin varias personas son titulares de un derecho cualquiera.
3. CONECEPTO DE COPROPIEDAD:
a) Claro Solar: Derecho de propiedad de dos o ms personas sobre una sola y misma
cosa pro indiviso y que corresponde a cada una de ellas en una parte alcuota
(proporcional), ideal y abstracta.
b) Snchez Romn: La copropiedad se trata del derecho de dominio comn que tienen
dos o ms personas en una parte espiritual de una cosa no dividida materialmente.
c) Planiol: Dice que la copropiedad tiene como elemento caracterstico la indivisin
esto significa que el derecho de cada propietario afecta al conjunto y no a una porcin
determinada de la cosa.
Andrs Bello no defini la copropiedad y el trmino comunidad lo utiliz en los
cuasicontratos 2304 y siguientes y en la particin Art. 1317 y siguientes.
Adems existen muchas disposiciones del C.C. que utilizan los conceptos de
copropiedad, indivisin: 662, 663, 718,742,772.
4. NATURALEZA JURDICA DE LA COPROPIEDAD
a) La doctrina clsica plantea que la copropiedad no es un derecho diferente del dominio
sino que simplemente se trata de una modalidad del derecho de dominio la cual
consiste en que el titular est compuesto por varias personas.
34

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b) Capitant plantea que la copropiedad es un derecho distinto del dominio que confiere a
sus titulares facultades especiales. Por ejemplo:
- Aprovecharse de los frutos.
- Usar la cosa
- Participar en la administracin de la cosa.
- Pedir participacin de la cosa.
- Oponerse a los actos de enajenacin de los otros copropietarios.
5. TIPOS DE COMUNIDAD.
1. Romana
2. Germnica
1) Comunidad Romana:
La idea principal consiste en distinguir la parte ideal que pertenece a cada comunero y
que se llama cuota alcuota de la cosa misma, de este modo sobre la parte alcuota
cada comunero tiene un derecho de dominio propio y exclusivo, en cambio sobre la
cosa misma no se tiene un derecho de dominio exclusivo, de modo que cualquier acto
jurdico sobre la cosa misma requiere del consentimiento de los dems comuneros. Esta
tesis recogi de c.c.:con dos grandes modificaciones:
1. Cuando la comunidad recae sobre una universalidad los comuneros no son
dueos de una cuota en cada bien que conforma la comunidad, sino que ellos
van a ser dueos de un derecho real que corresponder a una cuota del total del
patrimonio del causante (caso herencia).
2. La adjudicacin: (acto en virtud del cual se individualiza una cosa que antes era
comn) En roma era un ttulo translaticio de dominio, en nuestro sistema es un
titulo declarativo de dominio Art. 1344 ( ejemplo herencia)
O sea en nuestro derecho entiende que el dominio se tiene desde que falleci el causante
que siempre se ha estado en posesin de la cosa.
Titulo Declarativo : Posesin de bienes desde la muerte.
Titulo Translaticio :Desde la adjudicacin.
Explicacin:
Art.1344 C.C.
Muere Causante Ms de dos
fallece embargo adjudicacin.

herederos

comunidad

hereditaria

Posesin desde el
fallecimiento
Adjudicacin no hay enajenacin porque es un titulo declarativo.
(1816 1417)

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2) Comunidad Germnica:
Se le denomina propiedad en mano comn y en este sistema solo se reconocen
derechos sobre la cosa, ya no hay una cuota ideal, no hay cuotas, no hay divisin ideal,
la cosa pertenece a la colectividad formada por los copropietarios.
Por esta razn en la comunidad germana mientras dura la indivisin los
comuneros no tienen ningn derecho real exclusivo sobre la cosa sino que tienen un
derecho parcial de goce que recae sobre la cosa comn.

6. FUENTES DE LA COPROPIEDAD
( Origen de Indivisin)
Puede tener un origen en diversos hechos o actos jurdicos como son:
1. La muerte de una persona.
Que dar origen a la formacin de una comunidad hereditaria cuando hallan dos o ms
herederos.
2. Disolucin de una sociedad conyugal o de una sociedad industrial o mercantil
(Se forma una comunidad).
3. Un acto jurdico.
Como la compraventa cuando dos o ms personas compran un bien comn.
4. La ley.
Por ejemplo como sucede
inmobiliaria.

con la servidumbre de medianera o en la copropiedad

7. CARACTERSTICAS DE LA COPROPIEDAD Y DIFERENCIAS CON LA

SOCIEDAD.
1. Los comuneros tienen en la cosa en que recae la comunidad un mismo y anlogo
derecho, tienen iguales e idnticas facultades sobre la totalidad de la cosa de que son
codueos. Derecho es anlogo, facultades son idnticas.
2. La comunidad no forma una persona jurdica distinta de los comuneros, a diferencia
de lo que sucede con la sociedad.
3. A diferencia de la sociedad, en la comunidad no existe representante legal ni un
patrimonio distinto de el de los comuneros.
4. La sociedad tiene siempre su origen en un contrato no as la comunidad.
5. La comunidad puede recaer en una universalidad (puede ser a ttulo universal), en
cambio la sociedad siempre va a ser a titulo singular, no se puede aportar a una sociedad
una universalidad
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6. En la sociedad, por definicin los socios persiguen un fin comn, este no es un

elemento de la comunidad, en la comunidad los comuneros no necesariamente van a
tener un fin comn.
8. DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS:
En esta materia es necesario hacer una distincin bsica que consiste en analizar:
Por una parte:
1) Los actos jurdicos que se pueden realizar sobre la parte alcuota de cada
comunero.
y
2) Los actos materiales de uso y goce sobre la cosa misma.
No se debe olvidar que la cuota es una porcin ideal, fija y determinada que cada
comunero tiene sobre la cosa comn. Esta cuota va a representar la proporcin en que
cada comunero va a gozar de los beneficios que provengan de la cosa o va a soportar las
cargas y por ultimo representa lo que va a obtener al momento de efectuarse la divisin
de la cosa comn.
La cuota es la que fija la proporcin en:
1 Los beneficios
2 Las cargas
3 La divisin
Las cuotas pueden ser: iguales o desiguales si nada se ha dicho se repuntan iguales tal
como se desprende del Art. 1098 inc final.
1) Actos jurdicos sobre la cuota alcuota de que cada comunero es dueo:
Como cada comunero es dueo exclusivo de la cuota l podr disponer libremente de
ella, sin necesidad de obtener el consentimiento de los dems comuneros.
As lo reconoce el Art. 1320, el mismo principio se ve reflejado tambin en otras
disposiciones: Arts.1812, 2417 (1812 compraventa, 2417 hipoteca de cuota).
Art. 2417, explicacin: Si hay tres comuneros en una comunidad hereditaria uno puede
constituir hipoteca sobre su cuota. Es vlida la hipoteca de cuota, no obstante ella queda
subordinada a que al deudor hipotecario se le adjudique el bien raz, si esto no pasa
caduca la hipoteca a menos que los otros comuneros consientan en ella.
Debe tenerse presente que la mayora de autores sostienen que entre los comuneros no
procede la prescripcin adquisitiva mientras que cada comunero reconozca el derecho
de los otros (problema de prueba).
2) Actos Materiales sobre la Cosa
El Art. 2305 dispone que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn
es el mismo que el de los socios en el haber social.
Pareciera, en principio que existiera una remisin total del legislador a las normas sobre
contrato de sociedad, pero la doctrina est de acuerdo en que son de tal grado las
diferencias entre el contrato de sociedad y la comunidad que no es posible aplicar las
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normas del contrato de sociedad a la comunidad y por eso se restringe su aplicacin.
Atendido lo anterior en la comunidad se aplicarn solo los numerales 1 a 4 del Art.
2081, que est dentro del titulo del contrato de sociedad. Se excluye la aplicacin de los
dems artculos
Los Actos materiales .
Los derechos de los copropietarios sobre la cosa misma sern los siguientes:
1) Cada comunero tendr el derecho de oponerse a los actos de administracin de los
dems comuneros, mientras este pendiente su ejecucin o no se hayan producido efectos
legales.
Derecho de oposicin, 2081 N 1
2) Cada comunero podr servirse para su uso personal de las cosas comunes siempre
que las emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio del justo uso de los dems
comuneros. 2081 N.2
3) Cada comunero tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las
expensas necesarias para la conservacin de la cosa comn Art. 2081 N3 y 2309.
4) Ningn comunero podr hacer innovaciones en los inmuebles comunes sin el
consentimiento de los otros Art. 2081 N 4.
5) Los comuneros tienen derecho a dividirse los frutos de la cosa comn a prorrata de
sus cuotas ( Art. 2310).
6) Cada comunero tiene derecho a exigir de los otros la restitucin de lo que se ha
sacado de la comunidad (Art. 2308).
7) Los comuneros son responsables de hasta la culpa leve por los daos que hallan
causado en las cosas y negocios comunes (Art. 2308).
9. ADMINISTRACIN DE LA COMUNIDAD:
Debe distinguirse si los comuneros han o no designado administrador:
1) No se ha designado administrador:
En esta situacin todos los comuneros tienen las mismas facultades para intervenir en la
administracin de la cosa comn.
Si bien no existe una disposicin expresa que as lo seale ello desprende del 2081 N 1
ya que, no habiendo unanimidad cualquiera de los comuneros puede oponerse a los
actos de administracin del otro.
No se refiere a los actos de conservacin, stos estn en el N3 del Art.2081 sino solo a
los de administracin, no hay oposicin en los actos de conservacin y quien incurra en
un gasto tiene derecho a obligar a los dems a que hagan con el las expensas necesarias
para la conservacin de la cosa comn.
La exigencia de unanimidad para realizar actos de administracin es uno de los grandes
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problemas en materia de comunidad por eso los artculos 653 y 654 CPC facultan a
cualquiera de los comuneros para solicitar que el juez nombre o designe un
administrador.
En la legislacin ms moderna; se han establecido qurum distintos para adoptar
acuerdos as por ejemplo, el articulo 17 de la ley 19537 establece un qurum del 75%
para aprobar consultas sobre materias especificas en un condominio (atenan exigencia
de unanimidad).
Existencia de un Mandato Tcito de Administracin entre los Comuneros:
Art. 2305 El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el
mismo que el de los socios en el haber social.
Hay autores que en virtud de lo dispuesto en el Art. 2305, entienden que es aplicable a
la comunidad el inc. 1 del Art. 2081, el cual contempla un mandato tcito de
administracin entre los socios de una sociedad.
4

Pero la mayora de la doctrina cree que no es aplicable a la comunidad el Art. 2081 inc.
1 y ello por una razn del texto cual es el Art. 2307 inc. 1: No es obligado sino el
comunero que la contrajo
De este modo si existiera el mandato tcito en la comunidad las deudas contradas por
uno de los comuneros obligaran a todos los dems, en cambio el 2307 inc. 1 seala lo
contrario quien adquiere la deuda queda obligado a ella.
En consecuencia no hay mandato tcito en la comunidad.
2) Se ha designado administrador.
La designacin del administracin podr hacerse por unanimidad y en caso que ella no
se d podr requerirse designacin al juez conforme a los Arts. 653-654 CPC.
Las facultades del Administrador de la Comunidad sern aquellas que se le hubieran
asignado en el acto del nombramiento.
10. TRMINO DE LA COMUNIDAD ( ART.2312)
1) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
2) Por la destruccin de la cosa comn, debe ser destruccin total.
3) Por la divisin del haber comn.
El Artculo 2313 seala que la divisin de las cosas comunes y las obligaciones y
derechos que de ella resulten se sujetarn de las mismas reglas que en la particin de la
herencia( Art. 1317 y siguientes del c.c.)
11. LA PRESCRIPCIN ENTRE LOS COMUNEROS:
Eventualmente de la circunstancia que cada comunero es dueo exclusivo de su cuota o
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40
parte alcuota puede pensarse que los comuneros podran adquirir por prescripcin el
dominio de la cosa comn.
En nuestro derecho la doctrina est de acuerdo en orden a que no opera la prescripcin
adquisitiva entre comuneros, por las siguientes razones:
1) El Art. 1317 contempla la accin de particin de la cosa comn, es decir, en virtud
de este artculo cada comunero puede solicitar, cuando lo estime conveniente, la
divisin de la cosa comn.
Esta accin de particin no se extingue entre los comuneros por prescripcin, tal como
se desprende del mismo Art. 1317 en aquella parte que seala la particin del objeto
asignado podr siempre pedirse.
De este modo, si no se extingue la accin de particin es porque entre los comuneros no
procede la prescripcin como modo de adquirir el dominio.
2) La prescripcin adquisitiva supone como requisito la posesin exclusiva, es decir,
quien alega la prescripcin es porque a posedo contra el dueo de la cosa.
Pero resulta que en la comunidad todos los comuneros tienen animo de dueo, aunque
uno solo de ellos tenga la tenencia material de la cosa, es decir va a faltar siempre uno
de los elementos de la posesin, el animus, ya que cada comunero tiene nimo de
dueo respecto de la cosa comn.
3) Cada cuota de la cosa indivisa es incorporal, y por lo tanto resulta imposible de
separarla o de entenderla independientemente respecto de cada uno de los comuneros,
en otras palabras, si bien uno de los comuneros puede detentar fsicamente la cosa
comn no podr desprender de ella ese derecho incorporal que es la cuota, y que cada
uno de los dems comuneros a incorporado en su patrimonio.
(Aunque no tenga materialmente la cosa no podr dividir los derechos de los dems
comuneros, ellos igual tienen su derecho de dominio sobre la cosa, o sea estn con
animo de dueo, y en consecuencia quien detenta la cosa deber respetar el dominio de
los dems)
4) Argumento histrico. Tanto en el proyecto de c.c. de 1841 como en el llamado
proyecto indito exista una disposicin que sealaba la particin puede ser pedida
aunque uno de los coherederos halla gozado separadamente de una parte de los bienes
de la sucesin, si no ha habido un auto de particin o posesin suficiente para lograr la
prescripcin
Esta norma fue eliminada del proyecto oficial de lo cual se sigue que el legislador
estim que entre los comuneros no haba prescripcin.
5) Al seguir nuestra legislacin la comunidad romana cada comunero va a poseer su
cuota o parte alcuota en la cosa comn, pero respecto de la cosa misma los comuneros
son meros tenedores, es decir, reconocen dominio ajeno, y en consecuencia no pueden
adquirir el dominio de la cosa por prescripcin.
Excepcin 2510 regla tercera.
(Para adquirir por prescripcin se requiere posesin
40

41
Si se reconoce derecho de dominio ajeno no hay posesin no hay prescripcin)
En apoyo de este ltimo argumento est el Art. 725, con esta disposicin se reafirma
que el detentador material de la cosa es un mero tenedor, es decir reconoce que otra
persona es el dueo de la cosa.
12. COPROPIEDAD INMOBILIARIA
Ley 19537
Mariano Fernndez seala que la copropiedad inmobiliaria es una propiedad especial
que, constituida exclusivamente sobre edificios divididos por pisos o locales
susceptibles de aprovechamiento independiente, atribuye al titular de cada uno de ellos,
adems de un derecho singular y exclusivo sobre los mismos, un derecho de
copropiedad conjunta e inseparable y sobre los restantes elementos pertenencias y
servicios comunes del inmueble.
En Chile, Jos Manuel Figueroa, la define como aquella forma especial y excepcional
de divisin de la propiedad que se ejerce sobre las distintas viviendas, oficinas, locales
comerciales, bodegas, estacionamientos, recintos industriales, y otros sitios en que se
divida un condominio, atribuyendo al titular de cada una de las unidades un derecho de
propiedad absoluto y exclusivo sobre ellas y un derecho de copropiedad forzoso entre
los bienes de dominio comn.

Derecho Exclusivo: Son unidades

Reja

Pasaje comn

Plaza

Derecho de copropiedad forzoso.

.

- Derecho Exclusivo sobre la cuota que representa cosas comunes. Plaza, Rejas,
- Derecho sobre la cosa misma (mismos que comunidad)
Camino
- Derecho Exclusivo sobre la cosa, un solo dueo.
Estando cosa en comn tengo una cuota ideal abstracta.
CARACTERSTICA COPROPIEDAD INMOBILIARIA
1) Se trata de un derecho especial de la divisin de la propiedad, de manera tal que ella
no se encuentra regida por el c.c. sino por una normativa especial ; Ley 19537
(Art. 4 c.c.)
2) Es un sistema de copropiedad excepcional y por lo tanto se va a aplicar nicamente
cuando se cumplan todos los requisitos que la ley prev para la constitucin de la
copropiedad inmobiliaria.

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42
3) Existe un derecho de propiedad Exclusivo y Absoluto sobre las unidades. Art. 3 inc. 1
ley 19537, se entiende por unidad a aquellos inmuebles que forman parte de un
condominio y sobre los cuales es posible constituir un dominio exclusivo Art.2 N 2 de
la ley.
4) Existe un derecho de Copropiedad Forzoso sobre los bienes de dominio comn, Art.
3 inc. 1, o sea los propietarios de los respectivas unidades son codueos o comuneros
(dominio comn) de los bienes de dominio comn 2 inc. 3 ley 19537.
Respecto de los bienes de dominio comn estamos frente a una indivisibilidad forzosa y
permanente, no podr pedirse la particin de stos bienes salvo que proceda la
desafectacin del rgimen de copropiedad inmobiliaria (Art. 38 inc. 2 ley 19.537) o que
se autorice la enajenacin de estos bienes en conformidad al Art. 14 de la ley 19537.
8. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
Son hechos jurdicos a los cuales la ley les atribuye la facultad de hacer nacer o de
traspasar el dominio.
Con exclusin de la ley el Art. 588 seala cuales son los modos de adquirir el dominio
1. ENUMERACIN:
1) La Ocupacin: Esto es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie mediante su aprehensin material con nimo de hacerse dueo de
ellas, Art. 606.
2) La Accesin: Modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella. Art. 643.
3) La Tradicin: es un modo de adquirir dominio de las cosas que consiste en la entrega
que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio y por otra la capacidad e intencin de adquirirla. Art. 670.
4) La Sucesin por Causa de Muerte: Es un modo de adquirir dominio de la totalidad o
de parte del patrimonio de una persona difunta.
5) Prescripcin Adquisitiva: Modo de adquirir el dominio de ajenas, por haberse
posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos
legales Art. 2492 inc. 1.
6) La Ley: Que en ciertos casos puede operar como modo de adquirir el dominio, as
ocurrir por ejemplo en la expropiacin.
2. TITULO Y MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Por regla general para adquirir un derecho personal se requiere solo de un contrato o
de un acto constituido (cuasicontrato, contrato, cuasidelito o la ley)
As entonces, por ejemplo perfeccionado el contrato de compraventa nace un derecho
personal para el vendedor de exigirle al comprador el pago del precio; del mismo modo
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surge para el comprador el derecho de exigir del vendedor la entrega de la cosa, solo se
hace dueo de un derecho personal (exigir incumplimiento obligacin).
Pero tratndose de la adquisicin y transmisin de los derechos reales, adems del
contrato o acto constitutivo, es necesario otro requisito esto es la concurrencia de un
modo de adquirir el dominio (no basta ttulo, fuente obligacin, etc).
Para que el comprador se haga dueo de la cosa es necesario que el vendedor realice la
tradicin de la cosa. Esta es la llamada teora tradicional o clsica cuyo origen se
encuentra en el derecho romano y que fue perfeccionada en la Edad Media.
Se distinguen dos elementos bsicos, en esta teora:
1) Ttulo: Causa remota de la adquisicin, se trata del antecedente jurdico que sirve
para fundamentar la adquisicin del dominio. Solo con la concurrencia del ttulo no se
adquiere el dominio (s derechos personales).
2) Modo de Adquirir el Dominio: Es un hecho o acto jurdico que efectivamente
produce la adquisicin del dominio (de los derechos reales).
Titulo Causa Remota
Modo Causa Inmediata
En esta materia el c.c.. no sigui al Cdigo Civil francs, ya que en este para adquirir
los derechos reales bastaba con el ttulo, la tradicin no era ms que la forma a travs de
la cual el vendedor cumpla con su obligacin de poner la cosa a disposicin del
comprador.
3. CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR
a) Originarios y Derivativos:
Es originario el modo de adquirir cuando este es independiente de todo otro derecho
anterior. As ocurre con la ocupacin, accin, prescripcin y la ley.
Derivativo:
Es aquel que hace nacer o surgir el dominio considerando el derecho del anterior titular
del dominio, como ocurre con la tradicin y con la sucesin por causa de muerte.
Importancia de esta clasificacin:
Es importante por cuanto permite determinar el alcance del derecho que se adquiere (o
los derechos) as en los modos de adquirir originarios solo habr que atender al titular
que adquiere ese derecho real, en cambio en los derivativos habr que analizar el
derecho que tenia el anterior propietario.
1
2
3
4

A transfiere propiedad a B
propiedad est hipotecada
para determinar el derecho de B hay que analizar derecho de A (anterior
propietario)
B adquiere con hipoteca (hay norma especial que permite enajenar bienes
43

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races hipotecados).

b) A Ttulo Universal y A Ttulo Singular:

Esta clasificacin se efecta atendiendo a la individualizacin de los bienes que se
adquieren
En los modos de adquirir A Ttulo Universal lo que se adquiere es la universalidad o
una cuota de ella, se adquiere en general el patrimonio de otra persona (en general
excepcin en el cod. de comercio)
En los modos de adquirir A Ttulo Singular lo que se adquiere son bienes
individualmente determinados, ya sea como especie o cuerpo cierto o genricamente.
Como se refleja esta clasificacin en los modos de adquirir:
1) Hay dos modos de adquirir que siempre son a ttulo singular estos son: la Ocupacin
y la Accesin.
2) Hay otro modo de adquirir que indistintamente puede ser a titulo universal y a ttulo
singular como ocurre en la Sucesin por causa de muerte (Art. 951).
3) Hay dos modos de adquirir el dominio que en la generalidad de las situaciones
operan a ttulo singular:
La tradicin y la Prescripcin Adquisitiva, los que por excepcin van a operar a ttulo
universal cuando se trate de la tradicin y prescripcin adquisitiva del derecho real de
herencia.
c) A Ttulo Gratuito y a Ttulo Oneroso.
A Ttulo Gratuito: Aquellos que operan una necesidad de un sacrificio pecuniario.
A Ttulo Oneroso: S requiere un sacrificio pecuniario.
Gratuitos: Ocupacin, Accesin, Sucesin por causa de muerte, Prescripcin
adquisitiva. La tradicin puede ser a titulo gratuito, como en la donacin, o puede ser a
ttulo oneroso como en el caso de la compraventa.
La ley Caso tpico: Expropiacin onerosa porque deber pagarse el dao causado
al expropiado.
d) Entre Vivos o Por causa de muerte:
Esta clasificacin se efecta atendiendo a si se requiere, para que opere el modo de
adquirir el dominio, de la muerte de la persona de la cual deriva el derecho.
El nico por causa de muerte es el de la sucesin por causa de muerte (nico derivativo
que opera por causa de muerte).
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TEMAS IMPORTANTES EN RELACIN A LOS

DOMINIO

MODO DE ADQUIRIR EL

1. Derechos que se pueden adquirir mediante los modos de adquirir el dominio:

Modos de adquirir dominio: Libro II De los bienes y de su dominio posesin uso y
goce.
Art. 588, Titulo II Del dominio.
A pesar de que el Art. 588 se encuentra comprendido en el titulo del dominio debe
tenerse presente que los modos de adquirir tambin sirven para adquirir otros derechos
reales y tambin derechos personales.
Hay algunos modos de adquirir el dominio que servirn para adquirir tanto derechos
reales como personales, as sucede con la tradicin y con la sucesin por causa de
muerte.
En cambio otros modos de adquirir se restringen solo a derechos reales e incluso con
ciertas limitaciones por ejemplo la ocupacin procede solo respecto de las cosas
corporales, muebles.
2. Los Derechos se adquieren solo por un modo de adquirir el dominio:
A este respecto la Corte Suprema, al conocer de recursos de casacin, ha fallado que si
bien es posible poseer por varios ttulos el dominio se adquiere por un solo modo de
adquirir, en otras palabras, si una persona se hace duea de una cosa por un modo de
adquirir no puede adquirirlo por otra, no se puede adquirir el dominio de algo de ya soy
dueo.
3. Tradicin y Titulo Translaticio:
Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin se requiere que el titulo sea
translaticio de dominio. Son ttulos translaticios de dominio aquellos que por su
naturaleza sirven para transferirlo como la venta, la permuta, la donacin entre vivos o
la transaccin cuando recae en un objeto no disputado Art.703 inc. 3 y 6.
La exigencia del titulo translaticio de dominio esta recogida en el 675 inc. 1.
4. Todos los modos de adquirir necesitan un ttulo?:
En general en los ttulos derivativos se requiere de ttulo siempre.
EL problema est en otros de adquirir el dominio, como la ocupacin en la que la cosa
no tiene dueo Cul es el ttulo?
(Requisito del Titulo: Art. 675 inc. 1)
DIFERENTES POSTURAS:
1 Arturo Alessandri R.:
Estima que de acuerdo al sistema Chileno el requisito del ttulo debe aplicarse a todos
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los modos de adquirir del Art.588 inc.1.
Agrega que en ciertos casos , como en la accesin y en la prescripcin adquisitiva, se
van a confundir el titulo y el modo.
2 Manuel Somarriva V.
Opina que solo los modos de adquirir el dominio derivativos necesitan o requieren de
un titulo inmediato, circunstancia que es innecesaria para los modos de adquirir
originarios (ocupacin, accesin, p. adquisitiva, la ley)
Funda esta opinin en la circunstancia de que el Art. 588 inc. se refiere solo a los
modos de adquirir el dominio, y en ninguna parte incluye como exigencia la del titulo.
Seala que la exigencia del ttulo est recogida en el Art. 675 inc. 1, el cual est referido
solo a la tradicin y por lo tanto no puede aplicarse extensivamente a los dems modos
de adquirir el dominio.
3 Fernando Rozas:
Cree que en nuestro sistema debe existir siempre un titulo remoto y este titulo remoto
siempre es la ley, dice que el requisito del titulo siempre se va a dar porque habr titulo
remoto en todas las situaciones.
La ley que va a fijar y determinar la forma en que operar ese modo de adquirir, el titulo
va a ser remoto y en particular va a ser la ley.
5. Los Modos de Adquirir el dominio son hechos jurdicos o actos jurdicos?
Desde un punto de vista conceptual no cabe duda que todos los modos de adquirir el
dominio son hechos jurdicos por cuanto se producen por ellos consecuencias jurdicas.
Son hechos jurdicos propiamente tales la sucesin por cause de muerte la accesin y la
prescripcin adquisitiva.
Por otro lado son actos jurdicos: la Ley y la Tradicin
Tradicin Bilateral
Convencin
Crea
Modifica o
Extingue derechos y obligaciones
Compraventa tradicin convencin destinada a Extinguir Obligaciones.
(no es fuente de las obligaciones)
en ciertos casos crea Nace derecho real de dominio.

6. Se ha discutido que ocurre con la ocupacin:

(sexto tema importante)
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Fernando Rozas: La ocupacin es un acto jurdico por cuanto uno de sus elementos es la
intencin de adquirir el dominio.
Hernn Corral: Hecho jurdico, ello por que en la ocupacin lo que realmente hay es un
apoderamiento de la cosa y este apoderamiento ms bien se trata de una cuestin
material y no de un problema de adquirir el dominio.

5 .MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

EN PARTICULAR
I. OCUPACIN.
1.CONCEPTO
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisicin no es prohibida por la ley chilena o por el derecho internacional,mediante la
aprehensin material de ellas y con la intencin de adquirir el dominio Art. 606 y 624
C.C..
Art. 606: Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional
(Ocupacin solo muebles Art. 590)
2. REQUISITOS:
(4 requisitos)
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie.
Son cosas que no pertenecen a nadie:
a) Aquellas que nunca han tenido un dueo, como los animales bravos o salvajes,
Artculo 608 (los que viven naturalmente libres e independiente del hombre) o como las
piedras, conchas y sustancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio
anterior. Art. 624 inc. 2
A estas cosas se les denomina Res Nullius.
b) Cosas que han tenido dueo pero que han dejado de tenerlo ya que ste las ha
abandonado.
Como sucede con las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer
ocupante, Art. 624 inc. 3.
A estas cosas se les llama Res Derelictae ,dentro de las Res derelictae estn aquellas
cosas que teniendo un dueo han recuperado su libertad; como los animales
domesticados Art. 608 inc.1 y como el tesoro. (Animales domesticados pueden volver a
ser bravos).
De este requisito se sigue que en Chile la ocupacin solo procede respecto de bienes
muebles, ello porque, de acuerdo al Art. 590, son bienes del Estado todas las tierras que
estando situadas dentro de los lmites territoriales carecen de otro dueo.
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En Chile no existen tierras sin dueo y por lo tanto no puede adquirirse un bien raz por
ocupacin.

2) Que la adquisicin no este prohibida por la ley chilena o por el Derecho

Internacional.
Por aplicacin de este requisito no podrn adquirirse por ocupacin (pesca o caza) los
bienes muebles (animales bravos) cuando se encuentre vigente una ley u ordenanza que
limite mediante una veda o prohibicin la caza o pesca (Art. 622 c.c.). Tanto la ley
nacional como el Derecho Internacional prohben las presas hechas por bandidos,
piratas o insurgentes (Art. 641).
3) Que halla aprensin material de la cosa.
Este requisito corresponde a uno de los hechos que configuran la ocupacin y a un
elemento material de la misma. Por aplicacin de este requisito se desprende que la
ocupacin procede solo respecto de cosas corporales y no hay ocupacin de derechos
(de cosas incorporales)
Esta aprehensin material debe entenderse en un sentido amplio, no solo restringida al
hecho de haber tomado fsicamente la cosa sino que tambin esta aprehensin puede
manifestarse por otros hechos que den cuenta de la intencin de tomar la cosa. As
ocurrir por ejemplo cuando el cazador haya herido al animal y se encuentre tras l.
Art. 618
4) Intencin de adquirir el dominio.
Se trata de un elemento subjetivo que va a corresponder al nimo del ocupante, a raz de
este requisito los autores estiman que la ocupacin es un acto jurdico. Plantean que se
aplicarn tambin las normas sobre capacidad de los actos jurdicos ,sealan que no
habr ocupacin por parte de los incapaces absolutos ya que ellos carecen de voluntad,
de manera que van a carecer del nimo para hacerse dueo.
Quienes plantean que la ocupacin es un hecho jurdico (no naturaleza de acto jurdico)
estiman tambin que no proceder la ocupacin por parte de los incapaces absolutos ello
por cuanto los incapaces absolutos no pueden poseer (Art. 723 inc. 2).
3. CARACTERISTICAS DE LA OCUPACION
1) Es un modo de adquirir Originario.
2) Es un modo de adquirir Gratuito.
3) Es a Ttulo Singular.
4) Es un modo de adquirir Entre Vivos.
5) Opera solo respecto de cosas corporales muebles.

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6) Para algunos autores es un acto jurdico y para otros es un hecho jurdico.

4. CLASES DE OCUPACIN
Ocupacin de:
A. Cosas Animadas pesca, caza y otras figuras.
B. Cosas Inanimadas invencin o hallazgo y el descubrimiento de un tesoro.
C. Especies al Parecer Perdidas.
D. Especies Nufragas.
E. Especies Obtenidas en Captura Blica.
A) COSAS ANIMADAS
A.1) Clasificacin de los animales:
El Art. 608 inc. 1 clasifica a los animales en:
4 bravos o salvajes
5 domsticos y domesticados (mono organillero)
La ocupacin de cosas animadas, y en particular de animales bravos o salvajes, se
denomina caza o pesca Art. 607.
A.2) Normas aplicables:
De los Arts. 609 inc. 1, 611 y 622 se sigue que sin perjuicio de las disposiciones
contenidas en el c.c. sobre pesca y caza prevalecern las normas especiales que sobre
este respecto contemplan normativas particulares. As ocurre con la ley 18892, ley
general de pesca y acuicultura, y la ley de caza.
A.3) Donde se puede cazar:
Art. 609 inc. 2:
Regla general: Solo se puede cazar en tierras propias o en tierras ajenas con permiso
del dueo.
Por esta razn si una persona cazare en tierra ajena sin permiso del dueo, debiendo
haberlo obtenido, lo que cace ser para el dueo debiendo incluso indemnizarle los
perjuicios que le halle ocasionado, Art. 610. Esta misma disposicin se aplica a la pesca
en aguas ajenas Art. 616.
A.4) Derechos de los pescadores: Arts. 612 a 615.
En general la ley faculta a los pescadores para hacer uso de las playas y de las tierras
contiguas desde la distancia de 8 metros contados desde la playa, con el fin de que
puedan llevar a cabo todo lo necesario para la pesca, en el caso de ros y lagos estos
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derechos se extienden a las riveras.
En todo caso los pescadores no podrn hacer uso de las instalaciones o edificaciones del
lugar ni atravesar cercas, ni embarazar el uso legtimo de los dems pescadores.
Se establece por ltimo una obligacin real respecto de los dueos de las tierras en
orden a que no podrn hacer construcciones o cultivos sino dejando el espacio necesario
para los menesteres de la pesca.
A.5) Momento de la Adquisicin:
Vamos a ver:
3 Caza y Pesca: Art. 617 y 618
4 Situacin de los Animales Domsticos: Art.623
5 Situacin de los Animales Domesticados: Art.608
6 Situacin de los Animales Encerrados: Art. 609
Art. 617 y 618:
1) Desde que el cazador o pescador ha tomado materialmente al animal.
2) Desde el momento que lo ha herido gravemente de manera que ya no le sea fcil
escapar y mientras persiste en perseguirlo.
3) Desde que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o
tendido en paraje donde le sea lcito cazar o pescar.
Debe tenerse presente que el propietario de un predio por se solo hecho no se hace
dueo de los animales bravos que estn dentro del inmueble, es decir, no hay una
especie de accesin, sino que de todos modos necesitar de la aprehensin material de
ellos.
Situacin de los animales domsticos:
Art. 623
Estn sujetos a dominio, de manera tal que el dueo conserva este dominio sobre los
animales domsticos fugitivos aun cuando hallan entrado en tierras ajenas salvo en
cuanto las ordenanzas de polica establezcan lo contrario.
Por lo tanto; respecto de los animales domsticos no hay ocupacin ya que tienen
dueo.
Situacin de los animales domesticados:
Art. 608 inc. 2
Los animales domesticados mientras conservan la costumbre de volver al amparo o
dependencia del hombre siguen la regla de los animales domsticos; no hay ocupacin.
Perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos, se adquieren por
ocupacin mediante la caza o pesca.
Situacin de los animales encerrados
Regla general: Art. 619
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Abejas : Art. 620
Palomas Art. 621
Regla general: Animales bravos van a pertenecer al dueo del lugar fsico en que
estuvieren encerrados.
Si estos animales recuperan su libertad podrn ser adquiridos por cualquier persona a
menos que valla el dueo tras ellos y siempre que estos animales vallan a ser adquiridos
u ocupados en tierras propias o en tierras ajenas con permiso del sueo hay reglas
especiales:
Art. 610 Abejas
Art. 621 Palomas
Alessandri respeto al Art. 621 recoge el principio de que nadie se puede beneficiar por
su propio dolo ello en el sentido que el dueo del segundo palomar no puede haberse
valido de algn medio para atraerlas.
B) OCUPACIN DE LAS COSAS INANIMADAS:
1) Invencin o hallazgo:
La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una
cosa inanimada que no pertenece a nadie adquiere su dominio apoderndose de ella.
Art 624 inc. 1.
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que
arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. Art 624 inc. 1 (Res
nullius)
Alessandri asimila estas Res Nullius a aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comn
a todos los hombres, las que si bien no pueden ser apropiadas en su totalidad pueden
serlo en pequeas fracciones, como sucede por ejemplo con quien toma un poco de agua
del mar y la introduce en una botella; se hace dueo, por ocupacin, de la porcin de
agua.
Se adquiere tambin por invencin o hallazgo las cosas cuya propiedad abandona su
dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante
(Res Derelictae) Art. 624 inc. 3.
Es importante destacar que este abandono, a que hemos hecho referencia debe ser
Expreso e Indudable, por esta razn el inc. 4 del Art. 624 seala que no se presumen
abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la
nave.
Esta forma de ocupacin se denomina invencin por cuanto viene del latn Invenire
que significa hallar, por eso entonces no debe entenderse que estamos frente a un
invento o a un descubrimiento (es encontrar- hallar)
Requisitos:
1) Que la cosa ocupada sea Inanimada.
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2) Que se trate de res nullius o res derelicta

3) Que el que encuentre la cosa se apodere de ella.
4) Que se apodere de la cosa con nimo de hacerse dueo de la misma.
2) Tesoro (Descubrimiento de un tesoro)
Se llama tesoro la moneda o joyas u otros efectos preciosos que, elaborados por el
hombre, han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni
indicio de su dueo Art. 625.
El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo.
Requisitos para que sea tesoro:
1) Debe tratarse de una cosa mueble, entre otras por que de inmuebles no procede
ocupacin.
2) Debe consistir en moneda, joyas u otros efectos preciosos.
3) Debe tratarse de objetos que han sido elaborados por el hombre; no pueden ser
considerados los minerales como un tesoro.
4) Monedas, joyas u otros efectos preciosos deben haber estado sepultados o escondidos
por un largo espacio de tiempo. De este requisito se siguen las siguientes conclusiones:
4.1) No sern considerados tesoro aquellos efectos que se encuentran en la
superficie de la tierra donde pueden ser vistos por cualquier persona.
4.2) No sern tesoros aquellas monedas de una fecha reciente ya que el Art. 625
exige largo tipo.
No es necesario que est sepultado basta con que el tesoro est escondido, as algunos
autores estiman que el hecho de encontrar dentro de un libro un billete antiguo puede
ser considerado como un tesoro. Lo mismo si se derriba una muralla y adentro se
encuentra un efecto precioso.
No pueden estar a la vista de cualquier persona debe estar escondido.
5) Que no halla memoria o indicio del dueo del tesoro, ya que por ocupacin se
adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie.
6) El dominio del tesoro se adquiere por el solo hecho del descubrimiento, es decir, no
se necesita que el descubridor se apodere materialmente de el de inmediato, es decir se
recoge la aprehensin utilizada por el Art. 606 en forma amplia incluyendo la
aprehensin presunta de la cosa.
A QUIEN PERTENCE EL TESORO
Hay que distinguir:

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1) Si el tesoro lo ha descubierto el propietario del terreno en el cual se encuentra:
Pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno Art. 626 inc. 3.
Es importante tener presente que esta regla se aplica solo respecto del propietario del
terreno, por esta razn el Art. 786 seala que el usufructuario no tiene sobre los tesoros
que descubra en el suelo que usufructa el derecho que la ley concede al propietario del
terreno.
2) Cuando el tesoro es descubierto por una persona en suelo ajeno:
En este caso es necesario distinguir dos situaciones:
2.a) Si el descubrimiento del tesoro a sido fortuito o si el tesoro ha sido buscado con
permiso del dueo del terreno:
El tesoro se dividir en iguales partes entre:
7 El Descubridor y
8 El dueo del suelo
Art. 626 inc. 1 y 2.
2.b) Si el descubrimiento del tesoro es resultado de bsquedas efectuadas contra o sin la
voluntad del dueo del terreno.
Caso en el cual todo el tesoro pertenecer al dueo del suelo. Esta regla se desprende de
la expresin en los dems casos que utiliza el Art. 626 inc. 3.
ATRIBUCION DEL DOMINIO EN VIRTUD DEL TESORO
Es decir; por que el modo de adquirir el dominio una persona se hace duea del tesoro.
No cabe duda que respecto del descubridor o tercero que encuentra el tesoro sin ser
dueo del terreno en que se halla se adquirir el dominio por ocupacin.
La duda ha surgido cuando el descubridor del tesoro es el dueo del suelo. Para algunos
autores el modo de adquirir dominio ser la Accesin
Esta tesis se descarta toda vez que el tesoro no puede ser considerado como un fruto (los
frutos son, entre otras cosas, los que se adquieran por accesin) y se rechaza tambin
esta tesis porque de ser considerado el tesoro como un fruto podra el usufructuario
gozar de l situacin expresamente prohibida en el Art. 786.
La mayora de los autores estima que cuando el descubridor del tesoro coincide con el
dueo del suelo ste (el descubridor dueo del suelo) adquirir el dominio por la ley.
PERMISOS PARA CAVAR EN SUELO AJENO
EN BUSQUEDA DE UN TESORO.
Regla:
Cualquier persona puede pedir al dueo de un inmueble permiso para cavar en el suelo a
fin de sacar dinero o alhajas que le pertenecen, sealando, quien efecta la solicitud, el
lugar en el cual se encuentran escondidos y deber dar una garanta suficiente en orden
a que probar su derecho de dominio sobre esas cosas y de que indemnizar todo
perjuicio que ocasione. Cumplindose con estos requisitos el dueo del inmueble no
puede negar el permiso ni oponerse a la extraccin de los dineros. Art. 627.
Si quien solicit el permiso no pudo probar el derecho sobre esos dineros o alhajas estas
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54
cosas, segn los antecedentes o segn las seales, sern consideradas como especies
perdidas o como tesoro segn el caso. Art. 628 inc. 1.
Si se considera como un tesoro: este se dividir entre el descubridor y el dueo del
inmueble una vez deducidos los costos en que se halla incurrido, en el evento que el
dueo del suelo quiera pedir indemnizacin de perjuicios deber renunciar a su porcin
en el tesoro Art. 628 inc. 2.
C) OCUPACIN DE LAS ESPECIES AL PARECER PERDIDAS:
En principio estas cosas no pueden ser objeto de ocupacin ya que no se trata de Res
Nullius ni de Res Derelictae, no obstante ello, como el dueo de estas cosas no se
conoce y pudiere suceder que no concurriera a reclamarlas, la ley a dispuesto que si
despus de realizadas las diligencias necesarias para determinar a la persona del dueo,
este no se presentare o no hiciere valer sus derechos, podrn estas cosas ser adquiridas
por invencin o hallazgo.
Podra pensarse que las especies al parecer perdidas son una forma especial de Res
derelictae pero ello no es as por cuanto ambas presentan una diferencia fundamenta,
as en el caso de la Res Derelictae el dueo la abandona voluntariamente, es decir, el
dueo demuestra fehacientemente su voluntad de desprenderse de ellas, en cambio en
las especies al parecer perdidas el dueo no ha manifestado su intencin de
desprenderse del dominio de estas cosas, es decir la separacin de estas cosas es
involuntaria.
Eje. Olvido el diario en un asiento cosa al parecer perdida.
PROCEDIMIETNO PARA ENCONTRAR AL DUEO DE UNA ESPECIE AL
PARECER PERDIDA.
Art. 629 al Art. 634.
1) Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida deber ponerse a
disposicin de su dueo.
2) Si nadie pudiere probar que es dueo de la cosa, ella ser entregada a la autoridad
competente, esto es la respectiva municipalidad.
3) La Municipalidad deber dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia, o de la capital de la regin si en aquella que no lo hubiere. Este
aviso designar el gnero y calidad de la especie y el da y lugar del hallazgo.
Si no apareciere el dueo se dar este aviso por tercera vez, mediando 30 das de un
aviso a otro. Art. 629.
4) Si en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se apareciere ninguna persona
que acreditara su dominio se vender la especie en pblica subasta, se deducir del
producto o resultado de la subasta las expensas o gastos de aprehensin, conservacin y
dems que se hubieren originado. El resto se dividir por partes iguales entre la persona
que encontr la especie y la municipalidad respectiva. (Art. 630).
Plazo para reclamar especie encontrada
que hubiere llegado a poder de la municipalidad.
Si dentro de los 6 meses siguientes a la fecha del remate el dueo de la especie perdida
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55
apareciere la municipalidad estar obligada a pagarle el valor obtenido en el remate,
deducidos los gastos que se hallan ocasionados.
Estos objetos perdidos sern rematados por el tesorero comunal quien har las veces de
martillero pblico (Ley de rentas municipales).
5) Si aparece el dueo antes de llevarse a cabo la subasta de la especie le ser restituida
pagando los gastos o expensas y lo que a titulo de salvamento o premio adjudicare la
municipalidad al que encontr y denuncio la especie.
Si el dueo de la cosa hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo el denunciador
elegir entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida (Art. 632).
6) Subastada la especie ella se mirar como irrevocablemente perdida para el dueo
(Art. 633).
7) Si la especie fuere de fcil corrupcin o su conservacin fuere muy dispendiosa podr
anticiparse la subasta y el dueo de la cosa tendr derecho al precio siempre que se
presente antes de expirar el mes subsiguiente al ltimo aviso.
En este caso debern efectuarse tambin las deducciones ya sealadas. Arts. 633 y 634
8) La persona que hubiere omitido las diligencias antes sealadas perder su porcin a
favor de la municipalidad e incluso podr quedar expuesta a indemnizar los perjuicios
que hubiere ocasionado y a ser condenado por hurto (Art. 631).
9) Sin perjuicio de lo ya sealado existen algunas disposiciones especiales que
prevalecen a las del c.c., como ocurre con la ordenanza general de aduanas y con la ley
de ferrocarriles.
Municipalidad va a adquirir por ocupacin y esa es la razn de que despus puede
transferir.
D) OCUPACIN DE LAS ESPECIES NAUFRAGAS.
La doctrina estima que se consideran cosas naufragas:
1) Las naves, sus efectos muebles su aparejo y carga, siempre que se encuentren a la
deriva en la superficie de las aguas o bien, que se hallan sido arrogadas por las aguas a
las playas de mar, ros o lagos.
2) Cualquier especie que aisladamente se encuentre en las playas, aun cuando
primitivamente hayan constituido parte de una nave, su aparejo o carga.
3) Cualquier objeto cado al mar, ro o lago durante las faenas de carga o descarga y/o
en cualquier otra ocasin.
4) Cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave (Art. 624 inc. 4)
Adicionalmente digamos que esta materia est recogida en los Art. 635 a 639 y en otras
leyes especiales como:

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9 La Ley de Navegacin
10 Ordenanza General de Aduanas.
11 Cdigo de Comercio.
DEBER DE DENUNCIAR LAS ESPECIES NAUFRAGAS.
Dispone la ley que en el evento de que naufragare algn buque en las costas de la
Repblica, o si el mar arrojare a ella los fragmentos de un buque u otros efectos
pertenecientes al aparejo o carga; las personas que los vean o sepan de ellos
denunciarn el hecho a la autoridad martima competente, debiendo en el tiempo
intermedio asegurar los efectos que se pueden salvar a fin de restituirlos posteriormente
a quien el derecho corresponda.
Si quien ha avistado estas especies se apropiare de ellas quedar sujeto a la accin de
perjuicios y a la pena de hurto (Art. 635).
ENTREGA DE LAS ESPECIES NAUFRAGAS AL DUEO.
En el caso en que se presente el dueo de las especies naufragas ellas le sern restituidas
por la autoridad martima. En esta situacin el dueo deber pagar las expensas o
gastos en que se hubiere incurrido y la gratificacin o premio de salvamento (Art. 636).
La gratificacin de salvamento ser fijada por la autoridad competente segn las
circunstancias, en todo caso esta gratificacin nunca pasar de la mitad del valor de las
especies Art. 638 inc. 1.
En el evento que el salvamento de las especies se hiciere por orden y direccin de la
autoridad pblica el dueo solo estar obligado a pagar las expensas y no habr en este
caso gratificacin por el salvamento Art. 638 inc. 2.
QUE PASA SI NO SE PRESENTA EL DUEO:
Si no se presentare el dueo de las especies naufragas en un plazo prudente, se
proceder a la publicacin de tres avisos mediando el plazo de 15 das entre un aviso
(especies al parecer perdidas 30 das) y otro, y en lo dems se seguir el procedimiento
sealado respecto a las especies al parecer perdidas con la salvedad que no se har ante
la municipalidad sino ante la autoridad martima Art. 637.
LIMITACIN
Prevalecern sobre las reglas antes sealadas las convenciones que se celebren con
potencias extranjeras y las reglas especiales contenidas en reglamentos fiscales para el
almacenaje y la interaccin de las especies, esto ltimo correspondera a la ordenanza
general de aduanas (Art. 639).

E) CAPTURA BLICA.
El Art. 640 seala que la captura blica est constituida por todas las propiedades que se
toman en guerra de nacin a nacin, no solo a los enemigos sino a los neutrales y aun a
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los aliados y los nacionales segn los casos.
En trminos generales se entiende por captura blica: El despojo de los bienes del
vencido por el vencedor.
Se llama botn la captura de las cosas muebles en una guerra terrestre.
Se llaman presas la captura de las naves y mercaderas en el mar y se llama
conquista la captura de un territorio.
El Art. 640 en su ltima parte hace referencia a una ordenanza de marina y corzo, esta
ordenanza hoy ya no existe y fue remplazada por la ley de navegacin y por un conjunto
de tratados internacionales en donde destaca la declaracin de Paris de 1956 y algunas
convenciones de la Haya.
En la antigua ordenanza de marina y corzo exista una institucin que se llama el
Corzo Martimo, y que era definida como la empresa naval de un particular contra los
enemigos de su Estado, realizada con el permiso y bajo la autoridad de las potencias
beligerantes con el exclusivo objeto de causar perdidas al comercio enemigo y de
entorpecer el avance de ste.
El corsario, a diferencia del marino, es aqul que no recibe su remuneracin del Estado
sino se beneficiar del todo o parte de las presas que obtenga.
En la Cuarta Convencin de la Haya se acord, por los Estados contratantes, que en
atencin a que las guerras son de Estado a Estado deba respetarse la propiedad privada
del enemigo, por lo cual en una guerra de nacin a nacin, en principio, el botn y la
conquista solo puede provenir de propiedades de dominio del Estado vencido.
QUIEN SE PUEDE HACER DUEO EN EL CASO DE CAPTURA BLICA:
De acuerdo al Art. 640 la captura blica es una forma de ocupacin que solo pueden
invocar los Estados y de esta forma se recoge el principio antes sealado en orden a que
las guerras son de nacin a nacin y no entre particulares.

PRESAS HECHAS POR

BANDIDOS, PIRATAS O INSURGENTES:
La circunstancia de haber sido apresada una nave o su mercadera por bandidos, piratas
o insurgentes no transfiere el dominio, razn por la cual si ellas son represadas debern
ser restituidas al dueo, quien deber pagar el premio de salvamento.
Art. 641: Este premio se regular en forma anloga al que se conceda a los
apresadores en guerra de nacin a nacin.
Puede interpretarse con
Art. 638 inc. 1.
En el evento de que no aparezcan los dueos se proceder como en el caso de las cosas
perdidas, no obstante ello los apresadores tendrn sobre las propiedades no reclamadas,
en el plazo de un mes contado desde la fecha del ltimo aviso, los mismos derechos que
si la hubieran apresado en guerra de nacin a nacin. Art. 641. (Apresadores deben
haber actuado con patente de corzo).
I. Ocupacin
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II. ACCESION.
Temas:
1. Concepto
2. Clases
3. Fundamentos
4. Naturaleza Jurdica
5. Caractersticas
6. Anlisis de las clases de Accesin:
1. Accesin de Frutos:
- Generalidades
- Concepto de fruto y producto
- Clasificacin de los frutos : Concepto- Estado
- Adquisicin de los frutos : Naturales Art.646- Civiles Art.648
2. Accesin Continua :
- Concepto
- Clasificacin:
1 de Inmueble a Inmueble:
Aluvin (concepto Art.649-requisitos-a quien pertenece el terreno)
Avulsin (concepto Alessandri y Rozas-a quien pertenece terreno
transportado)
Mutacin de Alveo de un ro, o divisin de este en dos brazos que no
vuelven a juntarse.
Derecho a restituir las aguas a su cause acostumbrado
Propiedad de los terrenos que quedan en descubierto( distincin
arts.650, 651 y 654)
Que ocurre cuando el ro se divide en dos brazos los que no
vuelvan despus a juntarse
Heredad inundada.
2 Formacin de nuevas islas.(requisitos- a quien pertenece nueva isla)
2

Accesin de Mueble a Mueble

Adjuncin (concepto-requisitos-efectos en 3 situaciones-como se
determina cosa principal)
Especificacin(cuando se verifica-ejemplos-elementos-2 corrientesnaturaleza jdca. Efectos)
La Mezcla (Diferencia Mezcla y Adjuncin-a quien pertenece cosa
formada)

Accesin de Mueble a Inmueble:

Arts.668-669 Formas (Edificacin-Plantacin-Siembra)
Distinciones:

Que para cuando se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo
propio:
*El dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que de ellos hacia el
dueo del inmueble:
58

59
1
2
3

Propietario del inmueble a procedido con justa causa de error.

Dueo de suelo ha empleado los materiales sin justa causa de error.
El propietario del suelo a procedido a sabiendas de que los materiales eran
ajenos.
*Si el dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso de que ellos hacia el
propietario del inmueble.
Que pasa si se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno.
* Sin conocimiento
* Si tuvo conocimiento
II. LA ACCESIN
1. CONCEPTO:
Art. 643: La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son
frutos naturales o civiles.
La accesin se va a derivar de dos circunstancias:
1 De lo que la cosa produce.
2 De lo que se junta a ella.
No importa si lo que se junta a ella lo hace en forma natural o artificial.
La accesin solo procede en las cosas corporales, no se aplica a las incorporales, ello
porque el fenmeno de unirse una cosa a otra no puede darse en stas ltimas.
2. CLASES DE ACCESIN:
1) Accesin de Frutos o Discreta: Aquella que proviene de la cosa misma sea por el
nacimiento o produccin de una cosa, manifestndose, en consecuencia, mediante la
generacin de frutos o productos.
2) Accesin Propiamente tal o Contina: Aquella que resulta al agregarse una cosa a
otra distinta las que forman un todo con individualidad propia.
Esta clase de accesin se sub-clasifica en:
2.a) Accesin de Inmueble a Inmueble.
2.b) Accesin de Mueble a Mueble.
2.c) Accesin de Mueble a Inmueble.
3) Atendiendo a la causa eficiente de la accesin podr ser:
3.a) Natural: Debida a las fuerzas de la naturaleza.
3.b) Artificial: La que tiene su origen en la industria humana.
3. FUNDAMENTOS DE LA ACCESIN:

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En doctrina, muchos ven en la accesin una manifestacin del principio lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, por lo tanto el dueo de la cosa principal se hace
tambin dueo de lo que ella produce o se junta a ella.
Otros autores distinguen;
En la Accesin Discreta: Se recoge un principio antiguo en orden a que, en definitiva,
uno se va haciendo dueo de las cosas precisamente a travs de los frutos que de ella
provengan.
En cuanto a la Accesin Continua el fundamento de la accesin se encuentra en dos
motivos:
1) Uno prctico: En el sentido de que resulta ms conveniente atribuir el dominio de la
nueva cosa al dueo de la principal y evitar as la formacin de una comunidad, la cual
no es del agrado del legislador.
2) Una razn jurdica: Cuando dos cosas se unen ellas a su vez desaparecen y dan lugar
a la formacin de una nueva, y por ello, seala este grupo de autores, que resulta ms
racional entregar el dominio de la nueva cosa al anterior propietario de la ms
importante.
4. NATURALEZA JURDICA DE LA ACCESIN:
Tratamos de determinar si la Accesin es un modo de adquirir el dominio, o sea, si crea,
si construye una nueva situacin jurdica, o bien solo corresponde a una extensin de las
facultades de que ya goza el dueo (de uso y goce).
* Hay autores que teniendo presente la definicin del Art.643 creen que aparece
claramente que la Accesin es un modo de adquirir el dominio.
* Otros autores sealan que en la Accesin simplemente lo que sucede es que el
dominio preexistente se amplia y extiende ahora a los frutos que la cosa produce y a las
cosas que se juntan a ella.
* Hay una teora Eclctica Se dice que en la Accesin Discreta hay una ampliacin
del dominio preexistente, ya que se adquieren los frutos por medio del ejercicio de las
facultades de usar y gozar de la cosa.
La Accesin Continua es propiamente tal un modo de adquirir el dominio, toda vez que
el dueo de la cosa principal adquiere el dominio de la cosa accesoria por la unin de
sta a aqulla.
5. CARACTERSTICAS DE LA ACCESIN:
(Como modo de adquirir el dominio)
1) Es un modo de adquirir dominio Originario.
2) Generalmente a Titulo Gratuito.
3) Entre vivos.
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4) A Ttulo Singular.
5) Es un Hecho Jurdico.
6) Recae solo sobre Cosas Corporales.

6. ANLISIS DE LAS CLASES DE ACCESIN:

1) ACCESIN DE FRUTOS.
A. Generalidades:
Alessandri critica que la accesin de frutos se analice como un modo de adquirir
dominio, ya que a su juicio consiste en una extensin de los atributos del dominio.
Razones:
a) Mientras los frutos adhieren a la cosa que los produce forman parte de ella, de
manera tal que no hay accesin sino que se adquiere el dominio de lo que la cosa
produce.
b) Como concepto genrico consiste en un aumento de la cosa principal, y cuando nos
referimos a la accesin de frutos la transferencia del dominio se produce cuando ellos
son separados de la cosa, de manera tal que lo que hay es una disminucin de la cosa
productiva y por ello no hay accesin.
B. Conceptos de Fruto y Producto:
Fruto 643 inc. 1 Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. De esto
se sigue que el C.C. identifica ambos conceptos, sin perjuicio de lo cual son conceptos
distintos.
Por ser conceptos distintos es que el legislador en distintas disposiciones los trata
tambin en forma diferente.
As en el Art.537 . remuneracin del tutor o curador (dcima)
Art. 784 trata sobre los derechos del usufructuario de una mina o cantera.
Fruto:
Cosas que produce otra cosa en forma peridica y sin detrimento de su sustancia
Productos:
Cosas que derivan de otra sin periodicidad y con detrimento de su sustancia
Ejemplos:
Frutos: Semillas, frutas, rentas de arrendamiento.
Productos: Minerales de una mina, piedras de una cantera.
Se puede concluir que ambos tienen en comn su carcter accesorio y su utilidad, por
cuanto representan un beneficio econmico. Ambas se diferencian en el hecho de que
los frutos se producen peridicamente y sin dao de la sustancia.
61

62

C. Clasificacin de los Frutos:

1) Frutos naturales:
Concepto:
El Art. 644 dispone que se llamen frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no
de la industria humana.
Estado:
Se pueden encontrar en distintos estados:
1.a) Pendientes: Art. 645 inc. 1.
1.b) Percibidos : Art. 645 inc. 2
1.c) Consumidos: Art. 645 inc. 2
1.a) Frutos naturales pendientes: Mientras que adhieren a la cosa que los produce.
Ejemplo: Plantas al suelo, frutas antes de sacar del rbol Art. 645 inc. 1.
1.b) Frutos naturales percibidos: Son los que han sido separados de la cosa
productiva, como las maderas cortadas, frutas cosechadas Art. 645 inc. 2.
1.c) Frutos naturales consumidos: Se han consumido verdaderamente o se han
enajenado.
El Estado en que se encuentran los frutos naturales no es importante respecto del dueo
de la cosa que los produce ya que el va a adquirir estas cosas ya sea por:
- Accesin, o
- Como el ejercicio de la facultad de usar, gozar y disponer
Es importante el estado de los frutos naturales cuando estamos frente a un tercero.
Ellos , los terceros, van a adquirir el dominio de los frutos naturales cuando han sido
percibidos (separados) lo adquieren por tradicin.
2) Frutos Civiles:
Concepto:
Son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del
uso y goce que ella le proporciona a un tercero. Ejemplo: Renta de arrendamiento.
Los frutos civiles representan para el dueo de la cosa lo que l hubiera obtenido
explotando personalmente la cosa, por eso Alessandri dice que los frutos civiles no son
producidos por la cosa sino que, con ocasin de la cosa.
En este sentido el Art. 647 inc. 1 dispone que son frutos civiles los precios, pensiones o
cnones de arrendamiento y los intereses de capitales exigibles o impuestos a fondo
perdido.

(Se recuperan ej.mutuo)

(No se recuperar
ej. Rentas Vitalicias)
Estados en que se pueden encontrar los frutos civiles:

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63
2.a) Pendientes: Mientras se deben Art. 647 inc. 2
2.b) Percibidos: Desde que se cobran Art. 647 inc. 2
2.c) Devengados: Desde el momento en que se a adquirirlo por cualquier titulo un
derecho sobre esos frutos civiles. Ejemplo: Derecho a cobrar (Se devengan da a da
Art. 790).
Pendientes
Frutos
Naturales

Percibidos
Consumidos

Pendientes
Frutos
Civiles

Percibidos
Devengados

D. Adquisicin de los Frutos:

* Los Frutos Naturales de una cosa pertenecen al dueo de ella, sin perjuicio de los
derechos constituidos por las leyes (usufructo legal) o por un hecho del hombre al
poseedor de buena fe, usufructuario, arrendatario Art. 646.
* Los Frutos Civiles tambin pertenecen al dueo de la cosa de que provienen de la
misma manera y limitacin que los frutos naturales Art. 648.
2) ACCESIN CONTINUA O PROPIAMENTE TAL.
A. Concepto:
* Corral: Se produce cuando dos o ms cosas originalmente separadas pasan a constituir
o a formar un solo todo ms o menos indivisible.
*Rosas: Aquella que tiene lugar cuando dos o ms cosas de distinto dueo se unen de
manera que pasan a constituir un solo todo.
En la accesin continua, por regla general, el dueo de la cosa principal pasa a serlo de
la accesoria que se une a ella, aqu si estamos en presencia de un modo de adquirir el
dominio por que el dueo de la cosa principal lo ser tambin de la accesoria que se
junta a ella.
B. Clasificacin:
Dependiendo de la naturaleza de las cosas que se unan la accesin puede clasificarse:
1) De Inmueble a Inmueble:
a) Aluvin
b) Avulsin
c) Mutacin de alveo o cause de un ro, es decir, apertura en dos brazos que se junten
d) Formacin de nuevas islas.

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2) De Mueble a Mueble:
a) Adjuncin
b) Especificacin
c) Mezcla
3) De Mueble a Inmueble:
a) Plantacin
b) Edificacin
c) Siembra
1) Accesin contina de Inmueble a Inmueble:
1.a) Aluvin:
Art. 649, Aumento que recibe la rivera de la mar, ro o lago por el lento e imperceptible
retiro de las aguas.
El terrero de aluvin se forma con los sedimentos que el agua va depositando lo que
hace que el agua vaya alejndose de la primitiva rivera.
Requisitos:
1) Al retiro debe ser lento e imperceptible, si es violento se est frente a otra forma
de accesin como la avulsin.
2) Que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, de este modo el
suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas
peridicas forma parte de la rivera o del cauce, no accede a las heredades
continuas.
A quien pertenece el terreno de aluvin?.
- El principio general: es que pertenece a los dueos de las propiedades ribereas.
Se estableci como una compensacin del riesgo que implica el hecho de ser dueo de
una propiedad colindante con el agua, se manifiesta en el Art. 650 inc.1.
- Excepcin:
Puerto habilitado, el que cuenta con las obras necesarias para hacer en forma segura y
expedita las faenas de carga y descarga, embarque y desembarque de mercaderas.
Podra ,eventualmente, ocurrir que las lneas de demarcacin se corten unas con otras
antes de llegar al agua Art. 651.
1.b) Avulsin
* Fernando Rozas: seala que la avulsin es el aumento que experimenta un predio
cuando, por una avenida o por otra fuerza natural violenta es transportada de un sitio a
otro.
Obtiene esta definicin de la primera parte del Art. 652.
* A. Alessandri: lo define como el acrecimiento de un predio no por la accin lenta e
imperceptible de las aguas sino que por la brusca de una avenida u otra fuerza natural
violenta que transporta una porcin de suelo de un fundo a otro fundo de diferentes
dueos.
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A quien pertenece el terreno transportado:

En los casos de la avulsin existe una porcin de terreno especifica(terreno especifico)
que ha sido transportada y cuyo dueo es conocido.
A raz de lo anterior la ley dispone que el dueo del predio de donde la porcin de tierra
ha sido arrancada conserva el dominio sobre ella para el solo efecto de llevrsela.
Ahora bien, si el dueo de esta porcin de tierra no la reclama dentro del ao
subsiguiente a la avulcin adquirir el dominio sobre esta porcin de tierra el dueo del
sitio a que fue transportada .(Art. 652, plazo fatal) (Adquiere por accesin el dueo del
sitio a que fue transportada).
1.c) Mutacin del Alveo de un ro, o divisin de ste en dos brazos que no vuelven a
juntarse.
a) Derecho a restituir las aguas a su cauce acostumbrado
El Art. 654 inc. 1 parte primera dispone que si un ro varia de curso (eso es la mutacin
de alveo) podrn los propietarios riberanos con permiso de la autoridad competente
(municipalidad respectiva) hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su
acostumbrado cauce.
b) Propiedad de los terrenos que quedan en descubierto.
Puede suceder que los esfuerzos de los propietarios riberanos no den resultados
quedando definitivamente en seco el todo o parte del primitivo cause del ro. En este
caso ser necesario determinar a quien pertenecen los terrenos quedados al descubierto.
Para esos efectos distinguiremos:
1) La parte del cauce que quedare permanentemente en seco acceder a las
heredades contiguas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin
prolongadas directamente hasta el agua o hasta el cauce seco. Art. 654 inc. 1 y
650 inc. 1.
2) Concurriendo los propietarios: Una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno
en dos partes iguales y cada una de stas partes acceder a las heredades
contiguas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas
directamente hasta la referida lnea longitudinal Art. 654 inc. 2 y 650.
3) Si fuere del caso ser aplicable tambin lo dispuesto en el Art. 651.
En esta situacin que hemos analizado estamos en presencia de un bien nacional de
uso pblico que la ley asigna a unos particulares. La razn de ello se debe a que el
legislador busca compensar a estas personas los perjuicios que les acarrea el dejar de
ser propietarios riberanos.
c) Que ocurre cuando el ro se divide en dos brazos los que no vuelvan despus a
juntarse.
El Art. 655 dispone que en esta situacin las partes del anterior cause que las aguas
65

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dejaren descubiertas accedern a las heredades contiguas en la forma ya indicada por el
Art. 654.

d) Heredad inundada.
Si una heredad ha sido inundada el terreno restituido por las aguas dentro de los 5 aos
subsiguientes volver a sus antiguos dueos Art. 653.
El caso de la heredad inundada constituye una forma de interrupcin natural de la
prescripcin, la que se produce toda vez que, sin haber pasado la posesin a otras
manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios Art. 2502 N 1.
Si despus de transcurridos los referidos 5 aos las aguas desocupan o restituyen el
terreno este se pierde para su dueo y accede a las propiedades ribereas de acuerdo a
las reglas dadas para el aluvin.
1.d) Formacin de nuevas islas.
Requisitos para que tenga lugar esta forma de accesin.
1) Las nuevas islas no deben formarse en el mar territorial ni en ros o lagos navegables
por buques de mas de 100 toneladas, ya que estas islas pertenecern al Estado
Art. 656 inc. 1, Art. 597.
2) La isla debe formarse con carcter definitivo.
Por esta razn el Art. 656 inc. 1 dispone que la nueva isla se mirar como parte del
cauce o lecho mientras fuere ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en
sus creces y bajas peridicas y no acceder entre tanto a las propiedades riberanas.
A quien pertenece la nueva isla.
Concurriendo los dos requisitos mencionados habr que determinar a quien pertenece la
nueva isla para lo cual distinguiremos las siguientes situaciones:
1) La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que vuelven despus a juntarse.
En esta situacin no se altera el dominio anterior de los terrenos comprendidos en la
nueva isla, pero el nuevo terreno descubierto por el ro acceder a las heredades
contiguas como en el caso del Art. 654. (Art. 656 N 2)
2) La isla se forma en el cauce de un ro.
En este caso en particular tambin hay que distinguir diversas situaciones.
2.a) La nueva isla que se forme en el cauce de un ro acceder a las heredades de
aquella de los dos riberas a que estuviere ms cercana toda la isla, correspondiendo
a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin
prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella Art. 656 N 3 inc.
1.
Para saber si toda la isla esta ms cercana a una de las riveras se traza una lnea
imaginaria por el mismo cauce del ro quedando ste, entonces, dividido en dos
partes iguales, debiendo toda la isla quedar en una de las porciones formadas por la
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lnea imaginaria y la propiedad riberea.
2.b) Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de las dos riberas que a la otra,
ella acceder a las heredades de ambas riberas correspondiendo a cada heredad la
parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas
directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella Art. 656 N3 inc. 2.
Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspondieren a dos o
ms heredades se dividirn en partes iguales entre las heredades comuneras.
Art. 653 N 3 inc. 3.
3) Cuando la isla se forma en un lago.
A la nueva isla que se forme en un lago se aplicar el inc. 2 de la regla tercera del
Artculo 656.
Pero no tendrn parte en la divisin del terreno formado por las aguas las heredades
cuya menor distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro de esta, medido en la
direccin de esa misma distancia.(Art. 656 no. 6).
Una vez formada la isla ella constituye un terreno independiente.
A raz de esta regla para la distribucin de una nueva isla se prescindir enteramente de
la isla o islas que hayan preexistido a ella y la nueva isla acceder a las heredades
riberanas como si ella sola existiere Art. 656 N 4.
Por ello; tambin los dueos de una isla formada por el ro adquieren el dominio de todo
lo que por aluvin acceda a ella cualquiera que sea la ribera de que diste menos el
nuevo terreno abandonado por las aguas. Art. 656 inc. 5.
2) Accesin de Mueble a Mueble:
Tiene lugar cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se unen. Ella
puede ser de 3 clases:
1) Adjuncin
2) Especificacin
3) Mezcla
2.a) Adjuncin:
Art. 657
La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada.
Ejemplos:
a) como cuando el diamante se engasta en el oro de otro
b) cuando en marco ajeno se pone un espejo propio.
La redaccin de este articulo es equvoca, ya que, da la sensacin que un requisito de la
adjuncin consiste en que las cosas puedan separarse pero ello no es as, toda vez que si
las cosas muebles que se han unido no pueden separase con mayor razn habr
adjuncin.
Lo que el legislador quiso decir es que la adjuncin supone una unin entre estas cosas
muebles de tal naturaleza que ellas no pierden su fisonoma de modo que, en el evento
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de poder separarse podrn subsistir en forma individual.

Requisitos
Para que opere la adjuncin:
1) Que halla unin de cosas muebles.
2) Que stas cosas pertenezcan a diferentes dueos.
3) Que las cosas unidas mantengan su fisonoma, de manera tal que si ellas se separan
puedan subsistir individualmente. Este es el elemento que distingue la adjuncin de la
mezcla.
4) Ausencia de conocimiento de ambos o de uno de los dueos de las cosas que se unen
respecto del hecho de la unin.
Efectos que produce:
1) Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y sin mala fe por la
otra.
En este caso el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo que lo principal con
el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor Art. 658.
Si el dueo de la cosa accesoria fue el que hizo uso de la materia principal el dueo de
sta puede, en lugar de aplicar el Art. 658 (retener la cosa y pagar el valor de la otra),
solicitar que se le restituya otro tanto de la materia de su propiedad o su valor en dinero
Art. 665.
En todos los casos en que al dueo de una de las dos materias unidas no le sea fcil
reemplazarlas por otras de la misma naturaleza, aptitud o valor podr exigir que ambas
cosas se separen y se le restituya la propia a costa de quien hizo uso de ella Art. 664.
2) Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que se haca de ella:
En esta situacin se presume que el dueo ha dado su consentimiento para el uso de la
materia de su propiedad , a consecuencia de lo cual solo tendr derecho a exigir el valor
de ella Art. 666.
3) Si se ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo y sin justa
causa de error.
En esta situacin el que ha hecho uso de la materia estar en todos los casos sujeto a
perder lo suyo y a pagar los perjuicios que haya irrogado, sin perjuicio de la accin
penal a que hubiere lugar Art. 667 inc. 1.
COMO SE DETERMINA LA COSA PRINCIPAL
1) Si de las dos cosas unidas una es de mayor estimacin que la otra la primera se
mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio Art.659 inc. 1.
Se mirara como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de
afeccin Art. 659 inc. 2.

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2) Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva
para el uso, ornato o complemento de la otra se tendr por accesoria Art. 660.
3) En aquellas situaciones en que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes
se mirara como principal lo de ms volumen Art. 661.
Alessandri estima que en el evento de aun no poder determinar que es lo principal y que
lo accesorio el juez deber recurrir a la equidad natural.
2.b) Especificacin se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona hace
otra por una obra o artefacto cualquiera Art. 662 inc. 1
Ejemplos:
a) Si de uvas ajenas se hace vino.
b) Si de plata ajena se hace una copa.
c) Si de madera ajena se hace una nave.
Alessandri la define como la creacin o produccin de una cosa nueva empleando
materia ajena sin el conocimiento de su dueo
Elementos de la Especificacin:
1) La mano de obra o industria humana.
2) La materia ajena.
3) La creacin de una nueva especie.
Para determinar cuando hay especificacin habr que analizar:
Si se ha creado una nueva especie, respecto de la creacin de la nueva especie existen
dos grandes corrientes.
1) La primera corriente seala que toda especificacin supone un fin de produccin en
el que se opera sobre materia ajena.,de manera tal que no habr especificacin cuando
se destruye una cosa para gozar de su resultado.
As, si utilizo madera para calentarme no habr especificacin, en cambio si quemo
madera para obtener calor si habr especificacin. Fin de produccin no de destruccin.
2) Otros autores sealan que para determinar si hay, o no, una nueva especie habr que
estarse a si hay o no una nueva forma diferente a la que tenia la materia antes de la
especificacin.
Se critica esta postura porque la especificacin no siempre trae como resultado una
nueva forma y se seala como ejemplo la unin de productos qumicos.
Naturaleza Jurdica.
Para algunos autores no cabe duda que la especificacin es una forma de accesin toda
vez que, en el fondo, ella supone la unin de dos cosas distintas:
2 La materia, y
3 El trabajo humano.
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Para otros autores no es una forma de accesin ya que no hay dos cosas sino una:
-La Materia
Ya que el trabajo no puede ser considerado un bien en sentido jurdico toda vez que no
es susceptible de apropiacin.
Estos autores analizan la especificacin como un modo de adquirir independiente.
Efectos de la Especificacin:
1) Si no hay conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por otra:
El dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie pagando la hechura
Art. 662 inc. 2.
2) Si la obra nueva valiere mucho ms que la materia :
la nueva especie pertenecer al especificante, teniendo el dueo de la materia derecho a
la indemnizacin de los perjuicios.
Como ejemplo de este caso Bello seala:
- Como cuando se pinta en lienzo ajeno.
- O de mrmol ajeno se hace una estatua Art. 662 inc. 3.
3) Si la materia es en parte ajena y en parte propia del que la hizo o mando a hacer y las
dos partes no pueden separarse sin inconveniente:
la especie pertenecer en comn a los dos propietarios.
A uno, a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata de su materia y de la
hechura. Art. 662 inc. 4.
4) Son aquellos aplicables en la especie los Arts. 665, 666, 667.
2.c) La mezcla:
Es una especie de accesin que tiene lugar cuando se juntan materias ridas o lquidas
pertenecientes a diferentes dueos de manera que no puedan separarse.
Diferencia entre Mezcla y Adjuncin.
En al adjuncin las materias que se unen conservan su fisonoma siguen siendo
reconocibles.
A quien pertenece la cosa formada por mezcla
Art. 663
- No habiendo conocimiento de hecho por una parte ni mala fe por la otra:
el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos pro indiviso a prorrata del valor de la
materia que a cada una pertenezca.
La regla anterior no se aplica cuando el valor de la materia perteneciente a uno de ellos
fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para
reclamar la cosa producida por la mezcla pagando el precio de la materia restante.
Son aplicables tambin en este caso:
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Art. 664 regula el derecho de pedir la separacin de las cosas.
Art. 665 derecho de restitucin
Art. 666 contiene presuncin de consentimiento
Art. 667 trata de las consecuencias del actuar sin conocimiento y de mala fe.
3) Accesin de Mueble a Inmueble:
(llamada tambin Accesin industrial)
Esta forma de accesin est recogida en los Art. 668 y 669 y puede adoptar 3 formas
distintas:
a) Edificacin
b) Plantacin
c) Siembra
Esta clase de accesin tendr lugar cuando la edificacin, plantacin o siembra se haya
ejecutado en un inmueble con materiales, plantas o semillas que pertenezcan a una
persona distinta de la duea del suelo en el cual se edifica, planta o siembra.
Se llama tambin accesin industrial por cuanto ella no procede de un hecho de la
naturaleza sino que se debe principalmente a un hecho del hombre.
1

Es un requisito indispensable para que opere esta clase de accesin que no exista
un titulo contractual que una el dueo de los materiales, plantas o semillas con el
dueo del inmueble.
Ello se desprende de que los Arts. 668 y 669 ; razonan sobre la base de la
ignorancia de una de las partes.

Otro requisito, tambin indispensable para que opere esta forma de accesin, se
encuentra en que los materiales deben incorporarse al suelo y las plantas y
semillas arraigarse en l, ya que, mientras que esto no suceda los materiales
plantas y semillas podrn ser reclamadas por su dueo Art. 668 inc. 4.

La edificacin, plantacin y siembra se rigen por las mismas reglas y les son aplicables
los mismos principios. Art. 668 inc. 3.
Producida la incorporacin o el arraigo habr que determinar quien es el dueo del
edificio, plantacin o siembra. En esta materia se aplica el principio general de la
accesin; lo accesorio accede a lo principal, o sea, el dueo de lo principal adquiere
el dominio de lo accesorio.
Se considera siempre como la principal el suelo o el inmueble sin importar el valor de
ste.
Como es un principio general en nuestro derecho el que nadie pueda enriquecerse sin
justa causa, se han establecido reglas para asegurar al propietario de lo accesorio la
correspondiente indemnizacin por los materiales, semillas o plantas.

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En cuanto a la indemnizacin a que tiene derecho el dueo de los materiales, semillas o

plantas:
Para estudiar esta materia hay que hacer una primera distincin:
A) Que pasa cuando se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio.
Volveremos a distinguir 3 situaciones:
A.1) El dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que de ellos hacia el
dueo del inmueble.
En este caso en particular el propietario del inmueble puede encontrarse en 3 situaciones
distintas las que tendrn importancia para los efectos de determinar su grado de
responsabilidad.
1

Propietario del inmueble a procedido con justa causa de error.

Dueo de suelo ha empleado los materiales sin justa causa de error.

El propietario del suelo a procedido a sabiendas de que los materiales eran

ajenos.

A.1. 1) Propietario del inmueble a procedido con justa causa de error.

Es decir, fundadamente crea que los materiales eran de su dominio, el dueo del suelo
deber pagar al propietario de los materiales el justo valor de stos o podr restituirle
otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. Art. 668 inc. 1.
A.1 2) Dueo del suelo ha empleado los materiales sin justa causa de error.
Es decir, tenia suficientes motivos como para equivocarse, en esta situacin el dueo
del suelo, adems de pagar el justo precio o de restituir otros tantos materiales de la
misma naturaleza, calidad y aptitud, deber indemnizar al dueo de los materiales todos
los perjuicios que le haya causado. Art. 668 inc. 2 parte primera.
A.1 3) El propietario del suelo ha procedido a sabiendas de que los materiales eran
ajenos.
Es decir, ha actuado de mala fe, en esta situacin, adems de todas las prestaciones
mencionadas, el dueo del suelo podr ser sujeto pasivo de una accin penal.
Art. 668 inc. 2.
A.2) Si el dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos hacia el
propietario del inmueble.
En este caso el dueo del suelo solo estar obligado a pagar el justo precio de los
materiales o a restituir otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud
Art. 668 inc. 2 parte final , en relacin Art. 668 inc. 1.
Mas que una accesin propiamente tal estaremos en presencia de una compraventa o
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permuta y por lo tanto el modo de adquirir dominio ser la tradicin.

B) Que pasa si se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno.
Hay que distinguir si el dueo del suelo tuvo o no conocimiento de lo que en el hacia el
dueo de los materiales.
B. 1) Sin conocimiento:
Art. 669 inc.1: el dueo del suelo tendr derecho a hacer suyo el edificio, plantacin o
sementera.
En este caso el dueo del suelo deber proceder a indemnizar los perjuicios que le haya
causado al dueo de los materiales, de acuerdo a las reglas que para estos efectos
contiene el titulo de la reivindicacin (bsicamente distincin entre poseedor de mala y
buena fe). Art. 669.
Adicionalmente la ley le confiere al dueo del suelo el derecho de obligar al dueo de
los materiales a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales (corrientes)
por el tiempo que lo haya tenido en su poder.
b.2) Si tuvo conocimiento:
En esta situacin el dueo del terreno para recuperarlo deber pagar el valor de la
plantacin, edificacin o sementera.
Tercer Modo de Adquirir el Dominio :
(I. Ocupacin, II. Accesin )
III. LA TRADICIN.
1. CONCEPTO:
Art. 670 inc. 1 La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo.
Art. 670 inc.2: Lo que se dice del dominio es tambin aplicable a los dems derechos
reales.
2. PARTES:
Quienes intervienen en al tradicin ,Art. 671 inc. 1
a) El Tradente: La persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa
entregada por l o a su nombre.
b) El Adquiriente: La persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa
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recibida por l o a su nombre.
3. ENTREGA Y TRADICIN:
La Entrega es un acto material por medio del cual se traspasa una cosa de una persona
a otra.
La entrega puede ser:
- Propiamente tal, o
- Tradicin
Siendo la gran diferencia entre una y otra que sta ltima es un modo de
adquirir el dominio.
Entre la entrega y la tradicin hay una relacin de gnero a especie, toda tradicin
requiere de entrega pero no toda entrega es una tradicin.
A pesar de esta diferencia sustancial entre una y otra el legislador utiliza indistintamente
en el cdigo ambos conceptos, lo que ha llevado a sostener a algunos autores, como
Alessandri, que simplemente hubo una confusin de parte del autor del c.c.
Fernando Rozas sale a la defensa de Andrs Bello, y dice que ste era un gran
romanista, y estaba pensando en los conceptos de:
- Nuda Traditio, y
- Traditio
- Nuda Traditio: Se traspasa la cosa materialmente, no se transfiere el dominio.
- Traditio: Si hay transferencia del dominio.
Esta confusin se ve plasmada en algunos artculos por ejemplo:
- Art. 1443: Seala que el contrato real se perfecciona por la tradicin de la cosa, no
obstante hay tres contratos reales (el de prenda, el de comodato y el de depsito) que
constituyen un ttulo de mera tenencia, de manera tal que no son aptos para transferir el
dominio.
- Art. 2174: Contrato de Comodato.
Comodato: Titulo de mera tenencia; no trasfiere el dominio.
4. CARACTERSTICAS DE LA TRADICIN
(Como Modo de Adquirir el Dominio)
1) Es un modo de adquirir el dominio Entre Vivos.
2) Puede ser a Ttulo Oneroso (compraventa) o a Ttulo Gratuito (donacin).
3) Es un modo de adquirir Derivativo; es decir el dominio no nace con el
adquiriente sino que se deriva del propietario anterior tradente.
4) Por regla general es a Ttulo Singular, salvo la tradicin del Derecho Real de
Herencia caso en el cual ser a titulo universal.
5) Es un Acto Jurdico Bilateral: es una convencin destinada a extinguir una
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obligacin de dar.
Esta obligacin de dar surge de un contrato y por ello la tradicin se identifica
en este sentido con el pago o solucin de la deuda.
6) Por medio de la tradicin pueden, no solo, adquirirse las cosas corporales, sino
que tambin las incorporales y en particular los derechos reales, no solo el de
dominio sino que los dems de su especie. Art. 670 inc. 2.
Es posible tambin adquirir por medio de la tradicin otros bienes incorporales,
esto es, los derechos personales, en esta situacin la tradicin recibir el nombre
de cesin de derecho Art. 699 y 1901 y siguientes.
5. REQUISITOS DE LA TRADICIN:
1) Concurrencia de dos partes: el tradente y el adquiriente.
2) Consentimiento del tradente y del adquiriente.
3) Existencia de un titulo translaticio de dominio.
4) Entrega de la cosa.
1) CONCURRENCIA DE DOS PARTES.
Este requisito es una consecuencia del carcter de acto jurdico que tiene la tradicin.
Las partes que intervienen en la tradicin son el tradente y el adquiriente Art. 671 inc. 1.
A) Requisitos del Tradente
para que pueda transferir el dominio:
1) Debe tener la facultad de transferir la cosa: significa que el tradente debe ser dueo
de ella ya que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
2) Debe tener capacidad de ejercicio: es decir debe tener la aptitud legal para disponer
por s solo del dominio de las cosas.
Como la tradicin en un acto jurdico si falta la capacidad ella adolecer de un vicio de
nulidad. A consecuencia de su carcter de acto jurdico el tradente pude actuar por
medio de mandatarios o de representantes legales Art. 671 inc. 2.
B) Requisitos del Adquiriente
para que pueda adquirir el dominio:
El Art. 670 inc. 1 parte final dispone que el adquiriente debe tener la capacidad de
adquirir el dominio. A este respecto Alessandri en forma absolutamente minoritaria
estima que esta capacidad est referida a la capacidad de goce, es decir al atributo de la
personalidad que habilita a cualquier persona para adquirir derechos.
Una opinin muy mayoritaria estima que esta capacidad es la de ejercicio toda vez que
la tradicin es un acto jurdico. En apoyo de esta postura se cita el Art. 1578 N1 segn
el cual el pago hecho al acreedor es nulo si ste no tiene la libre administracin de sus
bienes.

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C) Efectos de la Tradicin cuando el tradente no es el dueo de la cosa que se quiere
transferir:
En esta situacin, y aun cuando al tradente le falte uno de los requisitos antes sealados,
(ser dueo de la cosa) la tradicin ser valida, ello porque no hay en el cdigo
disposicin alguna que declare esta nulidad y al ser la nulidad de derecho estricto
requiere de texto expreso de ley.
En este caso lo que s suceder es que el adquiriente no adquirir el dominio de la
cosa que se le entrega, toda vez que nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene.
Se produce una cierta pugna entre lo sealado y la regla dada por el Art. 1575 inc. 1, en
virtud del cual el pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido sino en cuanto
el que paga es dueo de la cosa.
En general, se estima que el Art. 1575 inc. 1, es una norma general en materia del pago
y por ello primarn las normas especiales que regulan la tradicin (ver Art. 13).
Estas normas especiales son los Art. 682 y 683 los que ponen de manifiesto que en estas
circunstancias, la tradicin es vlida y produce efectos jurdicos, aunque como hemos
dicho no transferir el dominio.
Efectos que en este caso particular producir la tradicin son los siguientes.
1) Solo se adquirirn otros derechos distintos del dominio de que era titular el
tradente.
2) Si el tradente adquiere con posterioridad el dominio de la cosa se entender
haberse transferido sta desde el momento de la tradicin.
3) La tradicin dar al adquiriente, cumpliendo con los requisitos legales, el
derecho de ganar por prescripcin el dominio de que el tradente careca.
2) Consentimiento del tradente y del adquiriente.(2do requisito)
A) La tradicin, como todo acto jurdico bilateral, requiere de la concurrencia de
voluntades de dos partes as se desprende de:
a) Art. 670 inc. 1:
Exige tanto del tradente como del adquiriente la intencin de transferir y de adquirir el
dominio respectivamente.
b) Art. 672 inc. 1:
Para que la tradicin sea vlida debe ser efectuada voluntariamente por el tradente o su
representante.
c) Art. 673 inc. 1:
Segn el cual para que la tradicin sea vlida se requiere del consentimiento del
adquiriente o de su representante.
Como todo acto jurdico bilateral, la falta del consentimiento traer aparejada la nulidad
absoluta o inexistencia, segn la postura.
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La inexistencia y la nulidad absoluta no admiten ratificacin como medio de sanear el
vicio. No obstante en materia de tradicin estos principios se han relajado toda vez que
los Art. 672 inc. 2 y Art. 673 inc. 2 sealan que si falta de una de las partes (la voluntad)
la tradicin se valida retroactivamente por la ratificacin de la parte que no hubiese
prestado su consentimiento.
B) Tradicin hecha por mandatarios
Como la generalidad de los actos jurdicos la tradicin podr llevarse a cabo por
representantes o mandatarios Art. 672 inc. 2 y 4.
Agrega a este respecto el Art. 674 que para que sea vlida la tradicin en que
intervienen mandatarios o representantes legales ser necesario que estos obren dentro
de los lmites de su mandato o de su representacin legal.
Esto no es ms que la reiteracin del principio general conteniendo en el Art. 1131 en
orden a que el mandatario deber ceirse rigurosamente a los trminos de su mandato.
Se ha discutido acerca de la sancin para el caso que el mandatario se haya excedido de
los lmites de su mandato:
Autores como Fernando Rozas aplican las normas generales del mandato, en especial el
Art. 2160 inc. 1 y sealan que este caso la sancin ser la Inoponibilidad del acto al
mandante por falta de consentimiento.
Otros autores vuelven al principio de especialidad, sealando que el Art. 674, ubicado
precisamente en el ttulo de la tradicin, seala que en el evento de haberse excedido en
sus facultades el mandatario la tradicin no ser valida, con lo que est significando que
adolecera de nulidad.
Por ltimo el Art. 671 inc. 3 seala que en las ventas forzadas que se hacen por decreto
judicial a peticin de un acreedor y en pblica subasta la persona cuyo dominio se
transfiere es el tradente y el juez su representante legal. Esta disposicin agrega un caso
adicional, y especial, a los sealados por el Art. 43 C.C. en cuanto quienes son
representantes legales de una persona.
C) Error en la tradicin
Siguiendo las normas generales de los actos jurdicos para que stos sean vlidos se
requiere consentimiento exento de vicios. Los Arts. 676 a 678 tratan especialmente el
error en la tradicin por lo que los dems vicios se sujetarn a las reglas generales.
El error en la tradicin puede recaer tanto:
4 En el objeto.
5 En la persona o
6 En el ttulo
C.1) Error en cuanto a la identidad de la cosa que debe entregarse:
El Art. 676 inc. 1 dispone que se requiere tambin para la validez de la tradicin que no
se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse (Art. 1453
incorpore).

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C.2) Error en la persona: Regla general: No vicia el consentimiento a menos que se trate
de un acto intuito persona (Art. 1455.)
No obstante lo anterior, el Art. 676 inc. 1, dispone que se requiere tambin para la
validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la persona a quien se hace la
entrega (adquiriente).
Lo anterior se debe a que la tradicin es el cumplimiento de la obligacin de dar que
emana de un contrato y a este respecto el Art. 1576 inc. 1 seala que para que el pago
sea vlido debe hacerse al acreedor mismo.
Hay otros autores que estiman que en este caso se originaria un cuasicontrato de pago
de lo no debido regulado en los Art. 2295 y siguientes y por lo tanto habra derecho
para exigir la restitucin de lo pagado con error.
El inc. 2 del Art. 676 agrega que si el error ha recado en el nombre no se invalidar por
este motivo la tradicin, por ltimo el Art. 676 se refiere solo al error en la persona del
adquiriente, de manera tal que en el evento de existir error en la persona del tradente
volveremos a las reglas generales Art. 1455.
C.3) Error en el ttulo de la tradicin:
El Art. 677 seala en que casos puede haber error en el ttulo:
1) Cuando una de las partes supone un titulo translaticio de dominio y la otra un ttulo
de mera tenencia.
2) Cuando las dos partes suponen ttulos translaticios de dominio pero de diferente
naturaleza.
Ejemplos:
Primer caso: Una parte cree que es compraventa y la otra cree que es arrendamiento.
Segundo caso: Una parte cree que el ttulo es el contrato de mutuo y la otra el contrato
de donacin.
El fundamento de este error se encuentra en que el ttulo es el antecedente de la
tradicin, y por ello entonces, si el antecedente adolece de nulidad con mayor razn
faltar un requisito para la validez de la tradicin.
D) Error sufrido por los mandatarios o representantes legales:
Art. 668 seala que si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes
legales el error de estos invalida la tradicin.
3) Existencia de un ttulo translaticio de dominio.
El Art. 675 inc. 1 dispone Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio
de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc..
Por su parte el articulo 703 inc. 3 seala que son translaticios de dominio los ttulos que
por su naturaleza sirven para transferirlo,
A modo de ejemplo, son ttulos translaticios de dominio:
7 La compraventa
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8 Permuta
9 La transaccin cuando ella recae sobre el objeto no disputado.
10 El aporte de un bien raz que hace la mujer, al momento de contraer matrimonio,
a la sociedad conyugal generndose la respectiva recompensa.
11 La dacin en pago
12 El cuasiusufructo
13 La novacin por cambio de objeto cuando ella implica una transferencia de
dominio.
(Podran crearse otros: autonoma de la voluntad)
Requisitos del ttulo:
1) Debe ser vlido en s mismo, toda vez que si fuera nulo acarrea tambin la nulidad de
la tradicin.
2) Debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere.
As entonces, una compraventa entre cnyuges implica que el ttulo adolece de nulidad,
lo mismo ocurre en las donaciones irrevocables.
3) Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin no se transfiere el
dominio sin ellas Art. 679.
4) Entrega de la cosa.
La entrega corresponde al acto a travs del cual se materializa y cumple la obligacin de
una de las partes de transferir el dominio de una cosa a otra; el adquiriente.
La entrega se estudia respecto:
A. De las cosas muebles Art. 684.
B. De los frutos y productos.
C. De los inmuebles.
D. De la servidumbre.
E. Del derecho real de herencia.
F. De los derechos personales.
A) La Entrega o Tradicin de los Derechos Reales sobre una Cosa
Corporal Mueble:
El articulo 684 inc. 1 seala que la tradicin de una cosa corporal mueble deber
hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando
esta transferencia por uno de los medios que el mismo Art. seala.
La Corte suprema ha fallado que la enumeracin del Art. 684 no es taxativa, las partes
podran otra forma distinta de llevar a cabo la entrega o tradicin de la cosa.
La tradicin de las cosas corporales muebles puede ser
1. Real, o
2. Ficta
1. Real:
Esto es aquella entrega que se hace fsicamente ya sea traspasando materialmente la
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cosa, el tradente al adquiriente o bien permitindole el tradente al adquiriente la
aprensin material de una cosa presente.
2. Ficta:
Aquella que se hace mediante actos que suponen la entrega de la cosa, es decir estamos
frente a una ficcin.
La tradicin ficta puede ser:
a) Simblica: Aquella que se realiza por medio de una seal u otro signo que represente
a la cosa objeto de la tradicin, que queda en poder del adquiriente.
As ocurre por ejemplo en los siguientes casos:
- Cuando se entregan las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que
esta guardada la cosa (Art. 684 N.3)
- Encargndose el Tradente de poner la cosa en el lugar convenido y a disposicin del
adquiriente (Art. 684 N 4).
- Cuando se entrega el conocimiento, carta de porte o factura en los casos de venta de
mercaderas que vienen en trnsito por mar o por tierra.
- Cuando se fija por el comprador, con autorizacin del vendedor, una marca en las
mercaderas vendidas o compradas.
b) Larga Mano (larga manu): Esta especie de entrega recibe este nombre toda vez que
se finge que el adquiriente a alargado su mano hasta tomar materialmente la cosa objeto
de la tradicin. Esta forma de tradicin se verifica normalmente mostrando la cosa.
Art. 684 N 2
c) Brevi Mano (brevi manu): Es la que se produce cuando el mero tenedor de una cosa
llega a ser adquiriente de ella y la retiene con nimo de seor y dueo porque celebr
con el propietario de la cosa un ttulo translaticio de dominio. Art. 684 N 5 parte
primera.
(reconoce dominio ajeno y luego se hace dueo de la cosa, pasa a tener el dominio, por
lo tanto no es necesaria la entrega ya tiene la cosa)
d) Constituto Posesorio: Es la situacin inversa, se produce cuando el dueo de una
cosa, en virtud de un contrato, se constituye en mero tenedor de ella, ya sea como
comodatario, arrendatario, usufructuario. Art. 684 N 5 parte segunda
(Estas formas de tradicin son solo para cosas muebles).
B) Tradicin de Frutos Pendientes u otras Cosas que Formen Parte de un Predio.
Art. 685.
Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u
otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la
separacin de estos objetos:
Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto podr entrar a
cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.
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Si bien Pottier estima que esta forma de tradicin solo puede ser real, la Corte Suprema
ha estimado que tambin puede ser ficta.
C) Tradicin de Derechos Reales sobre una Cosa Corporal Inmueble.
Art.686
El Art. 686 dispone que se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de
hipoteca.
La tradicin de la servidumbre no se efecta por inscripcin salvo la de alcantarillado en
predios urbanos.
Art. 686: Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin
del ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
D) Tradicin de la Servidumbre.
Art. 698
La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el
Tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la
misma del acto o contrato.
Ejemplo: En el contrato vendo, cedo y transfiero, en otra clusula del mismo contrato
constituyo a mi favor una servidumbre de trnsito.
La tradicin de la servidumbre no requiere inscripcin.
Por excepcin la servidumbre de alcantarillados en predios urbanos se adquirir por
escritura publica inscrita en el conservador de bienes races.
E) Tradicin del Derecho Real de Herencia:
Los herederos adquieren el patrimonio del difunto por sucesin por causa de
muerte una vez que fallece el causante, luego de ello los herederos pueden enajenar su
derecho real de herencia o una cuota de ella (esto es una abstraccin jurdica, un
continente distinto de su contenido, que no puede ser considerada un derecho inmueble
aunque en la masa existan esta clase de bienes) para lo cual se requiere efectuar la
tradicin.
El c.c. no contempla norma expresa acerca de cmo llevar a cabo la tradicin del
derecho real de herencia, por ello, se vuelve a la regla general del Art. 670 y por
consiguiente la tradicin del derecho real de herencia podr verificarse de cualquier
modo que revele la intencin del tradente de transferir el dominio y la intencin del
adquiriente de adquirirlo.
En la generalidad de los casos la tradicin del derecho real de herencia se hace por
escritura pblica.
Si dentro de la universalidad de la herencia existen bienes races el ttulo se inscribe en
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el conservador de bienes races no como tradicin, sino para mantener la historia del
bien raz (no como tradicin porque adquieren por sucesin por causa de muerte ese es
el modo de adquirir dominio).
1) Leopoldo Urrutia: la herencia es una universalidad jurdica distinta de los bienes
que la componen, y como tal, no tiene el carcter de mueble o inmueble. En
consecuencia, la tradicin del derecho de herencia se hace de acuerdo a las
reglas generales del Art. 684 CC. Este es el criterio que en general ha seguido la
jurisprudencia.
2) Jos Ramn Gutirrez: el derecho de herencia es mueble o inmueble segn lo
sean las cosas singulares en que ha de ejercerse. Por tanto, si la herencia
comprende slo muebles, se aplican las reglas generales del Art. 684 CC; si
comprende slo inmuebles, se aplica la regla de los inmuebles del Art. 686 CC;
y si comprende ambos, se aplica tambin esta ltima regla.
F) Tradicin de los Derechos Personales.
Art.699
La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
Art. 1901 y siguientes.
Art. 699 CC. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a
otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
Art. 1901 CC. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga,
no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
En este caso, el ttulo se refiere al instrumento en el que consta el acto. Segn
Alessandri, la disposicin no se refiere a la entrega material del ttulo, pues si as fuera,
no se podra ceder crditos que no constan por escrito. La tradicin del derecho personal
se puede hacer con la entrega material del ttulo, pero tambin de manera simblica.
Es necesario atender a la naturaleza del ttulo:
1. Nominativo: Art. 1902 CC. La cesin no produce efecto contra el deudor ni
contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste. (Esto es adicional a la entrega del Art. 1901 CC) Es la
tradicin que est regulada en el Ttulo XXV Libro IV CC.
2. A la orden: por medio del endoso. Se regula en el CCom.
Al portador: basta la sola entrega. Tambin se regula en el CCom
6. EFECTOS DE LA TRADICIN
El efecto natural es transferir el dominio o el derecho real constituido sobre la
cosa. Pero hay que distinguir diversas situaciones:
3) El tradente es dueo de la cosa y tiene la facultad de enajenar: la tradicin
transfiere el dominio.

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4) El tradente no es el dueo de la cosa: la tradicin es vlida, el tradente transfiere
los derechos transferibles que tenga sobre la cosa, pero no transfiere el dominio.
Pueden presentarse 3 situaciones:
a) El tradente es poseedor regular de la cosa: si el adquirente est de buena fe,
adquiere la posesin regular, pero no del tradente: la posesin no se
transfiere ni se transmite. La tradicin constituye justo ttulo la posesin
regular.
b) El tradente es poseedor irregular: si el adquirente est de buena fe, mejora el
ttulo del tradente, pues adquiere igualmente la posesin regular, para la cual
la tradicin es el justo ttulo.
c) El tradente es un mero tenedor: ocurre para el adquirente lo mismo que en el
caso anterior.
Hay que tener presente que si el tradente adquiere despus el dominio, se
entiende que lo ha transferido desde el momento de la tradicin (Art. 682 inc. 2
CC).
A) Desde cuando puede exigirse la tradicin:
La regla general es que sea pura y simple (al igual que el resto de los actos jurdicos) de
manera tal que ella podr pedirse inmediatamente despus de que se celebre el acto o
contrato.
Hay algunos casos en los que cuales no podr exigirse de inmediato la tradicin, as
suceder por ejemplo:
14 cuando el ttulo es condicional Art. 680 inc. 1,
15 cuando exista un plazo pendiente para el pago de la cosa, o
16 cuando halla intervenido un decreto judicial que la suspenda (Ejemplo: medida
prejudicial).
b) Tradicin Sujeta a Modalidades
En particular la condicin.
Art. 680 inc.1: La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese.
1.) Tradicin sujeta a Condicin Suspensiva.
Si bien, este caso est recogido en el inc. 1 del Art. 680 se trata de una situacin
bastante terica ya que ella se pone en el caso de que la cosa sea entregada
anteriormente a la persona del adquiriente, y entonces, una vez cumplida la condicin
el adquiriente pasa a ser sueo de la cosa sin necesidad de entrega por cuanto ella ya se
llev a cabo.
Claro Solar seala que la tradicin sujeta a condicin suspensiva naturalmente no
transfiere el dominio de la propiedad, todo vez que el propietario no se ha desprendido
de ella, sino hasta que se verifique el evento de la condicin.
(Entre tanto tendr las obligaciones de un mero tenedor).

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2.) Tradicin bajo Condicin Resolutoria.
En este caso el adquiriente se hace dueo de la cosa desde el momento que se efecta la
tradicin, sin perjuicio de que con posterioridad el dominio pueda perderse si se cumple
la condicin, caso en el cual se entiende que el adquiriente jams a sido dueo de la
cosa.
Si, estando pendiente la condicin el adquiriente enajena la cosa habr que estarse a lo
dispuesto en el Art. 1490 (cosas muebles) y Art. 1491 (cosas inmuebles).
Art. 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe
Art. 1491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
Principio no afecta al tercero cuando se encuentra de buena fe.
El tercero estar de mala fe cuando tenga conocimiento de la condicin resolutoria,
tendr conocimiento de ella cuando consta en el ttulo.
Debe tenerse presente que donde realmente va a constar la condicin es en el Titulo
Translaticio de Dominio que precede a la condicin.
Procede la Condicin Resolutoria Tcita?
Discusin la condicin resolutoria tcita del Art. 1489 es aplicable a la tradicin?
Art. 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios
Ruperto Bahamondes: estima que la condicin resolutoria tcita no es aplicable a la
tradicin, ello porque el Art. 680 inc. 1 seala que la tradicin puede transferir el
dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria con tal que se exprese, y por tanto no
habra lugar a la condicin resolutoria tcita por cuanto esta supone que no se ha
expresado.
El Art. 1489 est referido a los contratos bilaterales, naturaleza jurdica que no
corresponde a la tradicin, ya que es una convencin destinada a extinguir obligaciones.
Ahora bien, no cabe duda que en la condicin resolutoria tcita si ser procedente en lo
que se refiere al ttulo que precede a la tradicin, y desde luego que, si este ttulo se
resuelve se resuelve tambin la tradicin.
Puede la Condicin Resolutoria consistir en el No Pago del Precio?
Se podr resolver la tradicin por no haberse pagado el precio?
Hay dos artculos que se deben considerar: Art. 680 inc. 2 y Art. 1874.
Art. 680 inc. 2: el vendedor aunque entregue la cosa puede reservarse el dominio de
sta hasta que el comprador le pague el precio; a esto se le llama Clusula (o Pacto) de
reserva del dominio.
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Art. 1874: el vendedor no puede reservarse el dominio de la cosa mientras que el
comprador le pague el precio de la venta. Es decir, de acuerdo a esta disposicin, el
pacto de reserva de dominio no produce efectos.
Desde luego que si el comprador no paga el precio el vendedor podr exigir que se le
pague o la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios en ambos (Precio o
la resolucin de la venta con la indemnizacin de perjuicio).Art.1873
En consecuencia hay una clara y manifiesta contradiccin entre dos artculos:
Art. 680 inc. 2 que reconoce efectos al pacto de reserva de dominio, y el
Art. 1874 que no reconoce efectos a la misma clusula.
Solucin se resuelve aplicando el criterio de especialidad del Art. 13.
De manera tal que siendo el ttulo translaticio una compraventa no producir efectos el
pacto de reserva de dominio.
En cambio tratndose de cualquier otro titulo translaticio de dominio, distinto de la
compraventa, si producir efectos la clusula mencionada aplicndose el Art. 680

7. CONSERVADOS DE BIENES RACES Y LAS INSCRIPCIONES.

1) Los Registros Territoriales.
En general se trata del conjunto de constituciones en las cuales se deja constancia de las
diversas mutaciones jurdicas que van teniendo diversos bienes y especialmente los
bienes inmuebles. Se entiende por registro el libro o cuaderno en que se matricula un
determinado inmueble y/o se inscribe un hecho determinado que lo afecta.
Los registros pueden ser:
a) Personales o,
b) Reales
a) Personales: Aquellos que se organizan tomando como pauta los nombres de las
personas a quienes afecta cada inscripcin o anotacin.
b) Los Reales: Aquellos que se elaboran partiendo de la base de los bienes races.
2) El Sistema Chileno.
Nuestro sistema de registro territorial est originalmente recogido en los Art. 686 y
siguientes del C.C.
Adicionalmente, el Art. 695 encarga a un reglamento especial determinar la
organizacin y atribuciones del conservador y la forma y solemnidades de la
inscripcin.
En general, y a modo de resumen, podemos decir que las normas fundamentales en que
se sustenta el sistema registral chileno son:
17 Art. 686 y siguientes
18 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
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19 DFL 247 (20 mayo 1931); que estableci una nueva organizacin para el
Conservador de Bienes Races de Santiago.
20 Ley 16665, que establece el sistema de reconstitucin de inscripciones en los
conservadores de bienes races.
21 Ley 16741, que establece normas para el saneamiento de los ttulos de dominio.
3. Caractersticas ms Relevantes del Sistema Chileno.
1. Lo que se inscribe es un resumen de los ttulos, inscripcin que se efecta en forma
cronolgica y relacionada.
2. Se sigue un sistema de inscripcin:
Es decir, lo que se anota en el registro es un extracto del instrumento o ttulo que se
present al conservador.
Este sistema, de inscripcin, se distingue del de transcripcin en el cual se copia en
forma ntegra y literal el ttulo que se presenta para su anotacin.
3. Se dice que nuestro sistema es de baja legalidad.
Toda vez que el conservador no da fe ni de la veracidad, ni de la validez, ni del titulo, ni
de las partes, ni de sus declaraciones (Ejemplo: Si yo inscribo compraventa nada impide
que despus sea declarada nula).
4. Principales fines de la Inscripcin en nuestro sistema:
1. Sirve para realizar la tradicin
Conforme los Art. 686 y 698 c.c.. la inscripcin del ttulo en el registro del conservador
es la nica manera de efectuar la tradicin de derechos reales constituidos sobre un bien
raz, con excepcin de las servidumbres, salvo la servidumbre de alcantarillado en
predios urbanos.
2. El sistema busca tambin dar a los terceros la posibilidad de acceder y de
conocer a los titulares de los diversos bienes races y la existencia de gravmenes
sobre stos. Andrs Bello, en el mensaje, dice que como el Registro Conservatorio est
abierto a todos no puede haber posesin mas pblica que la inscripcin.
3. Mantener la historia de la propiedad raz.
Es decir, la inscripcin permite tambin dejar una constancia de los diversos cambios
que experimenta una propiedad determinada en cierto lapso de tiempo.
Es por ello entonces que, por ejemplo, en las transmisiones hereditarias se exige
tambin la inscripcin no como forma de tradicin, por que en este caso operar la
sucesin por causa de muerte, sino que se exige para los efectos de dejar constancia de
la transmisin hereditaria. (mantener historia de la propiedad raz)
4. La inscripcin es tambin Prueba, Requisito y Garanta de la posesin.
(estas 3 palabras recogen la teora de la posesin inscrita).
Para la mayora de los autores la inscripcin adems sirve como Requisito(Art. 724),
Prueba ( Art. 924), y Garanta ( Art. 728, y Art. 2505), de la posesin.
En Chile, la inscripcin en el registro del conservador no es prueba del dominio, sino
que ella lo que acredita es la posesin, por este motivo entonces, para el legislador la
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forma de probar el dominio es la prescripcin o por la concurrencia de los requisitos
necesarios para que opere la prescripcin.
En todo caso, en el fuero interno de A. Bello l quiso garantizar con la inscripcin en el
registro no solo la posesin sino que tambin el dominio pero no se atrevi por la
situacin histrica.
5. La inscripcin constituye en ciertos actos o contratos el cumplimento de una
solemnidad. Este es un tema discutido, Arturo y Fernando Alessandri R. estiman que en
ciertos casos la inscripcin no solo constituye tradicin sino que tambin una
solemnidad del acto o contrato, as ocurre por ejemplo en los siguientes casos.
a) Donaciones irrevocables, Art. 1400.
b) Constitucin del derecho de usufructo sobre bienes races por acto entre vivos,
Art. 767.
c) Constitucin del derecho de uso sobre un bien raz, Art. 812
d) Constitucin de la hipoteca*. Arts. 2409 y 2410.
* Adems escritura pblica e inscripcin para la validez.
Manuel Somarriva estima que la inscripcin en estos casos es siempre la forma de llevar
a cabo la tradicin, y no puede estimarse que la inscripcin sea un elemento del
contrato, ya que ste (contrato o titulo) siempre ser su antecedente.
5. Organizacin y Funcionamiento del Conservador de Bienes Races.
En Chile la propiedad inmueble est organizada sobre la base del registro conservatorio,
la inscripcin est recogida en una ley prusiana de 1852 y en el registro de hipotecas
que contemplaba la legislacin espaola antes de la entrada en vigencia del c.c.
El reglamento a que se refiere el c.c.se dict el 4 de junio de 1857 y comenz a regir el
1 de enero de 1859, en el tiempo intermedio en que comenz a regir el c.c. y empez a
ser obligatoria la inscripcin se estableci un rgimen de transicin establecido en el
Art. 697 (Referencia histrica, hoy sin aplicacin).
Conservadores:
Son los Ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de
comercio, de minas, de sociedades legales mineras, de asociaciones de canalistas, de
prenda agraria o industrial y las dems que le encomiende la ley. Art. 446 COT.
Es un funcionario auxiliar de la administracin de justicia, designado por el Presidente
de la Republica de una terna que elabora la Corte de Apelaciones competente en la que
se incluyen abogados con requisitos para ser notario.
Antes de ejercer el cargo debe dar juramento ante la Corte de apelaciones y constituir
una garanta, fianza o hipoteca para responder del fiel cumplimiento de sus deberes.
Arts. 7, 8 y 9 del Reglamento.
En las comunas en que no hay conservador puede ejercer el cargo el notario.
Libros que debe llevar el conservador:
a) Repertorio
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b) Registro
c) ndice

a) El repertorio: Es un libro en el cual el conservador anota todos los ttulos que se le

presenten, cualesquiera que sea su naturaleza y en estricto orden de llegada (Art. 21 y
27 del Reglamento).
Los Art. 22, 23, 24, 26, 27, 28, 29, 30 y 38 del Reglamento establecen la forma en que
materialmente es llevado el repertorio.
En ningn caso puede dejar, el conservador ,de anotar en el repertorio el titulo que se le
presenta para su inscripcin.
Puede suceder, y es muy comn, que el ttulo tenga algn vicio que impida su
inscripcin, en este caso el conservador va a devolver el titulo pero la anotacin en el
repertorio tendr una vigencia de dos meses si este plazo transcurre sin que se efecte
la tradicin.
La importancia de la anotacin en el repertorio es que una vez efectuada la inscripcin
sta producir todos sus efectos desde el momento de la anotacin.
Art. 15, 16, 17 y 24 del reglamento.
b) Registros Art. 31:
Son 3
b.1) De propiedad
b.2) De hipotecas y gravmenes
b.3) De interdicciones y prohibiciones de enajenar.
b.1) El de propiedad: En el se inscriben las transferencias de dominio.
En el adems se inscriben las respectivas cancelaciones, subinscripciones y dems
concernientes a las inscripciones hechas en ellos. Art. 33.
b.2) El de hipoteca y gravmenes:
En el se inscribirn:
las hipotecas
los censos
los derechos de usufructo, uso y habitacin
los fideicomisos
las servidumbres
y otros gravmenes semejantes Art. 32 inc. 2
Adems se inscribirn las cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a las
inscripciones hechas en ellos.
b.3) De interdicciones y prohibiciones de enajenar.
En este se inscribirn las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos
enumerados en el Art. 53 N3 , Art. 32 inc. 3. Adems se inscriben las cancelaciones,
subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones hechas en ellas.
c) Indice:
Arts. 41 al 46 del reglamento:
c.1) Indices Particulares: Art. 41, cada registro contendr un ndice por orden
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alfabtico destinado a colocar separadamente el nombre de los otorgantes, el apellido de
los mismos y el nombre de los fundos materia de la inscripcin.
(Las casas y heredades se llaman predios y fundos).
c.2) Indice General: Art. 43, Dispone que se llevar tambin un libro, por orden
alfabtico, el cual se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en
los 3 registros.
5. Ttulos que deben y pueden inscribirse
Art. 52 y 53
A) Ttulos que deben inscribirse: Art. 52
* 1) Deben inscribirse
3 Ttulos translaticios de dominio de los bienes races,
4 Ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos
en inmuebles.
5 Y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o
de cualquiera de dichos derechos.
En general, en este nmero se recogen los ttulos que sirven para transferir los derechos
reales constituidos sobre inmuebles, por este motivo se estima que es un error la
referencia de los derechos de uso y habitacin ya que ellos son derechos personalsimos
y por tanto no pueden transferirse Art. 819, Art. 1464 N 2.
En cuanto a la prescripcin; la inscripcin de la sentencia no es el medio para llevar a
cabo la tradicin, ya que por s la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el
dominio, por ello entonces la sentencia que declara la prescripcin se inscribe a fin de
hacerla oponible a terceros y para mantener la historia de la propiedad raz Art. 2513.
* 2) Deben inscribirse tambin:
1 La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races.
2 La del usufructo uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto
entre vivos.
3 La constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo.
4 La constitucin del censo vitalicio y
5 La constitucin de la hipoteca.
* 3) La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
Se parte de la base que el derecho renunciado est inscrito en el registro conservatorio y
es por ello entonces que se necesita inscribir su renuncia, lo que se materializa a travs
de una cancelacin de inscripcin.
* 4)
1
2

Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva.

El de rehabilitacin del disipador y demente.
89

90
3
4

El que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y

El que conceda el beneficio de separacin de bienes segn el Art. 1385.

En general, este ltimo grupo de inscripciones persigue poner en conocimiento de

terceros y hacer oponibles a ellos los actos que en dicho nmero se mencionan.
Importante:
Qu pasa si un ttulo que debe inscribirse no se inscribe?
Sancin El acto jurdico no producir los efectos que la ley seala para cada
inscripcin.
Para aquellos autores que estiman que, en ciertos y determinados contratos, la
inscripcin constituye tambin una solemnidad del Acto jurdico la omisin acarrear la
nulidad absoluta del acto o contrato en conformidad al Art. 1682.
Otros ttulos que deben inscribirse:
Hay una serie de actos relacionados con la sucesin por causa de muerte que en
conformidad a los Art. 688 c.c. y Art. 55 del reglamento necesariamente deben
inscribirse en el registro conservatorio, toda vez que mientras esta inscripcin no se
lleve a cabo no podr disponerse de los bienes races. (Para disponer de los bienes races
que se adquieren por sucesin por causa de muerte).
La servidumbre de alcantarillados en predios urbanos se constituye por escritura pblica
inscrita en el registro conservador.
B) Ttulos que pueden inscribirse: Art. 53
* 1) Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos. Art. 1491.
Esta inscripcin persigue un fin de publicidad e importa para que la condicin
resolutoria afecte a terceros (sea oponible a terceros).
* 2) Todo gravamen impuesto en un bien raz que no sea de los enumerados en el
Art. 52 N 1 y 2.
Como sucede por ejemplo con las servidumbres y con las anticresis.
Art. 2438 y Art. 2435.
* 3) El arrendamiento en el caso del Art. 1962 c.c., y cualquiera otro acto o contrato
cuya inscripcin sea permitida por la ley.
Por regla general : el contrato de arrendamiento no afecta a terceros
Por excepcin : el tercero tiene que respetar el contrato de arrendamiento
Y una de las formas en que se constituya la excepcin es con la inscripcin en el
registro conservatorio. ( Art.1962 : lucrativo sinnimo de gratuito)
* 4) Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles,Medidas
sea convencional, legal o judicial que embarace o limite Cautelares
de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
Son de la segunda clase:
22 El embargo
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91
23 Cesin de bienes.
24 El secuestro, o
25 Un litigio.
Tcitamente derogado por el Art. 297 y Art. 453 inc. 1 CPC (deben inscribirse) exigen
que la medida se inscriba en el Registro del Conservador de bienes races, por tanto,
pasan a ser ttulos que deben inscribirse.
Como la entrada en vigencia del CPC es posterior a la entrada en vigencia del
reglamento hay autores que estiman que ha operado una derogacin tacita del Art. 53
nmero 3.
Arrienda
A

- Regla General) No es oponible a terceros

- Excepcin Art. 1962

Vende
Desalojar
C

Pasa a ser oponible a un tercero

por que paso a ser pblico.

A arrienda a B
A vende a C
C desaloja a B
6. Forma y Solemnidades de la Inscripcin.
1) Dnde debe efectuarse:
La inscripcin del ttulo y de cualquiera otro de los derechos reales ser en el Registro
del Conservador del territorio en que est situado el inmueble.
1

Si por su situacin est ubicado en varios territorios deber hacerse la

inscripcin en el registro de cada uno de ellos.

Si un mismo ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, deber este ttulo

inscribirse en los registros conservatorios de todos los territorios a que por su
situacin pertenecen los inmuebles.

Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles, o parte

de ellos, que antes se posean en comn el acto de particin se inscribir en el
registro en cuyo territorio estuviere ubicado el inmueble.

Los decretos de interdiccin, los que prohben o limitan el derecho de enajenar, se

inscribirn en el departamento en donde tenga su domicilio la persona en quien recae la
prohibicin. Si esta prohibicin dice relacin con un inmueble deber inscribirse en el
departamento en que estuviere situado el inmueble. Art. 687 c.c., Art. 54 y 56 del
Reglamento.
Se ha fallado que la inscripcin hecha en el Registro del conservador pero en una
comuna que no corresponde es intil y no existe para producir efectos legales, es decir
no transferir la posesin efectiva de los bienes.
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Se ha fallado tambin que si se omite la inscripcin en el Registro de una de las
comunas que el predio ocupa y se hace solo en una de ellas, esta sola inscripcin es
ineficaz respecto de todo el predio. ( Tambin respecto de la parte que est dentro de la
comuna en que se inscribi. Se debe inscribir en todas las comunas o es ineficaz).
2) Quin puede pedir la inscripcin
Art. 60 y Art. 61
Los interesados pueden pedir la inscripcin por s o por medio de personeros o
representantes legales.
Si la inscripcin dice relacin con la transferencia de dominio sobre algn inmueble, o
de algn otro de los derechos reales del Art. 52 N1, al apoderado o representante legal
deber acompaar el ttulo en donde consta su mandato.
(Art. 52 N1 :Usufructo, uso, habitacin, censo, hipoteca, constituidos en inmuebles)
Respecto de las dems inscripciones basta que el mandatario exhiba copia autentica de
su poder.
3) Documentos necesarios para requerir inscripcin.
Para llevar a cabo la inscripcin se exhibir al conservador:
- Copia autntica del ttulo respectivo o de la sentencia o decreto judicial, en este ltimo
caso con certificacin al pie del documento en orden a que se encuentra ejecutoriada
Art. 690 C.C.
Art. 57 Reglamento:
El conservador admitir como autntica toda copia autorizada, con las solemnidades
legales, por el competente funcionario (Art. 62).
En el caso de instrumentos otorgados en pas extranjero:
No se inscribirn sin previo decreto judicial que califique la legalidad de su forma y
autenticidad en los trminos de los Art. 17 y 18 c.c.
Hay una excepcin en el Art. 64 del Reglamento.
La inscripcin solo puede hacerse mediante un ttulo que conste en un instrumento
pblico, es decir, no pueden inscribirse en el Registro Conservatorio instrumentos
privados, con todo, se permite la presentacin de minutas esto es, ciertas solicitudes
dirigidas al conservador suscritas por las partes y que tienen por fin enmendar y suplir
las designaciones defectuosas y las insuficiencias del ttulo. Art. 82 del Reglamento.
4) Contenido de la inscripcin en el conservador
En general, est en el Art. 690 inc. 2.
Adicionalmente:
- respecto de la inscripcin del ttulo de propiedad y de derechos reales: su contenido
est recogido en el Art. 78 del reglamento.
- Por otro lado, el contenido de una inscripcin est en el Art. 2432 y Art. 81 del
reglamento.
- El contenido de otras diversas inscripciones se encuentra recogido Art. 691c.c, y Art.
79 del Reglamento.
En cuanto a la forma material en que se lleva a cabo la inscripcin est recogida en los
Arts. 73 a 77 del reglamento.
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5) Proceso de Inscripcin
En el momento en que el conservador recibe la copia autntica del ttulo proceder a
anotarla en extracto en el repertorio, bajo el nmero que le corresponda segn el orden
de su presentacin y con las menciones sealadas en el Art. 24 del Reglamento (Art. 65
reglamento) a esta anotacin se le llama Preventiva.
Hecha la anotacin el conservador va a examinar el ttulo a fin de determinar si el
mismo cumple con los requisitos legales.
Este examen no implica un pronunciamiento acerca de la validez o legalidad del ttulo.
Si estima, el conservador, que el ttulo cumple con los requisitos proceder a convertir
la anotacin preventiva en inscripcin, produciendo sta todos sus efectos desde la
fecha de anotacin en el repertorio. Art. 17 reglamento.
Puede suceder que, efectuada la anotacin en el repertorio el conservador estime que la
inscripcin es legalmente improcedente negndose a practicarla, as podr ocurrir en los
casos contemplados en los Art. 13 y 14 del Reglamento (Conservador siempre debe
anotar en el repertorio aun cuando sea inadmisible la inscripcin).
La expresin lo anule a producido cierta controversia acerca de la extensin de esa
expresin, ello porque la nulidad solo puede ser declarada judicialmente, de manera tal
que, el conservador solo est autorizado a rechazar esa inscripcin por aspectos
formales y no por vicios de fondo de que adolezca el titulo.
Rechazada la inscripcin por el conservador, la parte afectada tiene dos caminos:
1) Subsanar el defecto y presentar nuevamente el ttulo para su inscripcin.
(anotacin en el repertorio tiene una validez de dos meses, lo que importa para
los efectos del Art. 17 del Reglamento).
2) Reclamar judicialmente en contra de la decisin del conservador
El juez competente pedir un informe al conservador y una vez evacuado ste, o en su
rebelda, resolver sin ms trmite. La resolucin que niegue lugar a la inscripcin ser
susceptible del recurso de apelacin segn las reglas ordinarias, la que hace lugar a la
inscripcin es de nica instancia Art. 18, 19 y 20 del Reglamento.
Podra suceder que se solicite la inscripcin de una finca que no se encontraba inscrita,
en este caso se sigue un procedimiento especial que est recogido en los Art. 693 y Art.
58 del Reglamento.
6) Conceptos:
- Subinscripcin:
Anotacin que se realiza al margen derecho de la inscripcin y cuyo objetivo es
rectificar, de oficio o a peticin de parte, los errores, omisiones y otros defectos en que
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puede haberse incurrido al realizar una inscripcin, siempre que estos errores puedan
salvarse teniendo en consideracin el mismo ttulo inscrito. Art. 88.
Si en la Subinscripcin se necesitare una variacin en un nuevo ttulo, entonces, se har
una nueva inscripcin en la cual se pondr una nota de referencia respecto de aquella
que se quiere modificar Art. 89.
- Cancelacin:
Mediante esta anotacin se extingue o deja sin efecto una inscripcin en el registro,
materialmente ella se realiza mediante una Subinscripcin, es decir, mediante una
anotacin al margen derecho.
La cancelacin puede ser total o parcial, convencional o judicial. En ningn caso puede
el conservador realizar una cancelacin de oficio. Art. 91 y 92.
- Reinscripcin:
Consiste en volver a inscribir un mismo inmueble a nombre del mismo propietario, no
est recogida en el reglamento, sin perjuicio que se ha aceptado doctrinariamente en
casos especiales como la reconstruccin de un registro o la instalacin de un nuevo
conservador.
7) Publicidad de los Registros:
Los libros que lleva el conservador son esencialmente pblicos, y , por consiguiente,
cualquier persona puede revisarlos en el oficio del conservador y tomar las notas que
estime necesarias (Art. 49).
El conservador es obligado a dar cuantas copias o certificados se le pidan judicial o
extrajudicialmente acerca de lo que consta o no consta en sus registros. Adems estas
copias o certificados contendrn las subinscripciones y notas de referencia a que halla
lugar, sin que se incluyan las inscripciones canceladas, a menos que las partes lo pidan
expresamente.
8) Responsabilidad del Conservador:
Art. 96 a Art. 98
a) Puede ser obligado a indemnizar los perjuicios que cause con su actuacin.
b) Puede ser obligado a pagar una multa; la que ser impuesta por el juez competente.
c) Puede ser tambin objeto de una accin penal.
9) Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte:
La inscripcin en el conservador de bienes races tiene por principal objetivo servir de
tradicin de los derechos reales constituidos sobre inmuebles , pero tambin cumple con
otros fines, como puede ser la publicidad y mantener la historia de la propiedad raz ,as
sucede por ejemplo con las inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte
o la prescripcin adquisitiva.
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La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir dominio, es decir produce el
traspaso de los bienes del difunto a sus herederos y por el solo ministerio de la ley al
momento de fallecer el de cuyus (persona de cuya sucesin se trata) Art. 955 y Art. 956
c.c.
Adicionalmente, en el momento de la muerte del causante se adquiere tambin la
posesin legal de la herencia, aun cuando el heredero ignore el hecho del fallecimiento
Art. 722.
Conclusin:
El heredero no necesita de tradicin, el dominio l lo va a adquirir por sucesin por
causa de muerte, y es un principio que un bien no puede adquirirse por dos modos.
A) Inscripciones que debe realizar el heredero:
El Art. 688 inc. 1 seala que en el momento de deferirse la herencia (delacin, Art. 950
inc. 1) la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero, no obstante
ello esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un
inmueble mientras no se realicen las siguientes inscripciones.
El Art. 688 inc. 1 est referido solo a los bienes races. En el caso de los bienes muebles,
para poder disponer de ellos, bastar que se inscriba la resolucin judicial que concede
la posesin efectiva de la herencia. Esta inscripcin se efectuar en el registro de
propiedad del conservador de la comuna en la cual se ha tramitado la posesin efectiva.
Art. 25 de la ley de impuestos a la herencia.
Volviendo a los inmuebles, se podr disponer de ellos una vez que se efecten las
siguientes inscripciones:
1) La del decreto judicial que da la posesin efectiva, el que se inscribir en el registro
de la comuna en que haya sido pronunciado y en el de los inmuebles si hubiere de estos
en la herencia Art. 688 N1, Art. 883 CPC, 25 Ley de impuesto a las herencias.
2) Si la sucesin es testamentaria se inscribir al mismo tiempo el testamento Art. 688
N1
3) Inscripcin especial de herencia, sta consiste en poner los inmuebles que forman
parte de la sucesin a nombre de todos los herederos en la forma sealada en el Art. 687
inc. 1 y 2.
Hecha esta inscripcin podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios Art. 688 N 2, Art. 883 CPC
4) Inscripcin especial del acto de particin, ella se lleva a cabo de la forma prevenida
por el Art. 687 inc. 3; en virtud de esta inscripcin se entiende individualizado el
dominio de un bien raz en un heredero (o ms de uno).
Hecha esta inscripcin podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles
hereditarios Art. 688 3.
5) El Art. 54 de la Ley de impuesto a las herencias prohbe a los notarios autorizar las
escrituras de adjudicacin o acreditacin de bienes hereditarios y a los conservadores
inscribir estos ttulos sin que en ella se inserte el comprobante del pago de impuesto.
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Se excepta de lo anterior:
Las adjudicaciones hechas en juicio de particin o bien cuando los asignatarios
garantizan al servicio de impuestos internos el pago de impuestos o bien en las cesiones
de derechos hereditarios.
Para los efectos de velar por el pago del impuesto la ley hace solidariamente
responsables del mismo a los notarios, conservadores, albaceas y herederos.
* Posesin Legal, Posesin Material y Posesin Efectiva de la herencia :
Los Art. 688 y Art. 696 se refieren a ellas, sin perjuicio de lo cual definiremos cada una
brevemente.
Posesin Legal: es la que se adquiere por el solo ministerio de la ley una vez que ha
fallecido el causante, esto es, cuando se produce la delacin de la herencia Art. 688 inc.
1 y Art. 722.
Esta posesin no requiere de animus ni de corpus, es decir, se concede aun cuando
el heredero ignore el hecho del fallecimiento del causante.
Posesin Efectiva: Es la resolucin judicial en virtud de la cual se reconoce a un
heredero la calidad de tal.
Posesin materia o real: Corresponde a la definicin Art. 700, es decir, tenencia de
una cosa con nimo de seor y dueo.
B) Sancin a la Infraccin del Art. 688
Que ocurre si un heredero dispone de los bienes hereditarios sin haber practicado las
inscripciones requeridas por el Art. 688.
La Corte Suprema entre Art. 1905 y 1915 adopt distintas posiciones, aplic
diferentes sanciones.
- En 1905: la Corte estim que el ttulo o contrato otorgado por el heredero a un tercero
adoleca de nulidad absoluta ,ello porque el Art. 688 es una norma prohibitiva y de
orden publico toda vez que tiene por finalidad la organizacin de la propiedad inscrita.
(Art. 10).
- 1908: se agreg que la prohibicin que contempla esta disposicin alcanza tambin a
las ventas forzadas que se realizaran en un titulo ejecutivo. Este criterio fue
rpidamente modificado en 1909 sealndose que la prohibicin no se extenda a las
enajenaciones forzadas sino solo a las voluntarias.
- 1910: la Corte fall que la expresin disponer ,que utiliza el Art. 688, deba
interpretarse en un sentido natural y obvio de enajenar.
Agreg que la venta no importa transferencia de dominio sino solo un contrato con
existencia propia, a raiz de lo cual el acto o contrato celebrado por un heredero con un
tercero no quedaba incluido en la prohibicin del Art. 688, es decir ese acto o contrato
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es vlido.
- 1912: Se complement la tesis anterior sealndose que el Art. 688 est comprendido
en el prrafo tercero, llamado de la tradicin, y como esta disposicin es una norma
prohibitiva no puede aplicarse extensivamente sino solo a este particular modo de
adquirir.
- 1915: La Corte Suprema estableci que la sancin por la infraccin del Art. 688 no es
la nulidad del titulo ni de la tradicin, sino que la sancin es aquella recogida en el Art.
696, esto es , la no adquisicin de la posesin efectiva del derecho que se trata mientras
que no se hubiere practicado la correspondiente inscripcin.
Crticas a esta solucin jurisprudencial
Se sostiene que el Art. 696 no es aplicable ya que ste se refiere a la falta de inscripcin
de los ttulos translaticios de dominio. En cambio el Art. 688 dice relacin con la
inscripcin de actos que no tienen la naturaleza de ser ttulos translaticios de dominio,
como ocurre con la inscripcin del acto de posesin efectiva, del testamento, especial de
herencia y especial de adquisicin.
A raz de lo anterior los autores plantean dos sanciones:
1) Dicen que el dominio mientras no se hayan practicado las inscripciones del Art.
688 no puede ser transferido por los herederos. No obstante ello el adquiriente
s podr iniciar la posesin regular de la cosa y en tal calidad (de poseedor
regular) intentar la correspondiente accin posesoria, que seria una querella de
amparo a fin de poner trmino a los actos que perturban su posesin.
2) Considerar que la enajenacin realizada, incumpliendo el Art. 688, adolecera de
nulidad relativa ya que la omisin en que se ha incurrido dice relacin con
requisitos impuestos en atencin a la calidad de heredero de quien ha efectuado
la enajenacin, esta tesis entonces permite que la enajenacin sea posteriormente
ratificada o confirmada.
El Art. 688 no se aplica a la cesin de derechos:
Si el heredero cede sus derechos en la herencia no es necesario que previamente haya
dado cumplimiento al Art. 688, ya que ste se refiere solo a la enajenacin de bienes
inmuebles.
En la cesin de la herencia o una cuota de ella lo que se transfiere es una universalidad
jurdica que no tendr carcter de inmueble aun cuando contenga esta clase de bienes.
D) Inscripcin de legados.
Los legados son asignaciones testamentarias a ttulo singular los que pueden ser:
- De Especie o Cuerpo Cierto (se refieren a un bien determinado de un gnero tambin
determinado).
- De Gnero (una cosa indeterminada de un cierto gnero).

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(legado supone un testamento, el causante tiene herederos y legatarios)
En el caso del legado de especie : el legatario adquiere el dominio del bien directamente
del causante mediante la sucesin por causa de muerte (Legatarios no forman parte de la
comunidad hereditaria, solo adquieren el bien).
Muere
Causante

Legatario
Es dueo

Hay autores que estiman que los Art. 688 y Art. 55 del reglamento son aplicables solo a
los herederos y, por lo tanto, el legatario podra disponer de la especie legada sin
necesidad de efectuar las inscripciones que estos Artculos tratan.
Se refuta esta postura; toda vez que de seguirse ella el inmueble estara inscrito a
nombre del causante y por tanto cuado el legatario le transfiere el bien a un tercero ste,
el tercero, no tendra donde inscribir el ttulo.
Entonces, dicen estos autores, lo que se puede hacer es inscribir el testamento (Art. 688
N1), si sostengo que el Art. 688 no es aplicable al legatario l heredero le entrega a ste
la especie legada por una escritura pblica de entrega de legado. Se otorga escritura
pblica entre el heredero y el legatario ;Escritura de entrega de legado , en la cual se
deja constancia que el heredero entrega al legatario la especie o cuerpo cierto y como
dentro de los ttulos que pueden inscribirse est todo acto o contrato no prohibido por
las leyes, de acuerdo al Art. 53 del reglamento, procedo a inscribir la escritura pblica
de entrega en el conservador.
Escritura no es un acto de disposicin Porque el heredero no es dueo.
en ella solo queda constancia de la entrega del
bien raz.
Con la escritura el legatario no est disponiendo No requiere Art.688
Legatario del gnero: al momento de fallecer el causante solo adquiere un crdito en
contra del heredero, no adquiere el dominio de la cosa por sucesin por causa de
muerte, por tanto, el heredero requiere cumplir el Art. 688.
Crdito derecho personal debe demandar al heredero
Porque adquiere el derecho de exigir al heredero la
transferencia del dominio eso se hace por tradicin por eso se requiere
Art. 688
Sucesin por causa de muerte
Inscripcin no para la tradicin en

Legado
Prescripcin adquisitiva

E) Inscripcin de la Prescripcin Adquisitiva.

Hay diversas disposiciones que exigen que la sentencia que declara la prescripcin
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adquisitiva de un bien raz sea inscrita en el registro del conservador, Art. 689, 2513 y
52 del reglamento, La inscripcin a que se refieren estas disposiciones no tiene por
finalidad servir de tradicin, ya que el dominio se adquiri por otro modo; la
prescripcin adquisitiva
Una misma cosa no puede adquirirse por dos modos de adquirir dominio.
La inscripcin de la prescripcin adquisitiva persigue los siguientes fines:
1) Colocar el inmueble dentro del sistema de la propiedad inscrita.
2) Mantener la historia de la propiedad raz.
3) Para hacer oponible a terceros la sentencia que declara esa prescripcin.
Inscripcin de vehculos motorizados:
Esta inscripcin no se realiza en el conservador de bienes races sino que en el registro
nacional de vehculos motorizados, que es llevado por el registro civil y en el cual se
deja constancia de las mutaciones al dominio y de los gravmenes que afecten o que se
constituyan sobre vehculos motorizados, generalmente ser una prenda.
La funcin de esta inscripcin no es la de servir de tradicin, ya que sta, la tradicin, al
tratarse de un bien mueble se lleva a cabo de alguna de las formas sealadas en el
Artculo 684 c.c. , el fin de la inscripcin en el registro nacional de vehculos
motorizados es probatoria, toda vez que se presume que el propietario del vehculo es la
persona a cuyo nombre aparece inscrito en el registro. Se trata de una presuncin
simplemente legal altera la carga de la prueba, y por lo tanto , la persona a cuyo
nombre aparece inscrito el vehculo deber probar que el dueo es un tercero.
( Cuarto modo de adquirir el dominio)
IV. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
1. Concepto:
2492 inc. 1 ; La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse
posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos
legales.
La prescripcin adquisitiva recibe tambin el nombre de usucapin.
El Art. 2492 contiene adems la definicin de prescripcin extintiva o liberatoria,
llamada tambin prescripcin de acciones o derechos (Art. 2492 inc. 2).
La prescripcin como institucin se justifica fundadamente por dos motivos:
1) Mediante la prescripcin se consolidan las situaciones jurdicas y se hacen estables
los derechos.
2) Como en nuestro sistema jurdico la inscripcin en el conservador de bienes races no
es prueba del dominio los plazos de prescripcin sirven para demostrar que quien
aparece como dueo de una cosa tiene realmente esa calidad.
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Respecto del primer fundamento hay autores que critican que la prescripcin pueda
servir para justificar o amparar ciertas situaciones ilegales o inmorales, por lo que
puestas en la balanza se estima que debe primar un inters social de consolidar ciertas
situaciones o Derechos.
2. Normas comunes a la Prescripcin Adquisitiva y a la Prescripcin Extintiva.
1) Necesidad de alegar la prescripcin
El Art. 2493 dispone que el que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla,
esto implica que el juez no puede declarar de oficio la prescripcin.
Por excepcin el juez puede declarar de oficio la prescripcin de la accin penal y de la
pena, Art. 102 CP, y tambin la prescripcin de un ttulo ejecutivo.
A partir del Art. 2493 hay autores que estiman que la prescripcin solo opera en virtud
de una sentencia judicial, es decir, un requisito de la prescripcin ser la existencia de
una sentencia judicial, otros opinan que opera de pleno derecho, por el solo transcurso
del tiempo. Agregan estos ltimos autores que otra cosa diferente es que para
aprovecharse de la prescripcin sea necesario alegarla y que el juez as lo declare.
(Estos autores recurren a las declaraciones de mera certeza) (Acciones de mera
certeza).
Por otro lado, para el primer grupo de autores la prescripcin necesariamente debe
alegarse y, por eso entonces, ser necesario que el prescribiente recurra a la
correspondiente accin judicial.
Para el segundo grupo de autores, en cambio, ser posible que, como la prescripcin
opera de pleno derecho, el prescribiente la haga valer como excepcin.
Este tema no est nada de claro ni en doctrina ni en la jurisprudencia, por ello lo que
ocurre en la prctica es que el demandado como excepcin de fondo opone la
prescripcin y en subsidio demanda o reconviene en fundamento de la prescripcin.
( el demandado en lo principal opone excepcin de prescripcin , primer otros: en
subsidio demanda o reconviene en fundamento de la prescripcin)
Ejemplo:
A pide que se restituya una casa
B opone excepcin de prescripcin
y en subsidio opone accin de prescripcin
Demanda: Se pide que B restituya algo, el demandando como excepcin opone
prescripcin y adicionalmente como accin reconvencional pide al tribunal que declare
que es dueo porque ha transcurrido el plazo de prescripcin.
Inscripcin prueba la posesin
2) Renuncia de la prescripcin:
Art. 2494 inc. 1: La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente pero solo
despus de cumplida
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101
Antes de cumplirse el plazo de prescripcin sta es irrenunciable. Una vez cumplido el
trmino la prescripcin puede renunciarse, ya que desde ese momento mirar el inters
individual del prescribiente (Art. 2494 inc. 1).
La renuncia, de la prescripcin dependiendo de cmo ella opere, podr ser:
- Expresa
Art. 2494 inc. 1
- Tcita
La renuncia tcita :
Se produce cuando, quien puede alegar la prescripcin manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueo o del acreedor (Art. 2492 inc. 2 el que adems
tiene ejemplo de renuncia tcita).
En cuanto a la capacidad para renunciar, el Art. 2495 seala que no puede renunciar la
prescripcin sino el que puede enajenar, es decir, se requiere capacidad de ejercicio. Los
incapaces podrn renunciar por medio de sus representantes Legales.
Manuel Somarriva estima que tratndose de un bien raz los representantes legales no
pueden renunciar a la prescripcin toda vez que tampoco pueden enajenar el bien raz.
Respecto de los efectos de la renuncia:
Solo afecta al renunciante, y por ello entonces el Art. 2496 seala que el fiador podr
oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor.
Si el principal deudor renuncia solo le afecta a l, de manera que cuando el acreedor
demanda al fiador ste podr oponerle la excepcin de prescripcin.
(- Art. 309 CPC interpongo la excepcin en la contestacin de la demanda Juicio
Ordinario
- Al oponer excepciones a la ejecucin Art. 494 CPC., J. Ejecutivo.)
Acreedor

Deudor (renuncia)

demanda

* Deudor renuncia prescripcin

* Acreedor demanda al fiador
* Fiador opone Prescripcin
renunciada.

Fiador
Opone prescripcin renunciada
3) Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir:
Art. 2497: Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en
contra del Estado , de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo.
3. Caractersticas de la prescripcin como modo de adquirir dominio.

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102
1) Es originario, el derecho del prescribiente principia en l.
2) Es gratuito, no es necesario un reembolso econmico.
3) Es entre vivos, por cuanto opera durante la vida de las personas, sin perjuicio del Art.
2500 inc. 2 y Art. 717 (Accesin de posesiones).
4) Generalmente es a ttulo singular, salvo la prescripcin del derecho real de herencia.
5) Solo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, salvo las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
A raz de esta caracterstica hay autores que estiman que no hay prescripcin adquisitiva
de derecho personales.
6) La posesin es el elemento fundamental de la prescripcin adquisitiva.
4. Requisitos de la Prescripcin Adquisitiva:
1) Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin.
2) La posesin.
3) Que la prescripcin no se encuentre interrumpida.
4)Que no est suspendida la prescripcin
5) El transcurso del tiempo.
1) Cosas susceptibles de prescripcin:
La regla general es que se ganan por prescripcin el dominio de los bienes corporales,
races o muebles, siempre que stos se encuentren en el comercio humano y se hayan
posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados (Art. 2498).
Se ha discutido si los derechos personales pueden o no adquirirse por prescripcin.
A. Alessandri sostiene que los derechos personales no pueden adquirirse por
prescripcin, ya que el inc. 2 del Art. 2498 los excluye, toda vez que esta disposicin se
refiere solo y taxativamente a los derechos reales.
Fernando Rozas estima que s es procedente adquirir un derecho personal mediante la
prescripcin adquisitiva, ello porque el Art. 715 reconoce que hay posesin de cosas
incorporales (entendido este concepto en forma genrica, o sea, no referido solo a los
derechos reales) , y en segundo lugar por que el Art. 1576 inc. 2 expresamente se
refiere al poseedor del crdito.
No pueden adquirirse por prescripcin:
102

103

1) Los derechos de la personalidad.

2) Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes Art. 882 inc. 1 y Art. 917.
3) Las cosas que estn fuera del comercio humano.
4) Las cosas indeterminadas y las cosas propias.
5) Respecto de la adquisicin de una cuota en comunidad por parte de uno de los
comuneros, ya lo dijimos.
2) Posesin de la cosa:
La verdadera posesin, esta es la que se ejerce como seor o dueo, es la que conduce a
la adquisicin de la propiedad por prescripcin, por esta razn los meros tenedores
(quienes reconocen dominio ajeno) no pueden adquirir por prescripcin!.
Adicionalmente, y del mismo modo, tampoco pueden adquirir por prescripcin quienes
se aprovechan de la omisin de actos llamados de mera facultad o de mera tolerancia
del dueo (Art. 2499 inc. 1)
Solo adquiere prescripcin el poseedor! Regla General.
26 Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo sin
necesidad del consentimiento de otro.
As por ejemplo, el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo no por
eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique (omisin del acto de mera
facultad que no confiere posesin Art. 2499 inc. 2 y 4).
27 Son actos de mera tolerancia los que cada cual puede permitir a un extrao sin que
ello importe un gravamen.
Como sucede, por ejemplo, con el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas y no por eso se entender constituida la servidumbre de
trnsito o de paso Art. 2499 inc. 3.
De acuerdo al Art. 2505 c.c. tratndose de bienes inmuebles inscritos la posesin nace
de la inscripcin.
3) Prescripcin no interrumpida:
Planiol la define como todo hecho que destruyendo una de las dos condiciones
esenciales de la prescripcin adquisitiva hace intil todo el tiempo transcurrido.
La definicin anterior parte del supuesto que la prescripcin adquisitiva tiene dos
elementos esenciales:
3.1) La posesin prolongada de una cosa
3.2) La inaccin por parte o del dueo.

103

104
De manera que si alguno de estos dos elementos falla la prescripcin se interrumpir.
La interrupcin (de la prescripcin) puede ser:
a) Natural
b) Civil
a) Natural: Todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace perder la
posesin de la cosa. Como sucede por ejemplo en los siguientes casos: (Art. 2502).
- Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio
de actos posesorios. Por ejemplo cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada . Art. 653.
28 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona.
Respecto a la forma en que opera la Interrupcin Natural:
En el primer caso el efecto que se producir ser el de descontar todo el tiempo que dure
la imposibilidad de ejercer actos posesorios (tiene limite, Art. 653).
En el segundo caso la interrupcin natural hace perder todo el tiempo de la posesin
anterior, salvo que ella, es decir la posesin, haya sido legalmente recuperada mediante
el ejercicio de una accin posesoria, ya que en tal situacin se entender no haber
habido interrupcin.
b) Interrupcin Civil de la Prescripcin
Civil: Art. 2503 inc. 1
Dispone que la interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se
pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
Requisitos para que opere Interrupcin Civil:
a) Que se intente o se deduzca una accin judicial ante los tribunales de justicia, no
basta con que sea una gestin voluntaria o una gestin extrajudicial tiene, que ser
una demanda interpuesta ante un tribunal. La jurisprudencia a aceptado que las
medidas perjudiciales cumplen con este concepto.
Tambin la jurisprudencia ha fallado que la demanda entablada ante tribunal
incompetente hace que opere la interrupcin civil de la prescripcin.
b) Que la demanda sea notificada.
c) Que la demanda haya sido interpuesta estando aun vigente el plazo de
prescripcin.
Efecto que produce la Interrupcin Civil de la Prescripcin:
Hace perder todo el tiempo de prescripcin anterior (todo el tiempo que el prescribiente
haba estado en posesin).
No se entiende haber sido interrumpida civilmente la prescripcin en los siguientes
casos:
Art. 2503 inc. 2

104

105
a) Cuando la demanda no ha sido notificada en forma legal (surge el problema ya que
se plantea que procede por tribunal incompetente).
b) Si el demandante o recurrente se ha desistido expresamente de la demanda.
c) Si se ha declarado abandonado el procedimiento.
d) Cuando se ha dictado sentencia de absolucin.
Personas que pueden alegar la interrupcin de la prescripcin
- Interrupcin Natural:
Puede ser invocada por todo aqul que tenga inters en ello. (normalmente ser el
dueo).
- Interrupcin Civil:
Solo puede ser alegada por quien ha intentando el recurso judicial.
Art. 2503 inc. 2
- Si la propiedad pertenece en comn a varias personas todo lo que interrumpe la
prescripcin respecto de una de ellas la interrumpe tambin respecto de las otras
(comunidad; aprovecha o perjudica a todos).
4) Que no se encuentre suspendida la Prescripcin
Concepto de suspensin de la prescripcin:
Es un beneficio que la ley concede a ciertas personas y a la herencia yacente, en cuya
virtud no corre el plazo de prescripcin en su contra mientras dura la causa de la
suspensin.
Beneficiarios de la Suspensin:
Gozan del beneficio que les concede la ley , Art. 2509
a) Los menores,
los dementes,
los sordomudos
y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura.
b) Se suspende a favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras sta dure (la
sociedad).
c) Se suspende tambin a favor de la herencia yacente.
(El heredero es libre para aceptar o repudiar si han transcurrido 15 das y no acepta
se pide que designe un curador y pasa a llamarse herencia yacente).
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bien
respecto de aquellos bienes que ella administra.
Art. 2509 inciso final: la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
105

106

Efecto de la Suspensin:
Mientras dure la causa de la suspensin se detiene la prescripcin sin que se pierda el
tiempo que ya haba transcurrido, por ello entonces, terminando la causa de la
suspensin se le contar al poseedor el tiempo anterior Art. 2509 inc. 1.
mbito de aplicacin de la suspensin:
Opera en la Prescripcin :
- Adquisitiva Ordinaria, y en la
- Prescripcin Extintiva de largo tiempo.
Art. 2509 y 2520
A contrario sensu, la suspensin de la prescripcin no opera:
- en la prescripcin adquisitiva extraordinaria, y en la
- prescripcin extintiva de corto tiempo (plazo)
Art. 2511, 2523 y 2524
Discusin Doctrinaria: En orden a si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges
opera tanto en la prescripcin adquisitiva ordinaria como en la extraordinaria.
- Argumentos a favor:
Art. 2509 inc. final: Prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
1 La suspensin de la prescripcin entre cnyuges lo que persigue es evitar
fricciones entre los cnyuges, porque si no se suspendiera la prescripcin uno de
ellos estara obligado a interrumpirla mediante la correspondiente accin
judicial. Entonces se dice que la misma razn que ha tenido el legislador para
suspender la prescripcin ordinaria entre cnyuges se aplica a la extraordinaria
(ambas apuntan al mismo fin)
2

El Art. 2511 referido a la prescripcin extraordinaria seala que ella no se

suspende a favor de las personas enumeradas en el Art. 2509, y los cnyuges no
estn enumerados en el Art. 2509, solo estn mencionados en inciso final del
Art. 2509.

- Opiniones en contra:
1

La suspensin de la prescripcin es un beneficio de carcter excepcional, de

manera tal que no cabe hacer una interpretacin extensiva o analgica. La
suspensin est tratada con ocasin de la prescripcin adquisitiva ordinaria y no
de la extraordinaria, de manera que no puede realizarse esta interpretacin
extensiva.

La expresin siempre, que utiliza el inciso final del Art. 2509, debe entenderse
o debe interpretarse en relacin con el inciso inmediatamente anterior, y por ello
106

107
entonces, lo que se quiso decir fue que la prescripcin entre cnyuges siempre se
suspende sin importar el rgimen econmico del matrimonio.
3

La expresin enumerados, que utiliza el Art. 2511, debe entenderse como:

indicados, referidos o mencionados en el Art. 2509 y no cabe duda que los
cnyuges si estn enumerados en esa disposicin.

5) Transcurso del plazo.

Para adquirir por prescripcin no solo se requerir haber posedo una cosa susceptible
de prescripcin, sino que es indispensable que esa posesin se haya prolongado durante
un determinado plazo del tiempo que la ley seala. En el captulo siguiente de esta
materia analizaremos las clases de prescripcin adquisitiva y ah veremos el plazo que
seala la ley para prescribir, ya sea en forma ordinaria o extraordinaria, por ahora
analizaremos dos figuras que se relacionan con el tema del transcurso del plazo
1) Accesin de posesiones
2) Coposesin
1) Accesin de Posesiones:
Consiste en agregar a la posesin propia la de una serie no interrumpida de posesores.
A este respecto el Art. 717 dispone que sin importar que se suceda a titulo universal o
singular la posesin del sucesor principia en l, salvo que el sucesor quiera aadir a su
posesin la del antecesor.
Por su parte el Art. 2500 inc. 1. seala que si una cosa ha sido poseda sucesivamente y
sin interrupcin por dos o ms personas el tiempo del antecesor puede o no agregarse al
del sucesor.
La accesin de posesiones tiene aplicacin en materia de prescripcin adquisitiva y de
acciones posesorias, en este ltimo caso podr aplicarse la Accesin de posesiones a fin
de probar que se ha posedo una cosa por un plazo superior a un ao. Art. 2500 inc.1 y
Art. 920
Requisitos para que opere la accesin de posesiones :
1) Debe existir un vnculo jurdico entre el antecesor y su sucesor.
Para estos efectos entenderemos por sucesor a toda persona que en virtud de causa legal
deriva inmediatamente su posesin de otro individuo.
Por este motivo el ladrn no podr recurrir a la Accesin de posesiones, toda vez que
jurdicamente la persona privada de la posesin no tendr la calidad de antecesora (no
hay vnculo jurdico).
2) Las posesiones que se agregan deben ser sucesivas y no estar interrumpidas.
El Art. 2500 inc. 2 , para los efectos de comprender cabalmente este requisito, se
encarga de hacer notar que la posesin principiada por una persona difunta se entiende
continuar en la herencia yacente.
Las posesiones que se juntan deben ser tiles para prescribir de manera tal que , por
ejemplo, no tendr esta calidad aquella posesin que inicia el mero tenedor a travs de
un acto violento.
107

108

3) La posesin que se va a unir debe ser til.

Reglas aplicables a la accesin de posesiones:
1) La accesin de posesiones es una facultad que se le ha otorgado al poseedor , as
se desprende de los Art. 717, 718 y 2500 todos los cuales utilizan expresiones
como podr, si quiere (posesin principia en el sucesor).
2) A la posesin propia puede aadirse no solo la del inmediato antecesor, sino que
tambin la de una seria no interrumpida de antecesores. Para aadir la posesin
de un antecesor mediato necesariamente debo aadir la del poseedor inmediato.
3) La posesin de los antecesores se aade con sus calidades y vicios Art. 717
inciso primero parte final.
4) El poseedor no puede escoger solo a los antecesores que le convengan; es decir,
el tendr que aceptar toda la cadena no interrumpida de antecesores.
2) La Coposesin:
De los artculos 1344 y Art. 718 se sigue que en nuestro derecho la adjudicacin opera
con efecto retroactivo, de manera tal que se entender que el adjudicatario ha posedo
exclusivamente el bien adjudicado durante todo el tiempo que ha durado la indivisin,
as lo recoge el Art. 718 inc. 1, por su parte el inc. 2 del Art. 718 seala que el
adjudicatario podr aadir el tiempo que hubiere durado la indivisin al de su posesin
exclusiva.
El mismo Art. 718 inc. 2 se encarga de explicar cuales son los efectos que producirn
las enajenaciones y gravmenes que el adjudicatario hubiera realizado durante el tiempo
de la indivisin.
Como se aprecia de estos artculos el adjudicatario puede aadir a su posesin el tiempo
que haya transcurrido desde que se inici la indivisin.
Es decir, al adjudicatario se le presentan dos posibilidades:
1) La primera; en la que el adjudicatario junta a su posesin exclusiva el tiempo de su
posesin transcurrida durante la indivisin.
Muere
Causante

Adjudicacin
Posesin exclusiva

* Titulo de la posesin: Sucesin por causa de muerte (si fue origen de la comunidad) o
el titulo posesorio.

108

109
Toda posesin requiere de un ttulo, en este caso en particular el titulo que tendr el
adjudicatario ser la sucesin por causa de muerte o el acto que haya dado origen a la
comunidad. De acuerdo al Art. 1344 y Art. 718 en este caso en concreto no hay
adjudicacin de posesiones ya que sta necesariamente implica juntar dos posesiones
ejercidas por personas distintas y aqu hay solo una persona.
2) Segunda posibilidad.
El adjudicatario decide no aadir a su posesin exclusiva aquella que existi durante el
periodo que duro la indivisin.
Cul es el ttulo en virtud del cual el adjudicatario iniciar su posesin exclusiva?
(Titulo debe ser translaticio o constitutivo de dominio)
En este nico, Exclusivo y Especialsimo caso la adjudicacin pasa a ser ttulo
constitutivo de posesin.
5. Clases de Prescripcin:
1) a) Ordinaria
b) Extraordinaria
a) Ordinaria:
Adems de los requisitos analizados, para que opere la prescripcin requiere de dos
exigencias adicionales:
a.1) Posesin regular
a.2) Transcurso del plazo que la ley establece
Art. 2507 y Art. 2508
a.1) Posesin Regular:
Aquella que procede de justo ttulo y que a sido adquirida de buena fe aun cuando esta
no se mantenga con posterioridad, si este justo titulo es translaticio de dominio se
requerir adems de la tradicin de la cosa.
a.2) Transcurso del Plazo:
Se distingue entre bienes muebles e inmuebles
Art. 2508: prescripcin ordinaria es de:
2 aos bienes muebles
5 aos para los bienes races.
En cuanto al cmputo de los plazos se estar a lo dispuesto en el Art. 48, 49, 50 c.c.
Regla general das corridos (lunes a domingo) (50 c.c.) otra cosa diferente es que para
el C.P.C. se cuenten solo los das hbiles.
b) Prescripcin Extraordinaria:
Adems de los requisitos generales de toda prescripcin la prescripcin extraordinaria
tiene 2 elementos que le son propios:
b.1) La posesin irregular
b.2 )El transcurso del plazo

109

110
Art. 2510 y Art. 2511
b.1) Posesin Irregular:
No est definida en el c.c. ,sin perjuicio de lo cual su concepto se obtiene de interpretar
a contrario sensu el Art. 702 inc. 2.
b.2) Transcurso del tiempo:
El Art. 2511 seala que el lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de
prescripcin es de 10 aos contra toda persona y no se suspende a favor de las
enumeradas en el Art. 2509.
Caso Especial del Titulo de Mera tenencia:
De lo dispuesto en los Artculos: 716, 719 , 730 y 2510 se concluye que la mera
tenencia de una cosa no se cambia en posesin por el solo transcurso del tiempo, ni por
la sola voluntad del mero tenedor.
En otras palabras la mera tenencia es inmutable, es decir, el mero tenedor no puede
adquirir por prescripcin.
Arrendatario o Comodatario aun cuando usurpen la cosa
el dueo no perder el dominio de ella.
Si uno de estos 2 enajena a favor de un tercero:
este tercero ya no es mero tenedor sino que comenzar a poseer la cosa

ART.
730

Art. 716: El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el
caso del artculo 2510, regla 3
Art. 2510: El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1. Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo
adquisitivo de dominio.
3. Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar
a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya
reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin;
2. Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
En consecuencia pareciera que hubiere una posesin, en el Art. 2510 N3 pareciera que
el mero tenedor, de acuerdo al Art. 716, puede cambiar su condicin de mero tenedor

110

111

Fernando Rozas y Alessandri:

Alessandri estima que en realidad el Art. 2510 N 3 ms que constituir una excepcin al
Art. 716 lo confirma, ello porque del Art. 2510 N 3 se concluye que la mutacin de
mero tenedor a poseedor no opera por el simple transcurro del tiempo, sino que por el
contrario esa mutacin exige necesariamente la concurrencia de un conjunto de hechos
que no dependen de la voluntad del mero tenedor.
Agrega, que en realidad estos hechos que hacen posible la mutacin provienen tanto del
mero tenedor como del dueo de la cosa y por esto ltimo se ha alterado la situacin en
que se encontraba el mero tenedor.
Fernando Rozas reitera el principio general; la mera tenencia jams cambia a
posesin. La mera tenencia siempre implica reconocer dominio ajeno, por ende, la
referencia del Art. 716 al Art. 2510 regla tercera debe interpretarse en el sentido que, si
existe un ttulo de mera tenencia respecto de una cosa en la que posteriormente el mero
tenedor pasa a poseer ser necesario que transcurra el lapso de 10 aos para poder
adquirir por prescripcin.
Dos exigencias del Art. 2510 N 3:
La regla tercera comienza diciendo que la existencia de un ttulo de mera tenencia har
presumir la mala fe y no dar lugar a la prescripcin a menos de concurrir estas 2
circunstancias:
a) Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se
haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por quien alega la
prescripcin.
b) Que quien alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo lapso de tiempo.
Jams el mero tenedor va a adquirir por prescripcin adquisitiva!
6. Prescripcin Adquisitiva de otros Derechos Reales distintos del Dominio:
La Regla general es que los otros derechos reales distintos del dominio se adquieren por
prescripcin del mismo modo que el derecho de propiedad, salvo las excepciones
siguientes: Art. 2498 inc 2 y Art. 2512
1) El derecho de censo se adquiere siempre por prescripcin extraordinaria de 10 aos.
(doble naturaleza puede ser real o personal contra censuario Art. 579).

2) El derecho real de herencia se puede adquirir por prescripcin de dos formas:

1) Por la prescripcin extraordinaria de 10 aos Art. 2512 N 1
111

112

2) Caso excepcional: por prescripcin ordinaria de 5 aos, cuando se trata del

heredero putativo a quien por decreto judicial se ha dado la posesin efectiva de
la herencia, en esta situacin el ttulo ser el decreto o resolucin judicial
Art. 704 inc. final y Art. 1269.
En el caso del heredero putativo se discute desde cuando se cuenta el plazo de los 5
aos (de la prescripcin).
La Jurisprudencia ha fallado que el plazo se cuenta desde que se abre la sucesin (da
que fallece el causante)
Los Autores estiman que el plazo deber contarse desde que se practican las
publicaciones legales de la resolucin que concedi la posesin efectiva de la herencia,
ello por cuanto desde ese momento dicha resolucin produce sus efectos.
3) Derecho de servidumbre se adquiere segn el Art. 882, el que distingue tambin
dos situaciones:
1) Las servidumbres Discontinuas de todas clases y las servidumbres Continuas
Inaparentes solo pueden adquirirse por medio de un ttulo, es decir no pueden
adquirirse o ganarse por prescripcin adquisitiva. As se desprende de la
expresin que utiliza el inc. 1 del Art. 882 Ni aun el goce inmemorial bastar
para constituirlas.
2) Servidumbres Continas y Aparentes, las que pueden adquirirse:
29 Ya sea por un ttulo, o
30 Por prescripcin de 5 aos;
esta prescripcin podr ser ordinaria o extraordinaria pero el plazo ser en ambos
casos 5 aos.
(Servidumbres continas: definidas en el Artculo 882 y aparentes definidas en el
Artculo 824).
7. Efectos de la Prescripcin
1) El poseedor, una vez transcurrido el plazo de prescripcin, se hace dueo de la cosa.
2) La prescripcin, una vez cumplida, opera Retroactivamente, es decir se reputa dueo
al poseedor no solo desde el da en que se cumpli la prescripcin sino desde aquel en
que inicio su posesin.
Este efecto no lo dice expresamente la ley pero se deduce del Art. 1736 N1 en virtud
del cual no ingresan a la sociedad conyugal los bienes adquiridos por prescripcin
iniciada antes del matrimonio y cumplida durante este.
En otras palabras si la posesin no tuviere efectos retroactivos dichos bienes deberan
haber ingresado al haber social y no al propio de cada cnyuge.

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A soltera
inicia
prescripcin

Se casa
se completa
prescripcin
El bien no entra a sociedad conyugal.
Entra al haber propio del cnyuge.

3) La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica
para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos sobre ellos.
Esta escritura pblica deber inscribirse, salvo en el caso de una servidumbre, a menos
que se trate de la servidumbre de alcantarillados en predios urbanos, en el registro de
propiedad del conservador de bienes races respectivo, esto es, en el lugar en que est
ubicado el inmueble.
Art. 789, Art. 2513 y 52 del Reglamento.
La inscripcin va a servir para 3 efectos:
- Publicidad
- Mantener la historia de la propiedad raiz
- Para que sea oponible a terceros

No Tradicin
no puedo adquirir por 2 modos

LA POSESION

1. Concepto:
Desde un punto de vista vulgar la palabra posesin implica la ocupacin de una cosa,
tener la cosa en nuestro poder materialmente sin importar mayormente la existencia o
no de un ttulo o si existe o no derecho para ello.
Trminos jurdicos
Nuestro c.c. destaca, no solo la relacin de hecho que existe entre la persona y la cosa,
sino que agrega tambin como elemento esencial un antecedente intelectual o
psicolgico que es el ANIMUS esto es la conciencia de obrar como seor y dueo.
Esto se desprende del Art. 700 inc.1
Dos elementos esenciales:
1) Tenencia de la cosa hecho material
2) Animus
Art. 700: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra

113

114
persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
(inc.2 )El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
La definicin del 700 inc. 1 corresponde a la doctrina subjetiva, cuyo principal
exponente era Savigny, y se opone a una teora objetiva de Ihering o Salilles, en la cual
la posesin no es mas que el poder que el hombre ejerce independientemente sobre una
cosa con el fin de obtener de ella el mximo rendimiento o utilidad econmica.
2. Naturaleza Jurdica de la Posesin
Determinar si la posesin es un hecho o un derecho.
- Savingy: Estima que la posesin es un hecho, ya que su origen se encuentra en
circunstancias materiales, en la tenencia de la cosa, otra cosa diferente, dice, es que esta
situacin de hecho produzca consecuencias jurdicas.
- Ihering: Afirma rotundamente que la posesin es un derecho, ya que ella no es mas
que un inters jurdicamente protegido.
A juicio de la mayora de los autores en nuestro c.c. la posesin es un hecho y para ello
se sealan los siguientes fundamentos:
1) El Art. 700 comienza sealando que la posesin es la tenencia, esto es, un hecho,
una cosa material y cuando el cdigo quiere referirse a un derecho general habla
de la facultad o del derecho propiamente tal.
2) Si la posesin fuera un derecho ella necesariamente se transmitira por el
causante a sus herederos, y el Art. 717 inc. 1 es claro en orden a que se suceda a
titulo universal o singular la posesin principia con cada poseedor.
3) Bello en esta materia sigui ostensiblemente a Pottier quien en su obra tratado
de la posesin expresamente seala que la posesin es un hecho, sin perjuicio
de que de ese hecho se sigan consecuencias jurdicas, que de ella surjan
derechos para el poseedor.
3. Elementos de la Posesin:
1) El Corpus.
Alessandri :poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa.
El c.c. se refiere a la tenencia, esto es, la ocupacin actual y material de la cosa en
resumen significa el apoderamiento de una cosa, tenerla en nuestro poder. El corpus,
como elemento de la posesin, no solo concurre cuando existe aprehensin fsica de la
cosa sino que tambin cuando existe la posibilidad de disponer materialmente de la
cosa.
2) El Animus
Intencin de comportarse como propietario, como seor o dueo, esto es, que exista el
animus domini, el animus tambin implica la intencin de tener la cosa para s,
animus rem sibi habendi

114

115
De lo anterior se concluye que la posesin de una cosa se distingue de la mera tenencia;
Poseedor y mero tenedor:
Elemento comn: Corpus
Elemento que los distingue: Animus el mero tenedor reconoce dominio ajeno, no
tiene el animus
4. Ventajas de la posesin:
1) El poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifica serlo Art. 700 inc. 2.
El poseedor est amparado por una presuncin legal de dominio.
2) En virtud de la posesin regular el poseedor se hace dueo de los frutos de la cosa
Art. 907 inc. 3.
3) La posesin sirve para ganar el dominio de las cosas por prescripcin Art. 2492.
La inscripcin en el conservador de bienes races es prueba de la posesin, no del
dominio, y la posesin implica una presuncin de dominio.
Amparo de inscripcin se presume legalmente mi dominio, el ttulo ser indubitado
cuando oponen los plazos de prescripcin (5 o 10 aos).
5. Dominio, posesin y mera tenencia
Los autores sealan que estos 3 conceptos constituyen una Triloga Jurdica , siendo
el dominio el ms perfecto, la situacin ms precaria o imperfecta la mera tenencia
ubicndose al medio la posesin que es un dominio aparente.
A) Relacin entre Posesin y Dominio
Normalmente van unidas, es decir el dueo de una cosa ser tambin el poseedor de la
misma, puede ocurrir que estn separados ; que un tercero haya entrado a poseer la cosa.
Semejanzas:
1. Los dos recaen sobre una cosa determinada.
2. Los dos son exclusivos, solo admiten un titular, aunque en la copropiedad y en la
coposesin el titular puede estar compuesto por ms de una persona.
3. Las utilidades de ambos se pueden ejercer de igual modo, tanto por el dueo como
por el poseedor.
Diferencias:
1. El Dominio es un derecho real, la posesin es un hecho.
2. El Dominio solo se puede adquirir por un modo de adquirir, la posesin puede
adquirirse por varios ttulos.

115

116
3. El dominio est protegido por una accin real (reivindicatoria), el poseedor est
amparado por las acciones posesorias y eventualmente en un caso muy particular por la
llamada accin Publiciana. (Art. 894).
B) Posesin y Mera Tenencia:
El Art. 714 seala que se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa no como
dueo sino en lugar o a nombre del dueo. (Acreedor Prendario, secuestre,
usufructuario, usuario, el que tiene derecho de habitacin).
El inc. 2 del Art. 714 agrega que, generalmente, el mero tenedor es todo aquel que tiene
una cosa reconociendo dominio ajeno.
De lo anterior se sigue que en la mera tenencia concurre un solo elemento de la
posesin; el corpus y falta en consecuencia el animus, y por ello la mera tenencia no
puede cambiar a posesin, el mero tenedor no se encuentra amparado por las acciones
posesorias.
Qu puede hacer el mero tenedor? (esta es la diferencia).
Solo puede ejercer accin personal, (la accin del ttulo; que emana el ttulo)
Mero Tenedor Accin Personal
Poseedor Accin Posesoria
6. Cosas susceptibles de Posesin:
La posesin supone que ella se ejerza sobre cosas susceptibles de propiedad privada, y
por ello entonces, deber tratarse de cosas comerciables, descartndose las cosas que la
naturaleza a hecho comn a todos los hombres o los bienes nacionales de uso publico.
El Art. 715 admite adems la posesin de cosas incorporales, esto es, aquellas que
consisten en meros derechos. En apoyo de esta disposicin se cita el Art. 1576 inc. 2,
que se refiere expresamente al poseedor del crdito.
Por ltimo, hay autores que restringen la posesin de cosas incorporales solo a los
derechos reales y para ello citan un prrafo del mensaje en el cual se seala o se trata la
posesin solo entendida en conjunto con los derechos reales.
7. Clases de Posesin:
Clasificacin general de la posesin:
1) Posesin Regular o Irregular. Art. 702 y Art. 708.
2) Posesin til o Intil, segn si la posesin conduce o no a la adquisicin del
dominio por prescripcin.
3) Posesin Viciosa o No Viciosa, segn si la posesin es violenta y/o clandestina
Art. 709.
4) Posesin Tranquila o No Tranquila.
116

117
Para algunos autores la posesin tranquila se identifica con la no viciosa, es decir la que
no es violenta ni clandestina.
Para otros autores la posesin tranquila es la no violenta ni clandestina y siempre que el
poseedor no haya sido demandado por el dueo de la cosa o por otro poseedor.
Lo importante es que la posesin tranquila es la nica que habilita para ejercer las
acciones posesorias.
1) De la Posesin Regular
Art. 702 inc 2 y 3.
Se seala que esta procede de justo y titulo y debe haber sido adquirida de buena fe,
aunque esta buena fe no subsista despus de adquirida la posesin.
A raz de esto se puede ser poseedor regular y poseedor de mala fe y viceversa, el
poseedor de buena fe puede ser adems poseedor irregular. Art. 700 inc. 2 (La posesin
se inicia en buena fe).
El inc. 3 del Art. 702 seala que si el ttulo es translaticio de dominio se necesitar
tambin la tradicin de la cosa.
Requisitos de la Posesin Regular:
1. Justo ttulo.
2. Buena fe inicial
3. La tradicin (Requisito eventual ,cuando hay titulo translaticio dominio)
1) Justo titulo:
En materia posesoria entendemos por ttulo: todo hecho o acto jurdico que hace hacer
la posesin en una persona. Recordaremos que en el dominio tambin nos referimos al
ttulo pero en el sentido que ste era el antecedente o presupuesto necesario para que
operara el modo de adquirir el dominio, es decir para adquirir un derecho; en cambio en
materia posesoria el ttulo har surgir un hecho y por este motivo entonces, en general,
los modos de adquirir el dominio pasan a ser ttulos para adquirir la posesin cuando
por algn motivo dicho modo no ha llevado a la adquisicin.
Por ejemplo: Si yo entrego una cosa ajena esa tradicin no sirve para transferir el
dominio porque yo no soy el dueo pero el adquiriente se convierte en poseedor de ella.
En atencin a que la posesin es solo un hecho ella puede nacer de varios ttulos
Art. 701.
Clases de Ttulos:
El Art. 703 seala que el justo titulo es:
Constitutivo o Translaticio de dominio.
Adicionalmente la doctrina agrega la clase de ttulos declarativos.
1) Ttulos Constitutivos:
Son aquellos que dan origen al dominio, que sirven para constituirlo originariamente
Como ocurre con la accesin, ocupacin y la prescripcin Art. 703 inc. 2
(prescripcin es un error ya que esta es el resultado de la posesin).
2) Ttulos Translaticios de dominio:

117

118
Son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, como la venta,
la permuta, la donacin entre vivos y la transaccin cuando ella recae sobre el objeto
no disputado Art. 703 inc. 3 y 6.
3) Ttulos Declarativos:
Son aquellos que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin
preexistentes, como sucede por ejemplo con la sentencia de adjudicacin en juicios
divisorios, con los actos legales de particin, con las sentencias judiciales sobre
derechos litigiosos y la transaccin cuando recae sobre el objeto disputado Art. 703
inc. 4, 5 y 6.
La doctrina ha criticado que el Art. 703 se encuentra en el ttulo de la posesin ello
porque en realidad el nico ttulo es el constitutivo, toda vez que el translaticio no opera
en materia de posesin ya que la posesin principia solo en el poseedor, Art. 717 inc. 1,
y porque al ser la posesin un hecho ella no puede ser transferida.
En razn de lo anterior, en resumen, sern ttulos para la posesin:
la ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte y un caso especial de
apoderamiento de la cosa o la entrega del inmueble no inscrito Art. 729
Qu es el Justo ttulo?
No est definido en la ley y por ello algunos autores lo definen como aquel ttulo que
no es injusto en los trminos del Art. 704.
Alessandri lo define como todo acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de
verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. La expresin en
abstracto es en el sentido que el ttulo debe considerarse en s mismo, sin prestar
atencin a las circunstancias que hayan rodeado su otorgamiento.
Los ttulos injustos estn taxativamente enumerados en el Art. 704 y son:
a) El falsificado; el que no ha sido otorgado realmente por la persona que se pretende.
b) El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra
sin serlo.
La doctrina agrega tambin el otorgado por un mandatario que se ha excedido del
mbito de sus facultades.
c) El que adolece de un vicio de nulidad, por ejemplo, la enajenacin que debe ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial y no lo ha sido.
Se estima, en general, que el legislador se refiere tanto a la nulidad relativa como a la
nulidad absoluta ello porque no ha distinguido y por lo tanto no le es lcito al interprete
distinguir y porque el ejemplo del N3 del Art. 704 es un caso preciso de nulidad
relativa y con mayor razn deber entonces incluirse el caso de nulidad absoluta.
El Art. 705 a su vez seala que la validacin del ttulo que en un principio fue nulo
efectuada por la ratificacin u otro medio legal se retrotrae a la fecha en que fue
conferido el ttulo.
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119
Esta disposicin (Art. 705) es solo aplicable a la nulidad relativa en cuanto se refiere a
la ratificacin.
Hernn Corral estima que el Art. 705 no es solo aplicable al Art. 704 N3 , sino que
tambin al N 2 toda vez que el mandante puede ratificar lo obrado por el mandatario o,
en su caso, por el agente oficioso.
d) El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero, o el del legatario cuyo legado a sido revocado por un acto testamentario
posterior.
Sin perjuicio de lo sealado al heredero putativo a quien se le ha dado la posesin
efectiva por decreto judicial servir de justo titulo dicho decreto y en el caso del
legatario putativo servir de justo titulo el decreto judicial que reconozca el acto
testamentario.
El Art. 704 N 4 inc. 2 debe relacionarse con el Art. 1269 y 1502 N1 en el sentido que
el heredero putativo puede oponer a la accin de peticin de herencia la prescripcin de
5 aos.
( Segundo requisito buena fe, 1ro justo ttulo)
2) Buena fe
En materia posesoria la buena fe consiste en la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraude y de todo otro vicio Art. 706
inc. 1.
As seala el Art. 706 inc. 2; en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no
haber habido fraude u otro vicio en el acto o contrato.
Esa conciencia debe ser firme, o sea, no puede el poseedor tener alguna duda de la
legitimidad de la adquisicin que est realizando, o se transformara en poseedor de
mala fe.
Caractersticas de la Buena fe.
1) Del Art. 702 se sigue que debe ser Inicial, esto es, al comenzar, al originarse la
posesin.
2) La buena fe es de carcter Personal, hay que analizar caso a caso y no puede
traspasarse de un poseedor a otro.
3) Es una cuestin de hecho que le corresponder determinar al juez de la instancia, no
procede el recurso de casacin en el fondo para conocer de esta materia (porque no es
una cuestin de derecho).
Influencia del error en la buena fe.
El poseedor de una cosa puede sufrir un error: crea que era el dueo pero no lo era.

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Este error puede consistir en:
- una falsa representacin de la realidad error de hecho.
- o puede consistir en una falsa representacin de disposiciones legales que determinan
la validez del acto o contrato que precede a la posesin caso en el cual el error ser
de derecho.
Error de hecho
El Art. 706 inc. 3 dispone que un justo error en materia de hecho no se opone a la buena
fe.
La ley se refiere al justo error como aquel que es excusable, que tiene un fundamento
aceptable en el que puede incurrir una persona prudente. Ejemplo: Hay justo error en el
caso que una persona le compra una cosa a un menor de edad que afirma ser mayor y
cuya apariencia fsica parece confirmar que dicha afirmacin es cierta, este error de
hecho no se opone a la buena fe.
Error de derecho:
El Art. 706 inc. 4 dice que el error de derecho constituye una presuncin de mala fe que
no admite prueba en contrario. Para algunos autores en esta disposicin hay un reflejo
del Art. 8 (presuncin de conocimiento de la ley).
Para una buena parte de la doctrina la presuncin de mala fe del Art. 706 inc. 4 es de
aplicacin general, o sea, cuando una persona alega error de derecho siempre est de
mala fe.
Alessandri:
Restringe la aplicacin de esta disposicin (Art. 706) solo a materia posesoria, ello
atendido la ubicacin normativa de la disposicin y porque al tratarse de una presuncin
ella debe ser interpretada en forma restrictiva.
Prueba de la Buena fe.
Art. 707.
La buena fe se presume excepto en la casos en que la ley establece la presuncin
contraria, en todos los otros casos la mala fe deber probarse.
Quien alega la posesin regular no necesita probar la buena fe solo le basta con exhibir
el justo ttulo, y deber entonces, quien se opone a la posesin regular acreditar la mala
fe.
Hay algunos casos en que la ley presume la mala fe Art. 706 inc. 4,
Un segundo caso est en aquel sujeto que sabiendo el paradero de una persona
desaparecida a ocultado la existencia de esta persona Art. 94 N 6,
Tercer caso existencia de un ttulo de mera tenencia en la prescripcin extraordinaria
Art. 2510 N 3.
3) Tradicin

120

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El Art. 702 inc. 3 para ser poseedor regular en el evento de haber un ttulo
translaticio de dominio se necesitar adems de la tradicin de la cosa.
El Art. 702 inc. Final establece una presuncin legal de tradicin al sealar que la
posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla har presumir
la tradicin a menos que sta (la tradicin) haya debido efectuarse por la inscripcin del
ttulo ( la ley presume que ya hubo tradicin)
La presuncin operar en los casos de los bienes muebles porque la tradicin no se hace
por la inscripcin del ttulo, y tambin en la tradicin del derecho de servidumbre de
alcantarillados en predios urbanos.
2) Posesin Irregular
Art. 708 c.c.
Posesin Irregular es la que carece de uno ms de los requisitos del Art. 702.
Paralelo entre Posesin Regular e Irregular:
- Con ambas especies de posesin podr ganarse el dominio por prescripcin: dando
lugar a la prescripcin ordinaria o extraordinaria (Art. 2508 y 2511).
- Ambas especies de posesin estn protegidas por las acciones posesorias, pero la
posesin irregular no est protegida por la accin Publiciana del Art. 894.
- La presuncin de que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no acredite
(justifique) serlo se aplica a ambas especies de posesin Art. 700 inc. 2.
3) Posesin Viciosa
Son posesiones viciosas:
3.a) La violenta
3.b) La clandestina
3.a) La Posesin Violenta
El Art. 710 seala que la posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza y agrega
que la fuerza puede ser actual o inminente.
La fuerza debe ser inicial, y por ello, si en el origen de la posesin sta se adquiri en
forma pacfica pero luego se emple la fuerza para mantenerse en la posesin ella no
dejar de ser pacfica.
Sin perjuicio de lo anterior el Art. 711 dispone que l que en ausencia del dueo se
apodere de la cosa y volviendo el dueo le repele es tambin poseedor violento.
Quien y contra quien se puede poseer en forma violenta. (Art. 712)
a) Existe el vicio de violencia sea que se haya empleado contra el verdadero dueo
o contra el que posea sin serlo o contra el que tenia la cosa en lugar o a nombre
de otro.
b) Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes y que
se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa
o tcitamente.

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122

Caractersticas del vicio de violencia

1) Es relativo; es decir solo puede invocarse por quien ha sido victima de los hechos
materiales o de la amenaza.
2) Es temporal, deja de existir en la medida en que cesa la violencia.
3.b) Posesin Clandestina:
El Art. 713 seala que posesin clandestina es la que ejerce ocultndola a los que tienen
derecho para oponerse a ella.
Es un vicio que atenta contra la publicidad de la posesin (y del dominio) pero no
respecto de todas las personas sino de aquellas que tienen derecho, que legitimante se
pueden oponer a esa posesin.
La clandestinidad es un vicio que puede afectar la posesin en cualquier tiempo, y por
lo tanto, no es requisito de la posesin clandestina que haya un ocultamiento inicial, ste
puede darse en cualquier tiempo.
Resulta fcil imaginar posesin clandestina respecto de muebles pero no de inmuebles.
Alessandri: Ejemplo de Posesin Clandestina de inmuebles: Cuando un vecino
construye subterrneamente en el terreno colindante una bodega, un acueducto o un
lugar para transitar.
Caractersticas de la Clandestinidad:
a) Es Relativa, ya que solo puede alegar la existencia de esta clandestinidad la persona
que tiene derecho a oponerse a esa posesin.
b) Es Temporal; ello implica que terminar cuando la posesin se hace pblica respecto
de aquellos que tienen derecho a oponerse a la posesin.
4) Posesin Intil.
Tradicionalmente se ha sostenido en doctrina que la posesin viciosa es intil
principalmente para ganar el dominio de una cosa por prescripcin como para ejercer
las acciones posesorias (quien posee en forma viciosa no podr obtener el dominio por
prescripcin ni ejercer las acciones posesorias)
A partir de 1935 esta teora ha ido cambiando, ya que para otros autores los vicios de la
posesin (fuerza, clandestinidad) pueden acompaar tanto a la posesin regular como a
la irregular y por ello no podra excluirse de inmediato que el poseedor vicioso est
impedido de adquirir por prescripcin.
El asunto es ms discutible con el ejercicio de las acciones posesorias ya que este
ejercicio requiere de posesin tranquila y sta se opone a la posesin viciosa.
122

123

As entonces, podr haber posesin regular clandestina cuando la clandestinidad no se

haya ejercido al inicio de la posesin sino que despus de haberse adquirido la posesin
con justo ttulo, buena fe y tradicin si fuera el caso.
Podr haber tambin posesin irregular clandestina cuando a sabiendas se compra una
cosa al ladrn y desde un comienzo se ejerce la posesin ocultando la cosa al legtimo
propietario.
En cuanto a la posesin regular la mayora de los autores estima que sta no puede ser
nunca violenta por cuanto esa violencia se opone a la buena fe inicial, pero se agrega
que nada obsta a que exista una posesin irregular violenta y que en definitiva el
poseedor pueda adquirir el dominio de la cosa por prescripcin extraordinaria de 10
aos.
Para afirmar esto se sostiene que, si se analiza el Art. 2510 regla tercera N 2 se sigue
que esta disposicin impide adquirir por prescripcin aun extraordinaria al poseedor
violento siempre que ste alegue la existencia de un ttulo de mera tenencia, a contrario
sensu se seala que si este poseedor violento no tiene ningn ttulo no se podr aplicar
el Art. 2510 Regla 3 inc. 2).
Tambin en apoyo de esta tesis se cita el mensaje del C.C. se dice que la posesin puede
ser regular o irregular, aquella, la regular, adquirida sin violencia ni clandestinidad con
un justo titulo y buena fe y la irregular sin algunos de estos requisitos, con lo cual se
esta reconociendo que la posesin irregular si puede ser violenta o clandestina.
ADQUISICION, CONSERVACION Y PRDIDA DE LA POSESIN
I. Adquisicin de la Posesin.
* La posesin no se transfiere ni se transmite: Art. 717 inc. 1 Art. 2500 inc. 1:
La posesin para nuestro cdigo es un hecho y como tal no puede transferirse ni
transmitirse, en apoyo de esta afirmacin se cita el Art. 717 inc. 1 en orden a que sea
que se suceda a titulo singular o universal, la posesin de sucesor principia en l.
En el mismo sentido se cita el Art. 2500 inc. 1 en orden a que si una cosa ha sido
poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas el tiempo del
antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor.
Segn la regla del Art. 717 si puede el sucesor agregar el tiempo de un antecesor es
porque ambas posesiones son distintas.
* Ventaja de la intransmisibilidad e intransferencia de la posesin:
Se permite al sucesor mejorar un titulo (de la posesin) toda vez que se impide que los
vicios de la posesin del antecesor se traspasen al sucesor.
Sin perjuicio de esto hay algunos artculos del cdigo que parecen estar en pugna con la
afirmacin de que la posesin no se transmite ni se transfiere:
- Art. 696: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores no darn o
transferirn la posesin efectiva.

123

124
Autores: Estamos frente a un error, esta frase rompe con la armona de los dems
artculos de la posesin y hay que entenderlo como tenencia (Buscndole algn
sentido a esta disposicin, no posesin efectiva del derecho).
- Art. 725: El poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia de la cosa.
Tenencia utilizada solo en su sentido vulgar, en su expresin material y no se quiso
utilizar dndole el sentido tcnico de la posesin.
- Art. 2500 inc. 2
Errores:
1 Para poseer se requiere ser persona natural o jurdica, y la herencia yacente no es
persona jurdica y por tanto es imposible que la herencia yacente vaya a poseer.
2

Si se aceptara para el solo efecto del anlisis que la herencia yacente es una
persona jurdica , y por tanto puede poseer, el Art. 2500 inc. 2 dice que est
poseyendo de nombre del heredero y por tanto es mero tenedor de manera que
tampoco podra haber transmisin de posesiones.

Reglas aplicables a la Adquisicin de la Posesin.

1. Quien puede adquirir la Posesin. Art. 720 y Art. 721 inc. 2.
a) La posesin se puede adquirir personalmente por quien trata de adquirir la cosa
para s
b) Se puede adquirir por medio de mandatarios o representantes legales.
c) Por un agente oficioso pero en este caso en particular se requiere del
conocimiento y la aceptacin del interesado.
2. Momento en que se adquiere Art. 721.
a) Si se adquiri personalmente: desde el momento en que se haya iniciado esta
situacin.
b) Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien
es mandatario o representante legal: la posesin del mandante o representado
principia en el mismo acto aun sin su conocimiento (esta regla repite el principio
general del Art. 1448).
c) Si el que toma la posesin de nombre de otra persona no es su mandatario ni
representante legal (es agente oficioso) no poseer sta sino en virtud de su
conocimiento y aceptacin pero se retrotraer su posesin al momento en que fue
tomada a su nombre.
3. Capacidad para adquirir la Posesin:
a) En el caso de los bienes races: Se exige capacidad de ejercicio, toda vez que esta
especie de posesin sobre bienes races supone normalmente la existencia de un acto
jurdico.

124

125
b) En la posesin de bienes inmuebles: Se modifican o alteran las reglas generales
sobre capacidad, de manera tal que los absoluta y relativamente incapaces pueden
adquirir la posesin de un bien mueble salvo los dementes e infantes.
En todo caso ningn incapaz podr ejercer los derechos que surjan de la calidad de
poseedor sin la sin la competente autorizacin (Art. 723).
Forma para adquirir la Posesin.
1) Principio General:
De su propia definicin se sigue que para que exista posesin deben reunirse en unas
mismas manos el corpus y el animus, de manera que para existir la posesin ser
necesario la concurrencia de ambos elementos.
Se desprende del Art. 723 con tal que concurran en ellos la voluntad y la aprehensin.
Para estudiar las formas se distingue entre:
1.a) Bienes muebles
1.b) Bienes inmuebles: y en estos se distingue:
1

Inmuebles inscritos.

Inmuebles no inscritos.

1.a) Bienes Muebles:

Se reitera el principio general, bastar que concurran la aprehensin material y la
voluntad. Hay autores que dicen, sealando el Art. 684 que el elemento material de la
posesin puede ejercerse en forma real o simblica. Art. 684 N 3
1.b) Inmuebles:
Inmuebles no inscritos
Para estudiar esta materia debemos examinar cual es el antecedente o titulo que sirve
para poseer:
a) La sucesin por causa de muerte:
El heredero, aunque lo ignore, adquiere por el solo ministerio de la ley la posesin de la
herencia desde que se ha verificado la delacin lo que generalmente coincide con el
momento en que ha fallecido el causante.
Posesin legal de la herencia Art. 688 inc.1 y Art. 722.
Delacin actual llamamiento que hace la ley a aceptar o a repudiar la herencia
Art. 956.
(deferida = delacin)
Para adquirir la posesin del inmueble que se ha adjudicado el heredero o en el heredero
deben concurrir el corpus y el animus, aun sin necesidad de inscripcin Art. 718 y 1344.

125

126
En el caso del legatario ste va a adquirir la posesin de las especies legadas cuando le
sean entregadas, esto es, cuando concurran en l el corpus y el animus sin necesidad de
inscripcin, por lo tanto el heredero adquiere la posesin de la especie legada
Qu pasa con el dominio?
(al momento de fallecer el causante , se adquiere por sucesin por causa de muerte)
Hay que distinguir si estamos frente a un legado de especie o de cuerpo cierto, o de
gnero (Art. 688).
-

Si es de especie o cuerpo cierto: se adquiere el dominio por sucesin por causa de

muerte. La posesin de la cosa la adquiere por la entrega.

El legatario de gnero: adquiere un crdito contra los herederos (va a ser dueo del
crdito, no de las cosas legadas) Sucesin por causa de muerte inscripcin no es
tradicin (Art. 688) cumple otros fines.
b) Ttulos Constitutivos:
1 La ocupacin
2 La accesin
3 La prescripcin
La Ocupacin:
La opinin mayoritaria est de acuerdo en que jams puede invocarse para adquirir la
posesin de un inmueble (como titulo) la ocupacin, ello porque sta supone la
existencia de bienes que no pertenecen a nadie , y en el caso de los inmuebles , en Chile,
ellos siempre pertenecen a un particular o al Estado (fsco) Art. 590.
La postura minoritaria estima que la ocupacin puede servir de titulo para adquirir la
posesin de inmuebles no inscritos, caso en el cual la posesin ser irregular por que
falta un requisito de la posesin regular la buena fe inicial, hay un error de derecho
consistente en la infraccin al Art. 590 lo que hace presumir la mala fe.
La Accesin:
Se adquirir la posesin cuando concurra el corpus y el animus respecto de la porcin
de terreno que accede o que se junta a otro, sin necesidad de inscripcin ya que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal, y por lo tanto esta franja de terreno va a quedar
cubierta con la inscripcin del inmueble de mayor extensin.
La Prescripcin:
Sirve para adquirir la posesin?
No, porque como ya lo vimos la prescripcin no sirve de titulo para adquirir la posesin
ya que sta es el antecedente necesario para que se produzca la prescripcin.
c) Ttulos Translaticios de Dominio
1) La posesin Regular:
Para adquirir la posesin regular de un inmueble no inscrito es indispensable la
inscripcin, que es la nica forma de hacer la tradicin del dominio y de los dems
derechos reales constituidos sobre inmuebles.(Salvo alcantarillados en predios urbanos)
(Art. 686, 696, 698 y 702)

126

127
Como estamos en presencia de un inmueble no inscrito esta inscripcin a que nos
estamos refiriendo ser la primera relativa al inmueble y por ello entonces ser
necesario cumplir con los requisitos previstos en los Arts. 693 y 58 del Reglamento.
Debe tenerse presente que el Art. 724 dispone como regla general que si la cosa es de
aquellas cuya tradicin debe hacerse por inscripcin en el registro conservatorio nadie
podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.
2) Posesin Irregular:
Hay autores que sostienen que para adquirir la posesin irregular de un inmueble no
inscrito se necesita tambin la inscripcin del titulo, ello porque el Art. 724 no distingue
clases de posesor.
Hay autores que sostienen que para este caso particular, para adquirir la posesin
irregular de un inmueble no inscrito no se necesita inscripcin: Art. 724 y Art. 729:
a) Porque el Art. 724 se refiere a aquellos inmuebles que ya han ingresado con
anterioridad al sistema de la propiedad inscrita.
b) Porque as lo reconoce el Art. 729 al disponer que si alguien pretendindose
dueo se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo titulo no est
inscrito el que tena la posesin la pierde.
Inmuebles Inscritos:
( Se requiere inscripcin cuando el titulo es translaticio)
a) Ttulos no translaticios de dominio:
Tratndose de la sucesin por causa de muerte o de ttulos constitutivos (accesin,
ocupacin) no se requiere de inscripcin para adquirir la posesin regular o irregular de
los inmuebles inscritos, lo anterior se debe a que de acuerdo a lo previsto en los Arts.
702 inc. 3, 686 y 724 la inscripcin se necesita cuando la posesin se adquiere en virtud
de un titulo translaticio de dominio.
- Sucesin por causa de muerte, ocupacin, accesin no son ttulos translaticios de
dominio.
b) Ttulos translaticios de dominio:
(Ejemplo: venta/ permuta/ donacin entre vivos)
Teora de la posesin inscrita:
En nuestro cdigo existe un conjunto de disposiciones en virtud de las cuales se
concluye que la inscripcin del titulo en el registro conservatorio es requisito, prueba y
garanta de la posesin de los bienes races inscritos. Este conjunto de disposiciones es
el siguiente:
3 686 inc. 1 y 2
4 696
5 702 inc. 3 y 4
6 724
7 728
8 730
9 2505
127

128
10 924
Alessandri agrupa este conjunto de disposiciones, no se aplica a los inmuebles por
destinacin atendida a la naturaleza de estos bienes.
Cmo se adquiere la posesin de un inmueble inscrito cuando invoco un titulo?
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito cuando se
invoca un titulo translaticio de dominio es necesaria la inscripcin conservatoria de
dicho titulo. En cuanto a la posesin irregular una opinin muy minoritaria estima que,
en este caso, para adquirir la posesin irregular de un inmueble inscrito no se necesita
de la inscripcin del titulo, ya que el Art. 724 es aplicable solo a la posesin regular.
Se critica esta postura minoritaria sealando que siempre para adquirir la posesin,
regular o irregular, de un inmueble inscrito es necesaria la inscripcin toda vez que:
1) La ley seala que la posesin de un inmueble inscrito no se pierde mientras
subsiste la inscripcin (Art. 728 inc. 2)
2) De seguirse la tesis minoritaria se podra infringir el Art. 2505 ya que podra
haber prescripcin contra titulo inscrito, situacin que vulnera claramente la
norma recin sealada.
3) Se cita el mensaje del Cdigo en el cual se seala que la inscripcin es la que
da la posesin real efectiva, y mientras ella no se ha cancelado el que no ha
inscrito su titulo no posee, es meno tenedor.
II. Conservacin y Prdida de la posesin:
1. Bienes Muebles:
En este caso la posesin se conservar mientras subsista el corpus y el animus, o solo el
animus aun cuando no se conserve el corpus, por esta razn el Art. 727 dispone que la
posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se haya bajo el poder del
poseedor aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
Adicionalmente, el poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia de la
cosa dndola por ejemplo en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o
cualquier otro titulo no translaticio de dominio Art. 725.
Principio General Posesin: Corpus y Animus.
Se mantiene el Animus si por ejemplo se arrienda , en este caso se pierde la tenencia
(Corpus) pero se sigue siendo poseedor.
La prdida de la posesin de un bien mueble se produce en los siguientes casos.

128

129
1) Cuando se pierden simultneamente los 2 elementos constitutivos de la posesin,
Corpus y Animus, as sucede por ejemplo en los siguientes casos:
a) Cuando se enajena la cosa
b) cuando se abandona la cosa al primer ocupante transformndose en res.
derelictae
2) Cuando se pierde el corpus, ello puede suceder por ejemplo en los siguientes casos:
a) Desde que otra persona se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya (Art.
726).
b) Cuando sin que otra persona haya entrado en posesin de la cosa se ha hecho
imposible el ejercicio de actos posesorios, ejemplo: Animal bravo recupera su
libertad (interrupcin natural de la prescripcin).
2) Cuando se pierde el animus, as suceder:
a) cuando el poseedor de la cosa la enajena conservando la mera tenencia
constituto posesorio.
2. Bienes Races
a) Inmuebles no inscritos:
En estos casos la posesin se conservar mientras subsista el corpus y el animus, en esta
situacin en particular no es aplicable el Art. 727 ya que no es posible ignorar
accidentalmente la posesin de un bien raz.
La posesin de un inmueble no inscrito se pierde cuando falta alguno de sus elementos
principales:
1 Cuando simultneamente se pierde el corpus y el animus, ejemplo: enajenacin
o abandono de ella y su posterior apoderamiento por un tercero.
2

Se pierde el corpus :

a) Art. 726: Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de
hacerla suya.
b) Art. 729: Si alguien pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
1

Se pierde el animus: Constituto Posesorio.

Usurpacin del Mero Tenedor.

Seala la ley que si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro (mero tenedor), la
usurpa dndose por dueo de ella no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere
por otra.
Art. 730 inc. 1 en relacin al Art. 716 y 719 inc. 2.
En todo caso el mismo Art. 730 inc. 1 dispone que la persona a quien se enajena la cosa
si adquiere la posesin y hace perder la posesin anterior.

129

130
Poseedor da la cosa mero tenedor adquiere la cosa y no cambia la naturaleza.
(Un tercero inicia la posesin, ste posee)
b) Inmuebles Inscritos:
En cuanto a la conservacin de la posesin de un inmueble inscrito debe estarse al Art.
728 inc. 2, ste seala que mientras subsista la inscripcin inscripcin el que se apodera
de la cosa a que se refiere el titulo inscrito no adquiere la posesin de ella ni pone fin a
la posesin existente.
La norma antes referida implica que frente a un poseedor inscrito no valen
absolutamente de nada los actos de apoderamiento de la cosa que haga un tercero, frente
a una posesin inscrita el apoderamiento de la cosa no permite adquirir la posesin ni
aun irregular. Art. 728, 729 (interpretacin a contrario sensu) Art. 730 inc. 2 y 2505.
Se conserva la posesin mientras se mantenga la inscripcin.
Respecto de la prdida de la posesin de un inmueble inscrito se aplica la regla del Art.
728 inc. 1 para que cese la posesin inscrita es necesario que se cancele la
inscripcin, lo que puede ser de 3 formas:
11 Voluntad de las partes
12 Nueva inscripcin
13 Decreto judicial
-Voluntad de las partes:
Se trata de la convencin o acuerdo celebrado por dos o ms personas con objeto de
dejar sin efecto una inscripcin caso en el cual recobra vigencia la inscripcin anterior.
Este acuerdo de voluntades debe constar por escritura pblica ya que solo frente a la
exhibicin de este tipo de documento el conservador puede practicar la correspondiente
inscripcin Art. 57, 90, 91 reglamento.
- Decreto Judicial caso en que en un litigio el juez declara que el verdadero dueo no
es el poseedor inscrito, as por ejemplo:
1 Juicio reivindicatorio en que el juez acoge la demanda y ordena cancelar la
inscripcin.
Art. 57 y Art. 91 deber exhibir al conservador una copia autntica de la sentencia con
certificado de estar ejecutoriada.
- Por una inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a otra persona:
Caso de mayor ocurrencia y se produce siempre en la compraventa de un bien raz.
Esta forma de cancelacin no es material sino que virtual en el sentido de que se
produce automticamente por el solo hecho de haber el poseedor inscrito transferido su
derecho a otra persona, quien para los efectos de su tradicin requerir la inscripcin de
su titulo.
En todo caso en la nueva inscripcin se har mencin a la inscripcin anterior a fin de
mantener la continuidad de la propiedad raz Art. 692 y Art. 82 del Reglamento.
Problemas que produce esta forma de cancelacin:
1) Produce el titulo injusto la cancelacin de la inscripcin?.
En un fallo la Corte Suprema (1907) se pronunci en orden a que el titulo falsificado,
injusto no tiene la virtud de transferir un derecho a otra persona y consecuentemente con
ello un titulo injusto no puede cancelar una inscripcin anterior.
130

131
En 1945 esta postura cambia en forma definitiva en el sentido de que la inscripcin de
un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior, para hacer cesar la
posesin inscrita.
Las razones son las siguientes:
a) Art. 728 y Art. 2505: Se refieren a la cancelacin de la posesin inscrita por
la inscripcin de un titulo translaticio de dominio sin distinguir si este titulo
es justo o injusto y por lo tanto no es licito al interprete distinguir.
b) Conforme el Art. 2510 N 1 es posible prescribir extraordinariamente sin un
titulo y por ello entonces se dice que con mayor razn se podr prescribir
extraordinariamente con un titulo injusto.
c) No debe llamar a sorpresa este razonamiento toda vez que en un caso
similar la ley lo seala, as sucede en el Art. 730 inc. 1 parte final en el cual
expresamente se reconoce un caso de cancelacin mediante la inscripcin
de un titulo injusto por emanar de un usurpador.
2) Cul es el significado de la expresin competente inscripcin que utiliza el Art.
730 inc. 2 ?
Qu ocurre cuando la nueva inscripcin est totalmente desligada de la primera?.
Para algunos autores la competente inscripcin es la que emana del poseedor inscrito
anterior, aun en forma aparente, ya que esta inscripcin es la nica que tiene la facultad
de cancelar la inscripcin anterior, Art. 728 inc. 1, y permite mantener la continuidad de
la propiedad raz.
Para explicar la expresin aparente se citan algunos ejemplos; as sealan el caso del
mandatario que se excede de sus facultades o la persona que no siendo mandatario se
hace pasar por mandatario de otra y enajena un inmueble inscrito realizndose la
inscripcin a nombre del comprador.
Otro ejemplo: Aquel en que una persona vende un inmueble inscrito a nombre de otro
como si fuera el dueo de la cosa y con posterioridad adquiere el dominio del bien raz,
por ejemplo por sucesin por causa de muerte.
Para este grupo de autores la competente inscripcin a que se refiere el Art. 730 inc. 2
no puede ser otra que aquella que en conformidad al Art. 728 es capaz de cancelar la
inscripcin anterior. (Que proviene del poseedor inscrito aun cuando concurra en forma
aparente).
Para otros autores la competente inscripcin es aquella que se hace cumpliendo con los
requisitos que para toda inscripcin exige el reglamento del conservador sin que sea
necesario que esa inscripcin derive del poseedor anterior inscrito.
Fundamento: La referencia del Art. 730 inc. 2 a la competente inscripcin no puede ser
en atencin a la que proviene del poseedor antes inscrito ya que el Art. 730 inc. 2
precisamente se pone en el caso del usurpador poseedor no inscrito.

131

132
3) Inscripciones de papel:
Es una creacin jurisprudencial y consiste en aquellas inscripciones que cumplen con
los requisitos del registro y no guardan relacin con la realidad porque no concurren en
quien aparece como poseedor el corpus y el animus, por este motivo no se producen
todos los efectos que provienen de la inscripcin; no va a dar ni a quitar la posesin.
El concepto de la inscripcin de papel lleva al anlisis de 2 teoras sobre cmo concebir
la inscripcin:
3.a) Teora de la inscripcin como una Ficcin; lo nico que vale es la inscripcin, quien
aparece en ella es el poseedor.
3.b) Teora de la inscripcin como Garanta.
La inscripcin no es ms que la formalidad que la ley aade a la posesin material, y
por tanto, si la inscripcin no va acompaada de la posesin real de la cosa la
inscripcin es de papel, queda en el aire.
4) Es necesaria la inscripcin para el adquiriente del usurpador de un inmueble no
inscrito adquirida la posesin? (Art. 730 inc. 1).
La mayora de los autores estima que no es necesaria la inscripcin del titulo ya que esta
exigencia est establecida en el Art. 730 inc. 2, referido al poseedor de un inmueble
inscrito y porque los Arts. 726 y 729 expresan que el simple apoderamiento material de
1 cosa es suficiente para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito.
Somarriva Hay que distinguir si hay posesin regular o irregular.
- Posesin Regular: Ser necesaria la inscripcin del titulo de acuerdo al Art. 702.
- Posesin Irregular: Dicha inscripcin no ser necesaria.
Recuperacin de la Posesin
Art. 731: Establece una ficcin en orden a que el que recupera legalmente la posesin
perdida se entender haberla tenido durante todo el tiempo intermedio.
Esta ficcin es importante para la prescripcin adquisitiva ya que sta se funda en una
posesin continuada y no interrumpida., por este motivo dijimos en su oportunidad que
la prescripcin adquisitiva se interrumpe naturalmente cuando un tercero entra en
posesin de la cosa a menos que se haya recuperado la posesin legalmente Art. 2502.
Como se puede recuperar legalmente la Posesin:
Bienes Inmuebles Ejerciendo acciones posesorias, publiciana y reivindicatoria.
Bienes Muebles Solo ejerciendo la accin publiciana y/o reivindicatoria y no
acciones posesorias (Art. 916).
Presunciones para Facilitar la Prueba de la Posesin.
Art. 719.
132

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1. Si se ha empezado a poseer a nombre propio se presume que esta posesin ha

continuado hasta el momento en que se alega. En virtud de esta presuncin basta que el
que invoque la posesin a nombre propio pruebe que en esa calidad comenz a poseer
para que la ley presuma la continuidad de la posesin.
2. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la posesin del
mismo orden de cosas. A consecuencia de esto el que alega que actualmente posee a
nombre propio habiendo empezado a detentar la cosa a nombre ajeno tendr que
desvirtuar la presuncin para lo cual deber probar la existencia de un titulo que le
atribuya la calidad de poseedor a nombre propio.
3. Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente se presume la
posesin en el tiempo intermedio.
Para que opere esta presuncin habr que acreditar dos extremos:
14 El hecho de la posesin actual.
15 El hecho de haber comenzado a poseer con anterioridad.
Todas estas presunciones, del Art. 719, son simplemente legales.

LIMITACIONES AL DOMINIO
Son en su gran mayora derechos reales que se constituyen en cosas ajenas y que por lo
tanto restringen las facultades o atributos del dueo de la cosa, as por ejemplo, en el
usufructo se restringen las facultades de uso y goce.
A estos derechos reales que se constituyen sobre la cosa se les llama Derechos reales
limitados en el sentido que comparados con el derecho real de dominio presentan un
contenido ms reducido.
As por ejemplo la hipoteca el acreedor hipotecario tendr derecho a perseguir la
finca y a ejecutarla pero no gozar de ninguno de los atributos propios del dominio.
Los derechos reales limitados se clasifican en:
a) Derechos de goce
b) Derechos de garanta
a) De goce: Aquellos que permiten el uso directo de la cosa, es decir autorizan para
aprovecharse de los beneficios o utilidades que emanan de esa cosa, como ocurre con el
usufructo, el uso habitacin y las servidumbres.
b) Son de garanta: Aquellos que permiten el uso indirecto de la cosa, esto es, ponen
acento en el valor de cambio de la cosa para el caso en que no se cumpla con la
obligacin que se encuentra garantizada a travs de este derecho real, as sucede con la
hipoteca, la prenda y el censo (Art. 579) censuario porque l ha contrado la
obligacin.

133

134
Se produce una situacin especial con la propiedad fiduciaria ya es agregada como
limitacin al dominio no obstante no tener la naturaleza jurdica de un derecho real.
I. PROPIEDAD FIDUCIARIA
1. Concepto y generalidades
El Art. 733 inc. 1 dispone que se llama Propiedad Fiduciaria la que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin.
As por ejemplo; habr propiedad fiduciaria cuando dejo a mi casa a x hasta que se
case, oportunidad en que pasara a y .
(Propiedad absoluta no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino a
duracin).
El mismo art.733 define una serie de otros conceptos que se utilizarn en esta materia,
as seala que el Fideicomiso corresponde a la constitucin de la propiedad fiduciaria,
con el mismo nombre se denomina tambin a la cosa constituida en propiedad
fiduciaria.
Por ltimo, se llama Restitucin la translacin de la propiedad a la persona en cuyo
favor se ha constituido el fideicomiso.
La propiedad fiduciaria, desde un punto de vista de la clasificacin del dominio, se
opone a la propiedad absoluta, esto es, aquella que no est sujeta al gravamen de pasar a
otras manos por cumplirse una determinada condicin.
En la propiedad fiduciaria por regla muy general intervienen 3 personas:
1

El Constituyente: Esto es, la persona que dispone de una cosa a favor de otra a
quien la grava con la obligacin de restituirla a una tercera persona al momento
de verificarse una condicin.

El Propietario Fiduciario: Persona que recibe la cola con cargo de restituirla a

otra en el evento de cumplirse una condicin.

El Fideicomisario: La persona a quien debe restituirse la propiedad una vez que

se haya cumplido el evento de la condicin.

Por excepcin pueden intervenir, en la propiedad fiduciaria, solo dos personas:

1
2

El Constituyente
El Fideicomisario

En este caso estando aun pendiente la condicin gozar fiduciariamente de la cosa el

constituyente si viviere o sus herederos (Art. 748).
(Gozar fiduciariamente goza mientras no se cumple la condicin, cuando se cumple
pasa a otra persona).

134

135

Derecho de Dominio en la Propiedad Fiduciaria

El fideicomiso implica un solo derecho, esto es el de propiedad que se va a ejercer por
el propietario fiduciario y eventualmente por el fideicomisario cuando se cumpla la
condicin (Derecho de dominio es uno solo) por esta razn se distingue la propiedad
fiduciaria de los otros derechos reales que constituyen limitaciones al dominio ya que en
estos coexisten necesariamente dos derechos de distinta entidad jurdica.
Ejemplo:
Usufructo Nuda Propiedad
Usufructo
Hipoteca Dueo
Acreedor hipotecario
En este mismo sentido una vez que la propiedad se transfiere del constituyente al
propietario fiduciario ste pasa a ser el nico dueo de la cosa!, no obstante lo cual ese
derecho de dominio va a estar sujeto a una condicin resolutoria y por eso en este caso
se hace excepcin a la perpetuidad del derecho de dominio.
Antes del cumplimento de la condicin el fideicomisario no tiene derecho alguno, solo
tiene una mera expectativa de adquirir el dominio en el evento de cumplirse la
condicin Art. 761 inc. 1. (Condicin debe gravar la cosa para que sea propiedad
fiduciaria)
Debe tenerse presente que no siempre que la propiedad pasa a otra persona por
cumplirse una condicin habr propiedad fiduciaria, as por ejemplo, en el caso de una
compraventa en que el comprador adeuda una parte del precio, si no lo paga va a operar
una condicin resolutoria y la propiedad va a volver a manos del vendedor y en ese caso
no habr propiedad fiduciaria.
Por este motivo los autores sealan que habr fideicomiso cuando la condicin afecta al
derecho real de dominio y no cuando afecta al contrato que ha servido de titulo para la
adquisicin del dominio.
Origen histrico de la propiedad fiduciaria:
La palabra fideicomiso viene de dos palabras latinas:
- Fide y
- Comissum.
Y quieren dar a entender que se trata de un encargo de confianza.
En Roma: el derecho de heredar estaba restringido solo a los ciudadanos romanos, de
manera que no gozaban de este derecho los peregrinos, de modo que se ide un

135

136
subterfugio: el testador o causante le dejaba la propiedad a un ciudadano romano con el
encargo de confianza de que ste hiciera pasar la propiedad al peregrino.
Edad Media:
En esta poca la propiedad fiduciaria se utiliza para desarrollar las llamadas
vinculaciones, es decir, se sujetaba un conjunto de bienes al dominio perpetuo de una
seria de sucesores en el orden establecido por el constituyente y con la prohibicin de
enajenar, cuando estas vinculaciones se hacan al mayor de la casa tomaban el nombre
de mayorazgos.
Este concepto fue un fracaso en la Revolucin Francesa, ya que estas vinculaciones
eran contrarias a sus ideales, de modo que fueron abolidas (las vinculaciones), de hecho
el Cdigo Civil Francs no contiene normas sobre propiedad fiduciaria.
En Chile: mientras estuvo vigente la legislacin espaola se reconoci valor a los
mayorazgos (vinculados) situacin que cambi radicalmente con la entrada en vigencia
del c.c. en el cual se reconoce la propiedad fiduciaria pero se prohben dos o ms
usufructos o fideicomisos sucesivos (mensaje c.c.)
2. Requisitos de Constitucin de la Propiedad Fiduciaria
1) Que la cosa sea susceptible de ser dada en fideicomiso.
2) Existencia del propietario fiduciario y del fideicomisario.
3) Existencia de una condicin.
4) Solemnidades o formalidades
1) Que la cosa sea susceptible de ser dada en fideicomiso.
El Art. 734 seala que no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una
herencia o sobre una cuota determinada de ella o sobre uno o ms cuerpos ciertos.
Atendida la naturaleza de la restitucin no podrn ser objeto de fideicomiso:
a) Cosas genricas
b) Cosas consumibles.
Como el Art. 734 no distingue el fideicomiso podr recaer tanto sobre especies muebles
como inmuebles.
2) Existencia del propietario fiduciario y del fideicomisario.
1) Propietario Fiduciario:
a) Debe tratarse de una persona natural o jurdica, que sea cierta (que exista) y
determinada, esto es, que pueda individualizarse.
b) El propietario fiduciario debe existir al momento de constituirse el fideicomiso.
136

137

c) Puede suceder que el constituyente guarde silencio acerca de la persona del

propietario fiduciario, por ejemplo: Una clusula testamentaria. Ej.: dejo mi casa a
Pedro una vez que se reciba de abogado.
En este caso, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 748, el constituyente o sus herederos
gozaran fiduciariamente de la propiedad, es decir, con cargo de restituirla a Pedro una
vez que se reciba de abogado.
d) Puede suceder, por otro lado, que el constituyente nombre no solo a uno, sino a 2 o
ms fiduciarios Art. 742.
Estos fiduciarios no pueden ser sucesivos, y relacionado con ello, los fiduciarios
nombrados debern gozar de la cosa conjunta o simultneamente, o sea sern
copropietarios.
Si el constituyente nombra 2 o ms fiduciarios y uno de ellos falta su cuota no se
transmite a sus herederos, sino que ella acrecer a los dems fiduciarios (Art. 750)
Cuando el constituyente haya dado la propiedad fiduciaria a 2 o ms personas podr el
juez, a peticin de cualquiera de ellas, confiar la administracin a aquella que diere
mejores seguridades de conservacin. Art. 752.
Si una persona fuere a la vez fiduciario de una cuota y propietario absoluto de otra
ejercer ambos derechos sobre las referidas cuotas mientras la cosa permanezca indivisa
pudiendo, en todo momento, pedir la divisin de ella.
e) El constituyente puede nombrar uno o ms sustitutos de fiduciario solo cuando el
fideicomiso se haya constituido por acto testamentario.
2) El fideicomisario:
a) Puede ser una persona natural o jurdica y no necesariamente deber existir al
momento de constituirse el fideicomiso, bastar con que exista al momento de
cumplirse la condicin, porque ser en ese momento en el cual adquirir un derecho.
A este respecto el Art. 737 seala que el fideicomisario puede ser una persona que
no exista al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria pero que se espera que exista
(Art. 737).
b) El fideicomisario necesariamente debe existir a la poca de la restitucin, esto es, al
momento de verificarse la condicin (Art. 738 inc. 1)
Esta existencia debe producirse a ms tardar en el plazo de 5 aos contados desde la
delacin o entrega de la propiedad ya que transcurrido ese trmino se tendr por
fallida la condicin a menos que la muerte del fiduciario sea el evento del cual
pende la restitucin (Art. 739).
c) El que constituye un fideicomiso puede nombrar no solo a uno, sino que tambin
puede designar dos o ms fideicomisarios:
En el caso de haberse designado 2 o ms fideicomisarios puede suceder que la
existencia de todos ellos se espere caso en el cual se restituir la totalidad del
fideicomiso en el debido tiempo a los fideicomisarios que entonces existan y los dems
irn entrando en l a medida que se vaya cumpliendo respecto de ellos la condicin.
En todo caso transcurrido el plazo contemplado en el Art. 739 no se dar lugar a ningn
otro fideicomiso (Art. 746).
137

138

d) El constituyente puede dar al fideicomiso los substitutos que quieran para el caso que
deje de existir antes de la restitucin (fallecimiento u otra causa Art. 743 inc. 1).
En esta situacin entonces ser el sustituto la persona que adquiera el fideicomiso al
momento de verificarse la condicin.
Estas sustituciones pueden ser de diferentes grados, sustituyndose una persona al
fideicomisario nombrado en primer lugar, otra al primer sustituto, otra al segundo etc.
(Art. 743 inc. 2).
No se reconocern otros sustitutos que los designados expresamente en el respectivo
acto entre vivos o en el testamento (Art. 744).
Las sustituciones que autoriza la ley se llaman vulgares ya que solo pueden tener lugar
cuando el fideicomisario falta antes de cumplirse la condicin (Art. 762 y Art. 1156).
En este caso no se admiten las sustituciones fideicomisarias (Art. 1164).
e) Puede suceder que falte o llegue a faltar el fideicomisario; si falta antes de la
restitucin, como solo hay una mera expectativa, nada transmite a sus herederos sino
que la expectativa pasar al sustituto en el evento de que ste hubiere sido designado.
(Art. 762).
Si no se ha designado sustituto y faltara el fideicomisario antes de verificarse la
condicin la propiedad se consolida en manos del propietario fiduciario.
Si el fideicomisario falta despus de la restitucin, como ya adquiri el dominio del
fideicomiso transmitir ste a sus herederos.
f) Puede ocurrir que el constituyente no designe a la persona del fideicomisario, por
ejemplo: dejo mi casa a Juan hasta que se reciba de abogado, en este caso cumplida la
condicin se restituye la propiedad al constituyente, por eso parte de la doctrina seala
que no estamos en presencia de propiedad fiduciaria sino que se trata de una condicin
resolutoria ordinaria.
Otra solucin:
Aplicacin del Art. 748 por analoga.
Vuelve al constituyente, opinin mayoritaria el constituyente y el propietario
fiduciario no pueden ser la misma persona.
g)Prohibicin de fideicomisos sucesivos:
El legislador no mira con buenos ojos la propiedad fiduciaria que embaraza la libre
circulacin de los bienes y entibia el espritu de conservacin y mejora que da vida y
movimiento a la industria, por este motivo el Art. 745 inc. 1 seala que se prohbe
constituir 2 o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una
persona lo adquiere sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra.
Art. 10 Regla General nulidad absoluta (excepcin en el mismo Art. 10), ac ley
establece una sancin especial para el caso de contravencin Art. 745 inc. 2, si de hecho
se constituyeren adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados se
extinguir para siempre la expectativa de los otros.
h) Propiedad fiduciaria y usufructo Art. 736.
En esta situacin:

138

139
Nudo Propietario ser el propietario fiduciario mientras no se cumpla la condicin, ser
nudo propietario el fideicomisario cuando se cumpla la condicin, el usufructuario sigue
usando y gozando de la cosa.
3) Existencia de una Condicin:
De acuerdo a la definicin del Art. 733 inc. 1 la condicin es un elemento de la esencia
de la propiedad fiduciaria, y este requisito distingue la propiedad fiduciaria del
usufructo ya que este ltimo es una institucin a plazo, por este motivo el Art. 741
seala que las disposiciones a da (plazo) no constituyen fideicomiso.
Se dice que esta condicin tiene un doble carcter ya que es:
Resolutoria para el propietario fiduciario.
Suspensiva Para el fideicomisario.
La regla general es que la condicin resolutoria produce efectos retroactivos, en esta
materia, a juicio de Alessandri, no opera retroactivamente sino que el efecto consistir
en permitir la translacin de dominio del propietario fiduciario al fideicomisario,
adems como no opera con efectos retroactivos subsistirn todos los actos que hubiere
realizado el propietario fiduciario.
El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario
o su substituto a la poca de la restitucin Art. 738 inc. 1.
No obstante lo anterior, a esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa
o disyuntivamente, Art. 738 inc. 2.
Por ejemplo: Se lega un auto a Pedro para que ste se lo entregue a Juan si ste se recibe
de abogado y se casa. (2 condiciones + condicin expresa o tcita).
Hay 3 condiciones ac: que se reciba, que se case y que exista (expresa o tcita).
El plazo para que se cumpla la condicin es de 5 aos contados desde la delacin de la
propiedad fiduciaria, si no se cumple la condicin dentro de ese plazo se entender
fallida, por excepcin no se aplica este plazo cuando la condicin consiste en la muerte
del fiduciario Art. 739.
Alessandri seala que la excepcin del Art. 739 es para evitar actos inmorales ya que en
esta situacin el fideicomisario estar interesado en que el fiduciario muera luego.
4) Formalidades.
Art. 735 seala que los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos
otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario (testamento), agrega el inc. 2
que la constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble deber
inscribirse en el competente Registro (el de hipotecas y gravmenes) del lugar en que
estuviere situado el inmueble (Art. 52 y 32 Reglamento).

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Rol de la inscripcin:
a) Si el fideicomiso se constituye por testamento: el propietario fiduciario adquiere el
dominio por sucesin por causa de muerte, la inscripcin tiene por objeto mantener
la historia de la propiedad raz.
- Alessandri dice que en este caso la inscripcin es una solemnidad y por tanto si no
inscribo el
fideicomiso este ser nulo
- Claro Solar dice que la inscripcin es para mantener historia de la propiedad raz y dar
publicidad.
b)

Si el fideicomiso se constituye por acto entre vivos: La inscripcin constituye

tradicin, corresponde a la tradicin de la propiedad fiduciaria del constituyente al
fiduciario.
Claro Solar dice que en este caso este es el nico rol que cumple la inscripcin,
Alessandri
agrega que adems constituye una solemnidad del fideicomiso, de manera tal que si no
se
inscribe es nulo el fideicomiso.
Fernando Rozas estima que en este caso la inscripcin no sirve siempre de tradicin
sino que su
objetivo es hacer oponible el fideicomiso a terceros.
Fundamento: Porque se inscribe en el registro de hipotecas y gravmenes y porque no
siempre
se necesitara la inscripcin como en el caso del Art. 748
3. Derechos y Obligaciones de las partes.
A. Derechos del Propietario Fiduciario:
El fiduciario es dueo del fideicomiso, sin perjuicio de lo cual este derecho de dominio
est sujeto a una condicin resolutoria.
Frente a esta incertidumbre la ley restringe los derechos del fiduciario a los siguientes:
1) Puede ejercer la accin reivindicatoria para recuperar el fideicomiso si ha perdido su
posesin Art. 893.
2) Puede disponer de la propiedad fiduciaria, esto es, puede enajenarla por acto entre
vivos y transmitirse por causa de muerte. En ambos casos podr disponer de la
propiedad fiduciaria con cargo de mantenerla indivisa (Art. 1317 inc. 2) y sujeta al
gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes (Art. 751 inc. 1).
Por Regla general siempre se puede pedir la particin de la cosa indivisa (Art. 1317)
Por excepcin no puede pedirse la particin en el caso Art. 751 inc. 1.
En todo caso el fiduciario no podr disponer de la propiedad fiduciaria en las siguientes
situaciones: Art. 751 inc. 1.
a) Cuando el constituyente haya prohibido su enajenacin.
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141

b) No podr transmitirse cuando el da prefijado para la restitucin es el de la

muerte del fiduciario. Si el fiduciario enajena la propiedad fiduciaria en vida
ser siempre su muerte la que determine el da de su restitucin.
3) El fiduciario puede gravar la cosa, sin perjuicio de ello en este caso la ley asimila los
bienes que fiduciariamente se posean a los bienes de la persona que viva bajo tutela o
curatela.
Atendiendo lo anterior para que el gravamen que constituye el propietario fiduciario sea
oponible al fideicomisario debern cumplirse los siguientes requisitos (copulativos):
3.a) Autorizacin judicial con conocimiento de causa, y
3.b) con audiencia de las personas designadas en el Art. 761 (Art. 757).
4) La cosa dada en fideicomiso es inembargable mientras la posee el fiduciario (Art.
1618 N 8 c.c. y Art. 445 N 14 CPC) , esta inembargabilidad no se extiende a los frutos
que produzca la cosa.
5) El fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el
fideicomiso y podr mudar su forma conservando su integridad y valor (Art. 758 inc.1).
6) Puede gozar de los frutos de la cosa dada en fideicomiso Art. 754 y 790
(Art. 754 remisin al usufructo).
B. Obligaciones del Propietario Fiduciario:
1) Debe cuidar la cosa y responder de culpa leve, por ello ser responsable de los
menoscabos y deterioros que provengan de un hecho o culpa (Art. 758 inc. 2).
2) Debe restituir el fideicomiso al fideicomisario una vez que se cumpla la condicin
(Art. 733 inc. final).
3) Debe elaborar un inventario solemne de las especies que recibe en fideicomiso en los
mismos trminos que el usufructuario (Art. 754 y Art. 775, a su costa).
A diferencia del usufructuario, quien necesariamente debe rendir caucin de
conservacin y restitucin, el fideicomisario no estar obligado a ello sino por sentencia
del juez que as lo ordene con carcter de providencia conservativa.
4) Debe soportar todas las expensas ordinarias y de conservacin y cultivo, esto es,
aquellas que son necesarias para hacer producir la cosa en forma normal.(Art. 754 y
Art.795)
5) Es obligado al pago de pensiones, cnones y en general de las cargas peridicas con
que hubiere sido gravada la cosa, incluyendo los impuestos fiscales y municipales (Art.
754 y Art. 796).
6) El fiduciario no tendr derecho alguno a reclamar en razn de mejoras no necesarias,
estas son las tiles Art. 909 inc. 2 y voluptuarias Art. 911 inc. 2, a menos que ellas
hayan sido pactadas con el fideicomisario a quien debe hacer la restitucin (Art. 759).

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142
En todo caso el fideicomisario podr oponer en compensacin el aumento de valor que
las mejoras hayan producido en las especies hasta concurrencia de la indemnizacin que
debiere.
7) En el evento que el fideicomisario deba hacer reembolso al fiduciario ste tiene
derecho a retener el fideicomiso hasta que se efectu el pago. Art. 754 y Art. 800.
Adems el fiduciario podr retirar los materiales de las mejoras tiles y voluptuarias que
pueda separar un detrimento de la cosa Art. 754 y Art. 801.
C. Derechos del Fideicomisario
Mientas est pendiente la condicin no tiene derecho alguno sobre el fideicomiso sino la
simple expectativa de adquirirlo Art. 761 inc. 1.
Como todo acreedor condicional tiene un germen de derecho que le permite realizar
ciertos y determinados actos.
1) El fideicomisario puede vender o ceder su expectativa.
Para llegar a esta conclusin se aplica por analoga el Art. 1813 que en determinadas
circunstancia permite la venta de cosas que no existen pero que se espera que existan.
2) En caso de fallecer el fideicomisario antes de cumplirse la condicione no trasmite
derecho alguno a sus herederos ni aun la expectativa (Art. 762).
3) El fideicomisario puede impetrar providencias conservativas cuando la propiedad
pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario Art. 761.
Este mismo derecho la ley no se lo concede adems a las siguientes personas:
a) A los ascendientes del fideicomisario que aun no existe pero se espera que
exista.
b) Personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas.
c) El defensor de obras pas cuando el fideicomisario se ha establecido a favor de
un establecimiento de beneficencia.
Art.761 inc.3
4) Tiene la facultad de ser odo cuando el fiduciario quisiere gravar la cosa, si as no
ocurriere el gravamen le ser inoponible al fideicomisario Art. 757.
5) Tiene derecho a solicitar que el fiduciario rinda caucin de conservacin y restitucin
Art. 755.
6) Tiene derecho a reclamar la cosa una vez que se ha cumplido la condicin.
7) Derecho a solicitar que se le indemnicen los perjuicios derivados de los deterioros
que ha sufrido la cosa por un hecho o culpa del fiduciario (Art. 758).

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143
D. Obligaciones del Fideicomisario:
Llegada la poca de la restitucin el fideicomisario deber rembolsar todas las expensas
extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de toda otra deuda y de
las hipotecas a que estuviere afecta la cosa, reducidas a lo que con mediana inteligencia
y cuidado debieron costar. Art. 756
El mismo Art. 756 seala algunas rebajas que debern efectuarse en esta prestacin. (Si
no paga el fiduciario retiene la cosa hasta que el fideicomisario le pague).
4. Extincin del Fideicomiso:
Causales:
Artculo 763.
1) Por la Restitucin:
Para la mayora de los autores en este caso ser necesario efectuar la tradicin del
derecho real de dominio del propietario fiduciario al fideicomisario, y proceder a la
correspondiente inscripcin si hubiere un inmueble.
Hernn Corral Dice que en este caso no es necesaria la tradicin, toda vez que la
restitucin opera de pleno derecho, por el solo cumplimiento de la condicin, y el modo
de adquirir el dominio sera la ley , las inscripciones que sea necesario realizar
cumpliran un fin diverso que el de la tradicin.
2) Por la Resolucin del Derecho de su Autor:
EL Cdigo seala como ejemplo el caso en que se hubiere comprado la cosa con pacto
de retroventa y ste operara (Art. 1881).
3) Por la Destruccin de la cosa en que est constituido el fideicomiso:
Destruccin que debe ser total ya que si fuere parcial subsistir en el resto.
4) Por la Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin y sin perjuicio de los
derechos de los sustitutos si stos existieren. En el evento de que el fideicomiso se haya
constituido sobre un inmueble deber inscribirse en el Conservador de Bienes Races
(Art. 52 N 3 Reglamento).
5) Por Faltar la Condicin o No Haberse Cumplido en Tiempo Hbil.
6) Por Confundirse la Calidad de nico Fideicomisario con la de nico Fiduciario.
(Propietario fiduciario es dueo, muere transmite a herederos y justo el nico heredero
es el fideicomisario) (Fiduciario compra al fideicomisario su expectativa).
5. Fideicomisos especiales:
A) El Tenedor Fiduciario: Art. 749 c.c. se produce en aquella situacin en que el
propietario fiduciario est obligado a reservar los frutos que produzca la cosa mientras
pende la condicin para entregrselos a la persona que adquiera la propiedad absoluta.
El cdigo seala que en este caso estamos (en realidad) frente a un administrador
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(tenedor fiduciario) de la cosa y por tanto es asimilado y le son aplicables las normas
sobre curadores de bienes.
Este artculo ha dado origen a las comisiones de confianza que se hacen a los bancos.
El Art. 749 tiene un error en aquella parte que seala en virtud de faltar la condicin
ya que si falta la condicin no hay fideicomisario y por tanto no hay tenedor fiduciario.
B) Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: (Art. 760 inc. 1)
En el evento de estipularse un fideicomiso de esta forma el fiduciario no ser
responsable de ningn deterioro.
No se puede aplicar, acordar esta exoneracin de responsabilidad, en el caso del dolo o
culpa ya que habra objeto ilcito (Art. 1465).
C ) Fideicomiso de residuo.
Adems de estar el fiduciario dotado de la facultad de gozar de la cosa a su arbitrio el
constituyente estipula que el fideicomisario tendr solo derecho a reclamar lo que exista
al tiempo de la restitucin (Art. 760 inc. 2)
Alessandri estima que si las enajenaciones y actos que se realizan sobre la cosa no
persiguen un derecho del fiduciario sino que se han realizado con la finalidad de
perjudicar al fideicomisario ste tendra la posibilidad de demandar indemnizacin de
perjuicios.
II. DERECHO REAL DE USUFRUCTO
1)Generalidades:
Por regla muy general los atributos del dominio se ejercen por la misma persona, el
dueo de la cosa, pero puede suceder que el uso y goce de la cosa sean ejercidos por un
tercero. (De este uso y goce puede surgir un derecho real o un derecho personal).
Estos derechos de uso y gocen pueden tomar la forma de un derecho real usufructo,
uso y habitacin o la de un derecho personal arriendo, comodato.
En cuanto a la definicin de usufructo sta se encuentra recogida en el Art. 764: El
derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa
con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar
su valor, si la cosa es fungible.
En el usufructo generalmente intervienen 3 personas.
1) Nudo propietario Aquella persona que est despojada de las facultades de usar y
gozar la cosa. Conservando solo la facultad de disposicin.
2) Usufructuario Persona que se encuentra investida de las facultades de usar y gozar
de la cosa. (es mero tenedor y dueo derecho real usufructo)
3) El constituyente persona que establece, que da origen del usufructo. El
constituyente puede quedar como un tercero completamente aparte, o bien puede
tambin pasar a tener la calidad de nudo propietario o de usufructuario.
En el usufructo coexisten dos derechos:
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- el de nudo propietario y el de usufructuario es mero tenedor y dueo de su derecho
real de usufructo.
2) Principales Caractersticas:
1. Es un derecho real (Art. 577- 764).
2. Es un derecho de goce, toda vez que el usufructuario tiene las facultades de usar
y de gozar de la cosa y tendr derecho de hacerse dueo de los frutos que la cosa
produzca.
3. Es una limitacin al dominio, toda vez que restringe la amplitud de las
facultades que tiene el dueo de la cosa gravada.
4. Es un derecho temporal, ya que tiene una duracin limitada al cabo de la cual la
cosa pasa al nudo propietario y se consolida con la propiedad Art. 765 inc.2.
5. Es un derecho intransmisible por causa de muerte, ya sea por testamento o
abintestato Art. 773 inc. 2.
6. Es un derecho sujeto a plazo.
7. Es un derecho sobre cosa ajena, es decir necesariamente deben ser diferentes las
calidades de nudo propietario y de usufructuario de la cosa (nadie puede limitar
su derecho en beneficio propio).
3) Requisitos del Usufructo:
a. Cosas susceptibles de usufructo
b. Sujetos
c. Existencia de un plazo.
1. Cosas susceptibles de usufructo
No hay norma especfica al respecto y por ello puede concluirse que pueden ser objeto
de usufructo todas las cosas comerciables; muebles o inmuebles, corporales o
incorporales, singulares o universales ya sea sobre la totalidad de un bien o sobre una de
sus partes.
* Usufructo de cosas consumibles o cuasiusufructo:
La teora clsica entiende que el usufructo sobre cosas consumibles es un usufructo
impropio o anormal, toda vez que el usufructo ordinario importa la carga de conservar
la sustancia y forma de la cosa dada en usufructo fin que no se puede cumplir con las
cosas consumibles.
En el usufructo de cosas consumibles o cuasiusufructo en realidad lo que hay es una
transferencia del dominio de la cosa o cosas dadas en usufructo con cargo de restituir
otras tantas del mismo gnero o calidad, o su valor al momento de la restitucin. El
cuasiusufructo est recogido en el Art. 789.
Art. 789 Vuelve a la discusin si el Cdigo recogi las cosas fungibles.
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Alessandri Art. 789 se refiere a cosas consumibles.

* Principales diferencias entre usufructo y cuasiusufructo:
1) El cuasi usufructuario se hace dueo de la cosa, en cambio el usufructuario es mero
tenedor de la cosa.
2) En el usufructo coexisten dos derechos (ambos son reales derechos real de dominio
y derecho real de usufructo), en el cuasiusufructo el cuasi usufructuario tiene el
derecho real de dominio y el nudo propietario tendr un derecho personal para
exigir la restitucin .
3) El usufructuario est obligado a restituir la misma especie entregada en usufructo, el
cuasi usufructuario deber restituir otras tantas cosas del mismo genero y calidad o
el valor de ellas.
4) El usufructo recae sobre especies o cuerpos ciertos, el cuasiusufructo sobre gneros.
5) Hay un principio en nuestro derecho el riesgo de la cosa lo soporta el dueo.
En el usufructo el riesgo lo soporta el usufructuario y en el cuasiusufructo el cuasi
usufructuario.
* Diferencias entre Cuasiusufructo y el contrato de mutuo:
Dos instituciones muy semejantes, al contrato de mutuo se le llama prstamo de
consumo y est definido en el Art. 1196.
De la definicin se sigue que el objeto de ambas instituciones es el mismo, pero hay
diferencias.
Diferencias:
1) El cuasiusufructo puede tener su origen en la ley, en un testamento o en un contrato.
El mutuo solo puede tener su origen en una convencin.
2) Cuando ambos tienen su origen en un contrato en el cuasiusufructo este contrato es
consensual, en cambio el muto es un contrato real.
3) El cuasi usufructuario tiene la obligacin de hacer un inventario solemne y de rendir
caucin, el mutuario no tiene estas obligaciones.
4) Causales de extincin de censo y otro son diferentes.

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2) Sujetos:
( Segundo Requisito )
El Constituyente pude constituir un usufructo a favor de dos o ms personas, que lo
tengan simultneamente por igual o segn las cuotas determinadas por el mismo
constituyente, en este ltimo caso (determinadas por el constituyente) los usufructuarios
estn facultados para dividir entre s el usufructo del modo que les parezca ms
conveniente, es decir en esta situacin prevalecer la voluntad de los usufructuarios
sobre la voluntad del constituyente (Art. 772).
Adicionalmente existiendo dos o ms usufructuarios habr entre ellos derecho de
acrecer y durar la totalidad del usufructo hasta la expiracin del derecho del ltimo de
los usufructuarios a menos que el constituyente hubiere dispuesto que terminado el
usufructo parcial se consolide con la propiedad Art. 780.
3) Existencia del Plazo:
(Art. 765 inc. 2 Este reglamento emana de este articulo)
En otras palabras es temporal y por ello podr construirse por un tiempo determinado o
por toda la vida del usufructuario, si no se ha fijado tiempo alguno para su duracin se
entender que se ha constituido por toda la vida del usufructuario, el usufructo
constituido a favor de una corporacin o fundacin no podr pasar de 30 aos.
Fernando Rozas: Cree que la referencia a corporaciones o fundaciones es aplicable a
toda persona jurdica.
Adicionalmente al usufructo sujeto a plazo puede agregarse una condicin, verificada la
cual se consolidar el usufructo con la propiedad, es decir el efecto que producir en
este caso la condicin ser la de anticipar la extincin del usufructo ponindole fin antes
de la llegada del plazo Art. 771 inc. 1 (si la condicin se cumple antes del plazo se
adelante la extincin del usufructo).
Si la condicin no se cumpliera antes de la expiracin del plazo o antes de la muerte del
usufructuario ella se mirar como no escrita (Art. 771 inc. 2).
4) Constitucin del Usufructo
(Art. 766)
Adems de los 4 modos del Art. 766 nosotros vamos a agregar el usufructo constituido
por sentencia judicial.
1) Ley
2) Testamento
3) Donacin
4) Prescripcin
5) Sentencia
1) Usufructo legal:
El Art. 810 seala como casos de usufructo legal el del padre o madre de familia sobre
ciertos bienes del hijo y el del marido sobre los bienes de la mujer (todos). ( Marido
como administrador de la sociedad conyugal sobre todos los bienes de la mujer)

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Algunos autores agregan, adicionalmente, el de los poseedores provisorios de bienes del
desaparecido.
Como el mismo Art. lo seala estos usufructos estn sujetos a las normas de la patria
potestad y de la sociedad conyugal. La mayora de los autores estima que en los casos
del Art. 810 mas que existir un usufructo lo que hay es un derecho legal de goce.
2) Usufructo voluntario:
De los nmeros 2 y 3 del Art. 766 se sigue que el usufructo constituido por voluntad del
hombre puede serlo por acto entre vivos o por testamento y en el primer caso podr
serlo a titulo gratuito o a titulo oneroso.
2.a) Usufructo voluntario constituido por acto entre vivos:
En esta situacin la creacin del usufructo puede tomar dos formas:
1) Por enajenacin: Es decir, soy dueo del derecho real de usufructo y se lo transfiero a
otra persona (se vende, enajena, transfiere).
2) Por retencin: Dueo de la cosa la vende pero retiene o se reserva el usufructo;
constitutio posesorio (dueo se constituye en mero tenedor)
- Requisitos del usufructo constituido por acto entre vivos:
(Art. 684)
1 Si el usufructo recae sobre una cosa mueble el contrato que lo origine ser
consensual (no requiere formalidades) (este es el titulo requiere tradicin,
modo).
2 Si recae sobre inmueble el contrato que lo origina ser solemne toda vez que
no valdr sino se otorgare por instrumento pblico inscrito, la inscripcin se
efectuar en el registro de hipotecas y gravmenes. (Art. 32 y 52 Reglamento).
- Rol de la inscripcin conservatoria:
Para algunos autores las solemnidades de la constitucin del usufructo son dos:
1 La escritura publica
2 La inscripcin
Desempeando entonces la inscripcin un doble papel el de solemnidad y el del modo
de adquirir de dominio.
(Si no se realizara inscripcin regla general: no hay tradicin)
(Si es solemnidad nulidad absoluta art.1682)
Por ser la solemnidad la escritura publica y la inscripcin ,segn estos autores, la falta
de inscripcin no solo implica que no se adquiere el derecho real de usufructo sino que
tambin implica que el contrato adolece de un vicio de nulidad; es decir ese acto no
genera derechos y obligaciones.
Para otros autores la solemnidad del usufructo constituido por acto entre vivos es solo la
escritura publica y la inscripcin mantendr solamente el rol de tradicin, por lo tanto
sino se inscribe el titulo no se habr transferido el derecho real de usufructo pero como

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el contrato era vlido (se cumpli solemnidad) podr el usufructuario exigir esa
inscripcin.
2.b) Usufructo voluntario constituido por testamento:
Cualquier testamento, sea solemne o privilegiado, es apto para constituir un usufructo y
en este caso no es necesario ninguna inscripcin ya que el Art. 767 se refiere
nicamente a los usufructos constituidos por acto entre vivos.
De todos modos en este caso el usufructuario adquiere el derecho real del usufructo por
sucesin por causa de muerte de manera tal que en el evento de haberse requerido la
inscripcin esta habra tenido fines diversos que el de servir de tradicin.
3) Usufructo constituido por prescripcin
El Art. 766 N 4 no es ms que una reiteracin del Art. 2498 en virtud del cual se ganan
por prescripcin los derechos reales que no se encuentren especialmente exceptuados.
En esta situacin el usufructo emanar de una persona que no tenia el dominio de la
cosa fructuaria y quien constituir entonces este usufructo.
El usufructuario adquiere la posesin , transcurrido el tiempo .En este caso el tiempo
requerido (de posesin) para que opere la prescripcin, al no haber una norma especial
diversa, ser de 2, 5 o 10 aos dependiendo si se trata de un bien mueble o inmueble,
poseedor regular o irregular. (Art. 2512)
4) Usufructo constituido por sentencia judicial
Un caso est previsto en el juicio de particin, especficamente en el Art. 1337 N 6, en
virtud del cual si dos o ms personas fueran coasignatarios de un predio podr el
partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar la propiedad del
usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.
Alessandri estima que a raz del requisito del legitimo consentimiento de los
coasignatarios en realidad estaramos frente a un caso de constitucin voluntaria por
acto entre vivos.
Fernando Rozas cree que no existe inconveniente para aplicar tambin este N 6 a la
particin de un bien mueble.
Otro caso estara en la Ley 14908, sobre abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias, en la cual se faculta al juez para fijar como pensin de alimentos un
usufructo a favor del alimentario sobre bienes del alimentante.
Limitaciones a la Constitucin de un Usufructo.
1) La ley prohbe constituir 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos. (Art. 769 inc.1)
Son usufructos sucesivos: Cuando se concede a varias personas una despus de la otra.
Ser alternativo o circular cuando es concedido a varias personas sucesivamente pero de

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modo tal que al terminar el tiempo del ltimo de los llamados vuelve nuevamente a
gozar de la cosa el primero.
Aplicando la regla general del Art. 10 la sancin en el evento de constituirse estos
usufructos seria la nulidad, pero en este caso en particular la ley ha previsto una
sancin especial para el caso de contravencin .Art.769
Si de hecho se constituyeren los usufructuarios posteriores se considerarn como
substitutos para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo, de
este modo el primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros.
2) Se prohbe constituir un usufructo bajo condicin o plazo que suspenda su ejercicio,
si de hecho se constituye el plazo o la condicin no tendr valor alguno.
Con todo, si el usufructo se constituyere por testamento y la condicin se hubiere
cumplido o el plazo hubiese expirado antes del fallecimiento del testador valdr el
usufructo (Art. 768)
4) Derechos y obligaciones de las partes
A) Derechos del usufructuario:
1) Tiene derecho a usar la cosa y a servirse de ella segn su naturaleza y destino (Art.
787)
Este derecho se extiende al ejercicio de las servidumbres activas (Art. 782) y a los
aumentos que recibe la cosa por aluvin o por otras accesiones naturales (Art. 785).
2) Tiene derecho a gozar de los frutos que produzca la cosa.
El usufructuario de una cosa inmueble tiene derecho de percibir todos los frutos
naturales, incluso los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Recprocamente
los frutos que aun estn pendientes a la terminacin del usufructo pertenecern al
propietario (Art. 781).
El usufructuario tiene derecho a percibir tambin los frutos civiles, los que devengarn
da por da (Art. 790).
Por regla general el usufructuario solo tiene derecho a los frutos y no a los productos,
por excepcin tendr derecho de los productos tratndose de bosques y arboledas (Art.
783), minas y canteras en actual laboreo (Art. 784) y ganados o rebaos (Art. 788).
3) El usufructuario podr reclamar en todo tiempo la administracin de la cosa
rindiendo la caucin a que es obligado (Art. 777 inciso final).
4) El usufructuario puede dar en hipoteca la cosa dada en usufructo Art. 2418.
5) El usufructuario puede dar en arriendo y ceder el usufructo a quien quiera a titulo
oneroso o gratuito. No podr arrendar ni ceder su usufructo si se lo hubiere prohibido el
constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin.
El usufructuario que contravenga esta disposicin perder el derecho de usufructo (Art.
793 inc. 1, 3, 4).
150

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Los acreedores del usufructuario tienen derecho a oponerse a esta cesin en
conformidad al Art. 803 inc. 2.
Se ha discutido la doctrina que es lo que se cede;
- Para algunos autores se cede el derecho real de usufructo.
- Para otros se cede el ejercicio del derecho de usufructo, esto es, el derecho de percibir
los frutos que la cosa produzca.
La importancia de determinar que es lo que se est cediendo radica en determinar que
actos podrn ejecutarse sobre lo que se ha cedido. As por ejemplo: si lo que se cede
fuera el ejercicio del derecho ste no podra hipotecarse.
En general la doctrina estima que lo que cede el usufructuario es el ejercicio del derecho de
usufructo, ello porque el Art. 793 inc. 2 dispone que el usufructuario queda siempre
responsable ante el propietario. ( Si se cede derecho no quedara responsable).
Si se hubiere cedido el derecho terminara la responsabilidad del usufructuario y seria
responsable el cesionario.
6) El cuasi usufructuario tiene derecho de disponer de la cosa misma, ello que se ha
transformado en dueo de ella.
7) El usufructuario es titular de la accin reivindicatoria (Art. 891) y de las acciones
posesorias (Art. 916). En este ltimo caso siempre que el usufructo recaiga sobre un
bien inmueble.
8) El usufructuario tiene derecho a retener la cosa fructuaria hasta que el nudo
propietario le pague las indemnizaciones y reembolsos a que haya lugar Art. 800.
9) El usufructo es embargable (Art. 803 inc. 1)
B) Obligaciones del Usufructuario:
Se distinguen tres momentos.
1) Antes de entrar al goce de la cosa.
2) Durante el goce de la cosa.
3) Posteriores al trmino del usufructo.
1) Obligaciones anteriores a entrar al uso y goce de la cosa:
a) Deber elaborar un inventario solemne a su costa (Art. 775 inc. 1).
Es inventario solemne el que se hace previo decreto judicial por el funcionario
competente y ante dos testigos (Art. 858 CPC).
1

No existe obligacin de practicar inventario solemne en los casos de usufructo

legal recogidos en el Art. 810 ,pero s en el caso del poseedor provisorio.

Se ha discutido en doctrina si es posible exonerar al usufructuario de esta

obligacin. Algunos autores dicen que s toda vez que en el derecho privado se

151

152
puede hacer todo aquello que no est prohibido y tal prohibicin no existe en
esta materia.
Otros estiman que no se pueden exonerar ello porque el Art. 775 inc. 2 admite
expresamente la exoneracin para la caucin y no para el inventario.
3

Mientras el usufructuario no rinda la caucin y termine el inventario los bienes

sern administrados por el propietario quien tendr la obligacin de dar el valor
de los frutos al usufructuario Art. 776.

El propietario deber cuidar que se haga el inventario con la debida

especificacin ya que no podr despus objetarlo de inexacto o incompleto (Art.
778).

b) El usufructuario deber prestar caucin suficiente de conservacin y restitucin, Art.

775 inc 1, en el caso del cuasi usufructuario la obligacin se reducir a rendir una
caucin de restitucin (Art. 775 inc. 4).
1

El Art. 775 inc. 2 faculta al constituyente para exonerar de la caucin al

usufructuario, adicionalmente hay ciertos casos en que la ley exonera al
usufructuario de la obligacin de rendir caucin; as sucede por ejemplo en los
usufructos legales del Art. 810, en aquellos constituidos por sentencia judicial y
en el caso en que el donante se hubiere reservado para s el usufructo de la cosa
donada (Art. 775 inc.3).

Mientras no se rinda la caucin ser el propietario quien administrar la cosa con

cargo de entregar el valor lquido de los frutos del usufructuario (Art. 776).

El Art. 777 regula una serie de efectos que trae aparejada la administracin de la
cosa fructuaria hecha por el propietario, de ello es interesante destacar que el
usufructuario en todo tiempo puede reclamar la administracin prestando
caucin suficiente, derecho que es imprescriptible (Art. 777).

Art. 777 inc. 5: Bienes muebles Existe una especial forma de caucin que se
llama caucin juratoria ,es decir se trata simplemente de un juramento por el
cual se garantiza que se cumplir lo prometido.

2) Obligaciones durante el goce de la cosa:

a) El usufructuario es obligado a recibir la cosa en el estado en que se encuentre al
tiempo de la delacin (Art. 774 inc. 2).
b) El usufructuario es obligado a respetar los arriendos existentes en la cosa fructuaria
siempre que se hayan constituido antes del usufructo. En este caso el usufructuario
tendr derecho a percibir la renta (Art. 792).
Se discute si los arriendos que se van a respetar son los contemplados en el Art.
1962 o bien cualquier tiempo de arriendo. Se estima que el Art. 792 es una norma
especial y por lo tanto ella se va a aplicar a toda clase de arriendo no solo a los
referidos en el Art. 1962.

152

153
c) El usufructuario debe gozar de la cosa conservando su forma y sustancia, y
responder de culpa leve Art. 787, 788 y 802.
d) Al usufructuario le corresponden todas las expensas ordinarias de conservacin y
cultivo, Art. 795, son de su cargo adems todas las cargas peridicas con que
estuviere gravada la cosa y los impuestos (Art. 796) no sern de su cargo las obras o
refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria (Art. 797).
3) Obligaciones Posteriores:
a) El usufructuario es obligado a restituir la cosa fructuaria Art. 764 y 787 en el cuasi
usufructo el cuasiusufructuario terminado el cuasiusufructo deber restituir otras
tantas cosas del mismo genero y calidad o su valor.
b) Art. 789 pareciera que el acreedor puede elegir entre otras tantas cosas o su
valor. Alessandri estima que en el Art. 789 la eleccin corresponde al acreedor o
propietario.
Fernando Rozas estima que estamos frente a una obligacin facultativa y en ellas la
eleccin corresponde al deudor (Art. 1505).

C) Derechos del nudo propietario.

a) Derecho de enajenar la nuda propiedad, Art. 773 inc. 1, con la carga del usufructo
constituido en ella aunque no se exprese Art. 779 inc. final.
b) Puede hipotecar la nuda propiedad Art. 2416, 2418 y 2421.
c) Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin (Art. 781).
d) Tiene derecho a ser indemnizados por los deterioros que haya sufrido la cosa en
manos del usufructuario (Art. 787, 788 y 802).
e) Tiene derecho a percibir los intereses corrientes por las obras y refacciones mayores
hechas para la conservacin de la cosa Art. 797 inc. 1.
f) Tiene derecho al tesoro que se encuentre en la cosa fructuaria (Art. 786).
g) Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo (Art. 809).
h) Tiene derecho a ejercer acciones para obtener la restitucin de la cosa.
Usufructo:
Nudo propietario

Usufructuario

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154
Accin real
Accin personal
Cuasiusufructo:
Propietario

Cuasi usufructuario

Accin personal
de restitucin
D) Obligaciones de nudo propietario:
a) No debe turbar al usufructuario en el ejercicio de su derecho Art. 779 inc. 1 y 2.
b) Son de cargo del nudo propietario las expensas extraordinarias mayores (ejemplo
muralla que se cae con temporal). Art. 797 inc. 1 y 2.
El Art. 798 define que se entiende por obras mayores: Se entienden por obras o
refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo y
que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.
c) El nudo propietario no est obligado al pago de las expensas voluntarias, no obstante
lo cual el usufructuario puede oponerlas en compensacin de lo que ste le deba al
nudo propietario, tambin puede el usufructuario llevarse los materiales siempre que
se puedan separar sin detrimento.
d) El nudo propietario no es obligado a reponer un edificio que se viene abajo por
vetustez o por caso fortuito.
5) Extincin del Usufructo:
1) Se extingue por la llegada del da (plazo) o el evento de la condicin prefijados para
su terminacin (Art. 804 inc. 1).
Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta del usufructuario
llegue a cierta edad y esa persona fallece antes durar sin embargo el usufructo hasta
el da en que esa persona hubiere cumplido esa edad si hubiese vivido Art. 804 inc.2.
En la duracin legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en que el usufructuario no
ha gozado de el por ignorancia o despojo o cualquiera otra causa (Art. 805).
2) Por la muerte del usufructuario aunque ella ocurra antes del da o condicin
prefijada para su terminacin. El usufructo el intransmisible Art. 806 inc. 2 y Art.
773.
Esta causal no se aplicar cuando hubiere varios usufructuarios porque en tal
situacin habr derecho de acrecer.

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155
3) Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido el
usufructo sobre una propiedad fiduciaria y llega el caso de la restitucin Art. 806
inc. 3.
4) Por la consolidacin del usufructo con la propiedad Art. 806 inc. 4, se entiende por
consolidacin el hecho de reunirse en una misma persona la nuda propiedad y el
usufructo.
( Ejemplo: Cuando el usufructuario es el nico heredero del nudo propietario.)
Art. 793 inc. final cuando se vende o cede existiendo prohibicin del constituyente.
5) Por la renuncia del usufructuario, esta renuncia debe inscribirse en el registro
conservatorio Art. 52 N 3 reglamento (hipotecas y gravmenes).
6) Por prescripcin, Art. 806 inc. 5; no cabe duda que el usufructo se puede perder por
la prescripcin adquisitiva que opere respecto de un tercero, es decir, una tercera
persona gana el usufructo por prescripcin.
Se ha discutido si puede perderse por prescripcin extintiva, es decir, por el no uso
del derecho, en general se estima que no procede la prescripcin extintiva porque
una de las caractersticas de los derechos reales es su perpetuidad, de manera tal que,
ellos no se extinguen por su no uso. Una opinin minoritaria cree que s opera por
que el Art. 806 inc. 5 se refiere genricamente a la prescripcin sin distinguir entre
una u otra.
7) Por la destruccin completa de la cosa fructuaria, si solo se destruye una parte
subsiste el usufructo en lo restante Art. 807 inc. 1. Los inc. 2 y 3 del Art. 807 tratan
el caso de la destruccin de un edificio.
Si el usufructo recae sobre una heredad y ella es inundada luego del retiro de las
aguas revivir el usufructo por el tiempo que falta para su terminacin, Art. 808.
(5 aos cambio propiedad)
Art. 653 Si las aguas se retiran despus de 5 aos hay un cambio de propietario
(nudo propietario) y pasaran a serlo los propietarios ribereos.
8) Por sentencia del juez que a solicitud del propietario lo declara extinguido por haber
faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave o por haber causado
daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
El juez puede ordenar el cese absoluto del usufructo o que la cosa vuelva al propietario
con cargo de pagar al usufructuario una pensin anual hasta la terminacin del
usufructo (Art. 809).

155

156
III. DERECHOS DE USO Y DE HABITACIN
(Tercera limitacin al dominio).
1) Conceptos:
El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Art. 811 inc. 1
(Diferencia con usufructo usufructo es un derecho ms completo que el de uso)
(Ac es frutos y productos).
El derecho de habitacin es el derecho de uso sobre una casa referido a la utilidad de
morar en ella, Art. 811 inc.2.
Art. 811 inc. 2: Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama
derecho de habitacin.
2) Caractersticas:
1) Es un derecho real Art. 577 inc. 2 y el Art. 811 inc. 1.
2) Son derechos personalsimos; esto implica que son intransmisibles e intransferibles a
cualquier titulo, sin perjuicio de lo cual el usuario puede dar los frutos que le es licito
consumir en sus necesidades personales Art. 819.
3) Son inembargables, Art. 2466 inciso final, Art. 1618 N 9, Art. 445 N 15 CPC.
3) Constitucin y Extincin:
Art. 812; se aplican las mismas reglas que en el usufructo.
Excepcin no existe derechos de uso y habitacin legales.
Constitucin del usufructo por sentencia judicial adems del caso del Art. 1337 N 6
est el del N 10.
4) Contenido y extensin de los Derechos de Uso y habitacin:
1) El usuario adems de servirse de la cosa (uso) puede gozar de una parte limitada de
los frutos y productos de la cosa.
El habitador solo puede morar en la casa.
2) La extensin en que se concede el derecho de uso o de habitacin se determinar por
el titulo que lo constituye y a falta de esta determinacin se aplicarn las normas que
veremos a continuacin Art. 814.
1

La regla general es que el uso y la habitacin se limitan a las necesidades

personales del usuario o habitador Art. 815 inc. 1.

156

157
En las necesidades personales del usuario o habitador se comprenden las de su familia,
el concepto de familia, en este caso, no debe entenderse en su sentido natural y obvio
sino que debe drsele su significado legal. As , para estos efectos familia comprende:
- Al cnyuge
- A los hijos
- Al nmero de sirvientes necesarios para la familia.
- A las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de
estos.
- Personas que el usuario o habitador deben alimentos.
En las necesidades personales del usuario o habitador no se comprenden las de la
industria o trafico en que se ocupa salvo que la cosa en que se concede el derecho por su
naturaleza y uso ordinario y por su relacin con la profesin o industria del que ha de
ejercerlo aparezca destinada a servirle en ellas. Art. 816.
2

El usuario de una heredad tiene solamente derecho a los objetos comunes de

alimentacin y combustible y no los de una calidad superior (Art. 817).

5) Obligaciones del usuario o habitador.

a) Anteriores al goce de la cosa:
1) Ni el usuario ni el habitador estn obligados a prestar caucin (Art. 813 inc. 1).
2) El habitador es obligado a confeccionar inventario y la misma obligacin se
extender al usuario si el uso se constituye sobre cosas que deban restituirse en
especie (Art. 813 inc. 2)
En doctrina se estima que el usuario siempre estar obligado a la confeccin del
inventario ya que no hay uso de las cosas consumibles sino que ste ser
derechamente un cuasiusufructo, tambin en doctrina se estima que el inventario
deber ser solemne.
b) Obligaciones durante el goce de la cosa.
1) Los objetos comprendidos en los respectivos derechos de uso y habitacin deben
usarse con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de familia (Art. 818
inc. 1)
2) El usuario y el habilitador estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo a prorrata del beneficio que reporten. Esta obligacin no se
extiende a los derechos que se dan a personas necesitadas por caridad (Art. 818 inc.
1 y 2).
3) El usuario de una heredad est obligado a recibir los objetos de alimentacin y
combustible del dueo o tomarlos con su permiso (Art. 817).
4) En lo que no sea incompatible con esta institucin las obligaciones del usuario y del
habilitador son las mismas que las del usufructuario.

157

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IV. LAS SERVIDUMBRES

I. Generalidades
Hay una serie de bienes races que su propia naturaleza, estructura o ubicacin estn
desprovistos de una seria de ventajas o recursos materiales para su adecuado uso, goce y
explotacin.
La ley, mirando la conveniencia social, permite que mediante la concurrencia o
concurso de inmuebles ajenos se superen estos inconvenientes y al efecto consagra las
servidumbres.
La definicin de servidumbre est en el Art. 820 el que seala: que Servidumbre
predial o simplemente servidumbre es un gravamen impuesto sobre un predio en
utilidad de otro predio de distinto dueo.
Adicionalmente el Art. 821 seala que se llama predio sirviente el que sufre el
gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad, agrega el mismo Art. 821 que
con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al
predio sirviente pasiva.
El Art. 820 hace referencia a una servidumbre predial, ello por una razn histrica ya
que en el derecho romano existan las servidumbres personales (usufructo, uso y
habitacin) y las servidumbres prediales, esto es, la que se constituan sobre bienes
races.
a) Aspectos Importantes:
1) El predio sirviente y el predio dominante deben ser de distintos dueos, esto va a
implicar ( trae aparejado) que una servidumbre se va a erradicar en un predio y que
otro inmueble distinto va a sufrir el gravamen.
(2 predios de diferente dueo Siempre!! )
2) Por predios o fundos se entienden las casas y heredades, Art. 568 inc. 2, es decir los
inmuebles por naturaleza y es por ello que se entiende que la servidumbre abarca
el inmueble por adherencia pero no los inmuebles por destinacin.
3) En cuanto a la naturaleza del gravamen que imponen las servidumbres este puede
consistir en dos cosas:
a) En el deber que tiene el dueo del predio sirviente de sufrir ciertos actos de uso.
De tolerar o de soportar actos de uso del dueo del predio dominante.
(No es que el dueo del predio sirviente deba personalmente hacer algo, el
gravamen, la servidumbre, es al inmueble no al dueo de el).
b) Puede consistir tambin en abstenerse de ejecutar ciertos actos inherentes a la
propiedad y que de no existir la servidumbre podra realizar.

158

159
4) Cuando un mismo dueo de dos predios distintos establece entre ellos un servicio no
hay servidumbre, sino simplemente el ejercicio de facultades que se derivan del derecho
de propiedad.
5) Las disposiciones del c.c. sobre servidumbres se entienden sin perjuicio de las
ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres, as sucede por ejemplo con el
cdigo de minera o de aguas Art. 832 c.c.
b) Caractersticas:
Las principales caractersticas del derecho de servidumbres son las siguientes:
1) Es un derecho real porque se tiene sobre una cosa (predio, sirviente) sin respecto a
determinada persona Art. 577 c.c.
2) Es un derecho inmueble porque recae sobre cosas de esa naturaleza (580).
3) Es un derecho accesorio, no puede subsistir sin el predio al cual accede, y por este
motivo las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente
pertenecen (Art. 825).
4) Es un derecho perpetuo, esto implica que se establecen para el beneficio indefinido
del predio dominante.
Esta caracterstica no es un elemento de la esencia de las servidumbres, sino que de
su naturaleza, y por este motivo es posible constituir una servidumbre sujeta a un
plazo o a una condicin resolutoria Art. 885 N 2, y en ciertos casos la servidumbre
va a extinguirse por haberse dejado de gozar durante 3 aos. Art. 885 N 5.
5) Es un derecho indivisible, esto implica que ellas no pueden adquirirse, ejercerse ni
perderse por partes. Algunas consecuencias de esta indivisibilidad estn en los
artculos Art. 826, 827 y 886.
II. Clasificacin de las Servidumbres.
1) Segn la obligacin que imponen al dueo del predio sirviente, la servidumbre
puede ser:
a) Positiva
b) Negativa.
a) Positiva: es, en general, la que solo impone el dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer. Como ocurre por ejemplo en la servidumbre de
trnsito, o en la servidumbre de acueducto, se trata de un deber de tolerar.
b) Negativa: Es la que impone el dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer
algo que sin la servidumbre le sera licito, como la de no poder elevar sus
paredes sino hasta cierta altura.

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2) Segn las seales de su existencia pueden ser:
a) Aparentes
b) Inaparentes
Art. 824
a) Aparente: Es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito cuando se
hace por una senda o por una puerta destinada especialmente a ella.
b) Inaparente: Es la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de
trnsito cuando carece de las 2 circunstancias antes sealadas.
3) Segn la forma de su ejercicio:
a) Continuas
b) Discontinuas
a) Continuas: Es la que se ejerce o puede ejercer continuamente sin necesidad de
un hecho actual del hombre. Como la servidumbre de acueducto por un canal
artificial que pertenece al predio dominante.
b) Discontinuas: Es la que se ejerce a intervalos ms o menos largos del tiempo y
supone un hecho actual del hombre. Como la servidumbre de trnsito.
4) Segn su origen:
a) Naturales
b) Legales
c) Voluntarias
Art. 831.
a) Naturales: Aquellas que provienen de la natural situacin de los lugares.
b) Legal: Aquella impuesta por la ley.
c) Voluntarias: Aquellas constituidas por un hecho del hombre.
III. Ejercicio del derecho de servidumbre:
1) Para determinar la extensin del ejercicio de este derecho debe estarse a la fuente que
ha dado origen a la servidumbre, as si la servidumbre es natural o legal deber
examinarse la ley, si fuere voluntaria el contrato o la posesin.
Por este motivo el Art. 884 seala que el titulo o la posesin de la servidumbre
determina los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sirviente.
2) Sin perjuicio de lo sealado de todos modos se aplicarn en subsidio las siguientes
reglas:
2.a)

El que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios

necesarios para ejercerla. Art. 822.

160

161
2.b) El que goza de una servidumbre puede hacer a su costa las obras
indispensables para ejercerla Art. 829.
2.c) El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms
incomoda para el predio dominante la servidumbre con que est gravado su
inmueble.
2.d) En todo caso si por el transcurso del tiempo al dueo del predio sirviente le
fuere ms onerosa la servidumbre podr proponer que ella se vare a su costa y
el propietario del predio dominante deber aceptar la modificacin cuando ella
no lo perjudique Art. 830 inc. 2.
IV. Servidumbres Naturales:
Aquellas que provienen de la natural situacin del inmueble y que existiran aun sin una
ley que las mencionar, por este motivo el dueo del predio sirviente, en este tipo de
servidumbres, no tiene derecho a indemnizacin alguna. El c.c., en su artculo 833,
contempla un solo caso que es la servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las
aguas.
As entonces, se seala, que el predio inferior est sujeto a recibir las aguas que
descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre
contribuya a ello Art. 833 inc. 1.
Esta norma ,adems, establece prohibiciones para ambos predios:
La primera es que el dueo del predio dominante no puede dirigir una acequia sobre el
predio vecino ni hacer cosa alguna que agrave la servidumbre Art. 833 inc. 2 y 3., la
segunda prohibicin consiste en que en el predio sirviente no se puede hacer cosa
alguna que estorbe la servidumbre natural Art. 833 inc. 3.
Esta servidumbre en lo dems se rige por el cdigo de aguas, Art. 833 inc. 4, el que
autoriza al dueo del predio sirviente para hacer dentro de el pretiles, malecones,
paredes u otras obras que sin impedir el descenso de las aguas sirvan para aprovecharlas
o para regularizar su uso.
V. Servidumbres legales:
Art. 831.
Se trata de aquellas servidumbres impuestas por la ley, las que en conformidad al Art.
839 inc. 1 pueden clasificarse en aquellas relativas al uso pblico y en que en aquellas
relativas a la utilidad de los particulares.
5.a) Servidumbres legales de inters publico
(relativas al uso publico):
En conformidad al Art. 839 inc. 2 ellas son:
1) El uso de las riveras en cuanto necesario para la navegacin o flote.
Esta servidumbre se rige por el cdigo de aguas.

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Los artculos 103 y siguientes del Cdigo de Aguas regulan la llamada servidumbre de
camino de sirga, la sirga consiste en una embarcacin que navega tirada desde una
cuerda ubicada en una de las orillas; entonces la servidumbre consiste en que los dueos
de los predios en que estn las orillas deben permitir la sirga.
Si se analiza con detencin en esta situacin no estamos en presencia de una verdadera
servidumbre, ya que no hay predio dominante sino simplemente un servicio que se
establece a favor de ciertas personas.
2) Las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas.
Art. 839 inc. 4. Entre las cuales estn las servidumbres en materia de caminos,
ferrocarriles y electricidad.
5.b) Servidumbres legales de inters particular
(relativas a la utilidad de los particulares):
En general estas estn contempladas fuera del c.c., ste recoge las servidumbres
de:
1) demarcacin
2) Cerramiento
3) Transito
4) Medianera
5) Acueducto
6) Luz y vista
1) Servidumbre de demarcacin:
a) Concepto:
Es un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar los limites o lneas de
separacin de dos predios colindantes de distinto dueo y sealarla por medio de signos
materiales.
Como se aprecia esta clase de servidumbre envuelve dos aspectos:
16 Uno jurdico; consistente en establecer la lnea divisoria.
17 Otro material ; consistente en la fijacin de hitos.
b) Naturaleza Jurdica:
En este caso no hay propiamente tal una servidumbre (porque hay solo beneficio)
porque no hay aprovechamiento por parte de un predio en desmedro de otro predio de
distinto dueo. En realidad estamos frente al ejercicio de una facultad del dominio que
se traduce en fijar la extensin exacta de un predio.
As se deduce el Art. 842 todo dueo de un predio tiene derecho.
c) Requisitos:
1) Debe haber dos predios colindantes.
2) Estos predios deben ser de distintos dueos.
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163

3) Carece de relevancia si estos predios son urbanos o rurales.

d) Legitimados activos para ejercer la accin de demarcacin:
1) El dueo de cualquiera de los predios colindantes.
2) El poseedor de cualquiera de ellos, toda vez que ste se reputa dueo.
3) Cualquiera de los comuneros de un predio; el comunero puede ejercer la accin de
demarcacin sin necesidad de obtener el consentimiento de los dems comuneros
por cuanto se trata de un acto de mera conservacin (Art. 2081 N 3).
e) Contra quien se ejerce la accin de demarcacin:
1) Contra el dueo del predio colindante.
2) Contra el poseedor del predio colindante.
3) Contra el administrador de la comunidad o a todos los comuneros
4) Si un tercero tiene un derecho real sobre el predio es necesario tambin notificarle la
demanda para que le sea oponible la sentencia.
(si hay usufructo contra nudo propietario, se notifica al usufructuario para que sea
oponible).
d) Caractersticas de la Accin de demarcacin:
1) Es una accin declarativa de derechos preexistentes.
2) Es imprescriptible, ya que es consecuencia del dominio y como tal no se pierde por el
no uso.
En realidad se trata de la omisin de actos de mera facultad los que no sirven de base
para la prescripcin Art. 2499.
3) La demarcacin se hace a expensas comunes (Art. 842).
4) La demarcacin una vez efectuada es irrevocable, y por ello los propietarios son
obligados a respetar los hitos o mojones que se hallan colocado de manera tal que si
ellos son removidos debern ser repuestos por el culpable (Art. 843).

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2) Servidumbre de cerramiento.
a) Concepto:
Una primera acepcin del cerramiento es como servidumbre, es decir, como la facultad
de todo propietario de cerrar y cercar su predio y de hacer que contribuyan a esta
operacin los dueos de los predios colindantes (Art. 844 inc. 1 y Art. 846 inc. 1).
Una segunda acepcin de la palabra cerramiento corresponde a las obras materiales que
separan los predios las que podrn consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas
(Art. 844 inc. 2).
b) Naturaleza jurdica:
No estamos frente a una servidumbre propiamente tal, sino que a una facultad inherente
al dominio y que por lo tanto es imprescriptible. Planiol cree que existe un
cuasicontrato de vecindad y entonces el cerramiento emana precisamente de este
cuasicontrato, es un efecto de este cuasicontrato.
c) Como se hace el cerramiento comn:
ste puede surgir como iniciativa propia del dueo de un predio, o bien, de comn
acuerdo por los propietarios colindantes o en su caso el juez reglar el modo y la forma
de la concurrencia cuidando que no se imponga a ningn propietario un gravamen
ruinoso Art. 846 inc. 1 y 2.
d) Dominio de las cercas:
1 Si el dueo hace el cerramiento del predio a su costa y en su propio terreno:
Ser el nico dueo de la cerca sin que el propietario colindante tenga derecho alguno
sobre ella a menos que adquiera este derecho por titulo o por prescripcin de 5 aos .
(Art. 845).
2 Si la cerca se hace a expensas comunes:
entonces se dar origen a una comunidad y en particular a la servidumbre de
medianera Art. 846 inc. 3.
3) Servidumbre de Medianera:
a) Concepto:
La medianera es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de 2 predios
vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes estn sujetos a un
conjunto de obligaciones recprocas (Art. 851).
b) Naturaleza jurdica:
Para algunos autores estamos frente a una servidumbre tal como lo seala el Art. 851.
Se refuta esta tesis por un problema prctico ya que resulta complejo distinguir cual es
el predio sirviente y cual es el predio dominante.
Segunda opinin: Estaramos frente a una obligacin que surge de las relaciones de
vecindad.
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Tercera postura: Estamos frente a una comunidad forzada, se dice que es una comunidad
ya que los Art. 855 y 857 se refieren a los codueos, y se agrega que es forzada ya que
se trata de una comunidad que en la practica resulta de partir o de liquidar.
c) Requisitos:
(Para que exista una medianera)
1) Que el muro o cerca se construya sobre el lmite de dos predios colindantes.
2) Que los vecinos la hayan construido a expensas comunes, o si ha sido solo a
expensas de uno que el otro haya adquirido posteriormente la medianera Art. 854.
d) Adquisicin de la Medianera:
1) Por construccin del cerramiento a expensas comunes, Art. 846 inc. 3.
2) Por prescripcin de 5 aos Art. 882 inc. 2: habr posesin de la medianera en todos
los casos en que uno de los vecinos se sirva pblicamente de un cerco divisorio
como si fuera un copropietario, por ejemplo utilizando una muralla ajena para
soportar una construccin propia.
3) Por tradicin : esta tradicin puede tener dos antecedentes:
a) Un acto voluntario:
Como una compraventa, la cual, de acuerdo a la mayora de los autores, deber
otorgarse por escritura pblica y posteriormente ser inscrita ya que se trata de un
inmueble por adherencia.
Rozas cree que basta la escritura pblica porque de lo que se trata es de adquirir una
servidumbre y por lo tanto habr que aplicar el Art. 698.
b) Por acto forzado:
A esta situacin se refiere el Art. 854, acto forzado porque se puede hacer aun sin el
consentimiento del dueo de la medianera.
Se discute si este ltimo caso es expropiacin o si es una venta forzada por la ley.
En general se estima que no es expropiacin ya que resultara completo determinar cual
seria el inters general.
4) Sucesin por causa de muerte:
As suceder por ejemplo cuando el dueo del cerco lega parte de el al propietario
colindante.
e) Presunciones en relacin con la medianera:
1) Si aparece por alguna seal que el cerramiento se ha hecho de acuerdo o a expensas
comunes se presumir que en ese caso existe medianera.

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2) Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera, pero solo en la
parte que fuere comn a ambos edificios, Art. 853 inc. 1
1) Se presume medianero todo cerramiento entre corrales, jardines y campos Art. 853
inc. 2, cuando cada uno de las superficies contiguas este cerrada por todos lados.
f) Derechos de los codueos de la pared medianera:
1) Derecho a edificar sobre la pared medianera Art. 855 inc 1
(juicio prctico es aquel en que necesariamente deber orse informe de peritos).
2) Derecho a recortar los maderos del vecino.
3) Derecho a elevar la pared medianera, caso en el cual se seguir el procedimiento
sealado en el Art. 857.
g) Obligaciones recprocas de los colindantes: (Art. 858)
1) Deben compartir las expensas de construccin, reparacin y conservacin del
cerramiento a prorrata de los respectivos derechos.
2) Cualquier comunero puede exonerarse de esta carga abandonando su derecho de
medianera, salvo que el cerramiento haya sostenido un edificio de su propiedad.
h) Varios:
1) rboles medianeros (Art. 859).
2) Medidas para proteger las construcciones:
1) Prohibicin de plantar a cierta distancia de la muralla (Art. 941).
2) Derecho a exigir el corte de las ramas de rboles y facultad de cortar las races.
(Uno de los pocos casos de autotutela que recoge el ordenamiento jurdico).
3) Obligacin de observar las ordenanzas en las obras de que pueda resultar dao a
los edificios o a las heredades vecinas.
4) Servidumbre de Trnsito:
1) Concepto:
Es el derecho que tiene el dueo de un predio que se haya destituido de toda
comunicacin con el camino publico, por la interposicin de otros predios, para exigir
paso por alguno de stos cuando fuera indispensable para el uso y beneficio y pagando
la indemnizacin correspondiente Art. 847.

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2) Caractersticas:
1) Es discontinua ya que para ejercerse se necesita de un actual hecho del hombre.
2) Es positiva, ya que se deja hacer algo al dueo del predio dominante.
3) Puede ser aparente o inaparente.
4) Al ser discontinua, solo puede adquirirse por titulo! Jams por prescripcin.
5) El predio sirviente no puede ser un camino pblico.
3) Requisitos para la Constitucin:
1. El predio dominante debe estar destituido de toda comunicacin con el camino
pblico.
2. La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable para el uso y
beneficio del predio dominante.
3. El propietario del predio dominante deber pagar los perjuicios que sufra el
predio sirviente. El monto de la indemnizacin podr ser acordado por ambos
propietarios o por el juez en subsidio debiendo or en este caso informe de
peritos (Art. 847 y 848).
4) Varios:
a) Concedida la servidumbre sta llega a no ser indispensable el dueo del predio
sirviente tendr derecho a que se le exonere de la servidumbre debiendo restituir lo
que se le hubiere pagado Art. 849.
b) En el caso que una parte de un predio se divida de otro y quede sin comunicacin
alguna con el camino publico se entender concedida a su favor una servidumbre de
trnsito sin necesidad de pagar indemnizacin.
5) Servidumbre de luz y vista
1) Concepto y Naturaleza jurdica:
Es aquella que tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado; pero
no se dirige a darle vista sobre el predio vecino est cerrado o no (Art. 873).
Alessandri seala que la expresin Luz son ventanas destinadas a dotar de luz y aire a
espacios cerrados y vista son ventanas que adems permiten asomarse al predio
vecino.
Naturaleza Jurdica:
Ms que estar frente a una servidumbre se trata genricamente de una limitacin al
dominio, ya que las normas que vamos a analizar restringen los derechos del
propietario.

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2) Dnde y como se pueden abrir ventanas y troneras?.
1) Si la pared est a 3 o ms metros de distancia de la lnea divisoria de ambos predios
su dueo puede abrir en ella ventas y troneras en el numero y de las dimensiones
que quiera Art. 874 inc. 2 y 878 inc. 1.
2) Si la pared est a menos distancia que 3 metros del predio vecino su dueo puede
abrir ventanas cumpliendo con las reglas que da el Art. 875. (Se restringe la vista
sobre predio vecino).
3) En todo caso el que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir
que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz.
4) Para determinar si una pared est a ms o menos de 3 metros de la lnea divisoria se
aplicar lo dispuesto en el Art. 878 inc. 2 y 3.
5) Si la pared es medianera no se podr abrir ventana o tronera sin el consentimiento
del codueo (Art. 874 inc. 1).
6) Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura el dueo de la parte no
medianera puede abrir el nmero de ventanas que quiera Art. 874 inc. 3.
7) Si la pared divisoria llega a ser medianera cesa la servidumbre legal de luz y solo
tiene cabida una servidumbre voluntaria determinada por el mutuo consentimiento
de los codueos (de ambos dueos) Art. 877.
3) Caractersticas:
Predio dominante ser aquel que tiene el derecho de hacer impedir que el abran las
ventanas que son ordenadas por la ley, teniendo presente lo anterior, las principales
caractersticas son:
1) Es una servidumbre negativa ya que se trata de la prohibicin de hacer algo.
2) Aparente; ya que se conocer por una seal exterior.
3) Contnua ya que se ejercer sin necesidad de un hecho actual del hombre.
6) Servidumbre de Acueducto:
1) Concepto:
Esta servidumbre consiste en el derecho de conducir las aguas por la heredad sirviente a
expensas del interesado (Art. 861 inc. 2).
La reglamentacin de esta servidumbre est recogida en el Cdigo de aguas, y desde un
punto de vista histrico fue tomada por Andrs Bello del Cdigo de Cerdea.

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2) Caractersticas:
1. Servidumbre contina.
2. Servidumbre Positiva
3. Puede ser aparente o inaparente.
3) Requisitos:
1) Que se haga a expensas del interesado que el predio dominante carezca de aguas. El
predio dominante puede ser una heredad, un pueblo o un establecimiento industrial
Art. 861 inc. 1.
7) Servidumbre de Drenaje y Desage
Se trata de aquellos acueductos que se construyen para dar salida y direccin a las aguas
sobrantes y para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de zanjas y canales
de desage .
Se rige por el cdigo de aguas (Art. 870).
Art. 879 No hay servidumbre legal de aguas lluvias. Los techos de todo edificio deben
verter sus aguas lluvias sobre el predio a que pertenecen, o sobre la calle o camino
pblico o vecinal, y no sobre otro predio, sino con voluntad de su dueo.
VI. Servidumbres Voluntarias
1) Concepto:
Art. 831 Son aquellas que se constituyen por un hecho del hombre.
En esta materia rige el principio de la autonoma de la voluntad, y por ello cada cual
podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera y adquirirlas sobre los predios
vecinos con la voluntad de sus dueos con tal que no se dae con ellas al orden publico
ni se contravenga a las leyes.
En el caso de las servidumbres voluntarias no es posible hacer una enumeracin, e
incluso generalmente ocurre que las servidumbres legales que no pueden constituirse
por faltar algn requisito se establezcan como servidumbres voluntarias.
2) Formas de Constitucin esta clase de servidumbres.
Pueden constituirse:
a) Por sentencia del juez (Art. 880 inc. 2)
b) Por titulo
c) Por destinacin del padre de familia.
d) Por prescripcin.

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a) Por sentencia del juez:
Art. 880 inc. 2;
En los casos previstos por las leyes
Hay un solo caso que ha previsto la ley y est recogido en el Art. 1337 N 5 en virtud
del cual el partidor en el caso de la divisin del fundo podr establecer las servidumbres
necesarias para su cmoda administracin y goce.
Se ha discutido si se trata de una servidumbre voluntaria, ello porque en realidad esta
servidumbre se est imponiendo por medio de una sentencia judicial. Se dice que esta
objecin es efectiva en un juicio ordinario pero no en el caso de una particin, toda vez
que el Art. 1334 seala que el partidor se conformar en la adjudicacin de los bienes a
las reglas de este titulo salvo que los coasignatarios acuerden legitima y unnimemente
otra cosa.
En virtud de esta disposicin se establece un principio general en materia de
particin consistente en la primaca de la voluntad de los interesados.
b) Constitucin por un titulo:
Entendemos por titulo el acto jurdico generador de derechos y obligaciones, y en este
caso en particular puede ser una convencin o un testamento, y puede ser a titulo
oneroso o a titulo gratuito (testamento siempre es a titulo gratuito).
Por medio de un titulo pueden adquirirse toda clase de servidumbres, incluso las
discontinuas de cualquier tipo y las continuas inaparentes (Art. 882)
Para el dueo del predio sirviente la constitucin de una servidumbre importa un acto de
disposicin y por lo tanto debe tener capacidad de ejercicio.
Respecto del predio dominante el adquiriente debe ser dueo de la heredad y tambin
debe tener capacidad de ejercicio.
Si la servidumbre se constituye por testamento ella queda subordinada al cumplimiento
de las solemnidades propias de este tipo de actos.
Si la servidumbre se constituye por venta o donacin ella deber constar por escritura
pblica, ya que estamos en presencia de un derecho real inmueble (Art. 1801 inc. 2 y
Art. 1400).
Ahora bien, si el titulo convencional por medio del cual se constituye la servidumbre no
requiere de solemnidad alguna la ley tampoco la exige para la constitucin de la
servidumbre, no obstante que para la tradicin s ser necesaria.
El titulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso
del dueo del predio sirviente (Art. 883 inc. 1).
Este reconocimiento puede hacerse en un documento escrito o mediante confesin
judicial sin que sea una exigencia el otorgamiento de una escritura publica.
Tradicin derecho real de servidumbre Art. 698: sin que sea necesaria su inscripcin
en el registro conservatorio, salvo en el caso de la servidumbre de alcantarillados en
predios urbanos conforme fuera establecido por la ley 6977 del ao 1941.
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c) Por destinacin del padre de familia:

1) Concepto:
Una persona cuando tiene dos o ms predios puede comunicar las utilidades de alguno
de ellos a los otros, por ejemplo: puede construir un acueducto para llevar agua de un
predio de su propiedad a otro predio tambin de su propiedad. En este caso no habr
servidumbre, porque no cabe en cosas propias.
La destinacin del predio a otro de un mismo dueo es un acto o una facultad que
emana del derecho de propiedad y que tradicionalmente se le conoce con el nombre de
destinacin del padre de familia.
Si con posterioridad, y por cualquier causa, los predios pasan a tener diferentes dueos
nace de pleno derecho la servidumbre que antes exista como una sola destinacin.
Por lo anterior el Art. 883 inc. 2 dispone que la destinacin anterior, segn el Art. 881,.
puede tambin servir titulo.

2) Requisitos:
Para que esta destinacin pueda constituir una servidumbre.
Art. 881.
a) Que los dos fundos, actualmente separados, hayan pertenecido de mismo dueo.
Tambin puede tratarse de dos partes de un mismo predio que pasan a tener
distintos dueos.
b) Que el servicio haya sido establecido por el dueo de ambos predios, esto es, por el
titular del derecho de dominio y no por terceros que gocen de otros derechos reales
sobre el predio.
La ley reconoce una situacin bastante especial en la que acepta como destinacin
del padre de familia aquella que se produce cuando existen dos predios de
diferentes dueos y uno de ellos est gravado con una servidumbre a favor del otro y
despus ambos predios pasan a tener el mismo dueo y con posterioridad uno de
ellos se enajena a un tercero Art. 885 N 3.
(Primero Servidumbre, despus destinacin, despus servidumbre).
c) El servicio que se constituye debe ser continuo y aparente.
d) Que los predios pasen a ser de distintos dueos por enajenacin o particin, algunos
autores agregan tambin por prescripcin adquisitiva.
e) Que en el titulo constitutivo de la enajenacin o de la particin no se haya
establecido expresamente otra cosa.
d) Por prescripcin

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Solo pueden ganarse por prescripcin adquisitiva las servidumbres continuas y
aparentes.
Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes
solo pueden constituirse por titulo y ni aun el goce inmemorial de ellas bastar para
constituirlas (Art. 882).
El plazo de prescripcin es de 5 aos cualquiera que sea la posesin de que se trate
(regular o irregular). En el caso de ser posesin regular ella podr suspenderse a favor
de las personas enumeradas en el Art. 2509.
Adicionalmente el Art. 886 seala que si el predio dominante pertenece a muchos
proindiviso y si contra una de ellos no puede correr la prescripcin (suspensin) no
puede correr contra ninguno de los otros.
3) Determinacin de la extensin de la servidumbre voluntaria:
El titulo o la posesin de la servidumbre determina los derechos del predio dominante y
las obligaciones del predio sirviente (Art. 884).
De acuerdo al Art. 888 se puede adquirir y perder por prescripcin un modo particular
de ejercer la servidumbre; significa la manera o la forma en que el derecho ha sido
posedo.
As por ejemplo si a favor del predio dominante se ha constituido una servidumbre de
trnsito, la que se ha usado en auto, este especial modo de ejercer la servidumbre puede
llegar a adquirirse por prescripcin. Del mismo modo (aplicando las diferentes reglas)
que la prescripcin del derecho real de servidumbre, esto es, haber posedo por 5 aos.
4) Extincin de las Servidumbres
Art. 885
1) Por la resolucin del derecho del que las ha constituido: esta causal se aplica solo a
las servidumbres voluntarias y la doctrina entiende que opera sin efecto retroactivo
porque seria imposible de llevarlo a la prctica.
2) Con la llegada del da (plazo) o de la condicin si se ha establecido alguno de estos
modos, esta causal tambin se aplica solo a las servidumbres voluntarias.
3) Por la confusin: Reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un
mismo dueo, es decir en el caso de la confusin desaparecer uno de los elementos
constitutivos de toda servidumbre.
Requisitos para que opere la confusin.
a) La reunin de ambos predios debe abarcar la totalidad de stos.
b) La reunin de ambas predios debe ser en manos de un mismo dueo, por este motivo
si la sociedad conyugal adquiere una heredad que deba servidumbre a otra heredad
de uno de los cnyuges no habr confusin sino cuando disuelta la sociedad se
adjudiquen ambas heredades a una misma persona Art. 885 N 3 inc. 2.
c) La confusin de ambos predios debe ser perfecta e irrevocable.
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4) Por la renuncia del dueo del predio dominante: Manifestacin del Art. 12 C.C.
Puede ser:
Expresa o tcita, por ejemplo: gozo de una servidumbre de acueducto y la
destruccin expresa.
5) Haberse dejado de gozar durante tres aos, es decir por su no uso.
Este causal constituye una excepcin en materia de derechos reales, ya que stos no se
pierden por su no uso.
Fundamento de esta causal excepcional: radica en que la servidumbre implica una
utilidad, de modo que si ella no es ejercida se entiende que dejo de generar un beneficio.
A diferencia de la prescripcin adquisitiva la prescripcin extintiva opera respecto de
toda clase de servidumbres, y para contar el plazo de tres aos se distinguir:
1) Si la servidumbre es discontinua:
El tiempo correr desde que haya dejado de gozarse.
2) Servidumbres continas:
Desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre Art. 805 N 5 inc. 2.
De acuerdo al Art. 886 si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso el
goce de uno de los comuneros interrumpe la prescripcin respecto de los dems.
Esto es una consecuencia del carcter de indivisible que tiene la servidumbre. De
acuerdo al Art. 888 un modo particular de ejercer la servidumbre puede perderse
tambin por prescripcin.
6) Cesar la servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usar de
ellas. Art. 887
En todo caso revivir la servidumbre si la imposibilidad deja de existir antes de haber
transcurrido 3 aos.

LAS ACCIONES PROTECTORAS

DEL DERECHO REAL DE DOMINIO.
Los medios para proteger el derecho real de dominio son muy variados y pueden
constituir en:
- Medios o acciones judiciales.
- Medios o medidas generales.
Dentro de stas ltimas est la proteccin constitucional del dominio (19 N 24 de la
Constitucin) la regulacin del sistema de
expropiacin en DL 2186 y la tipificacin de ciertos delitos como robo, hurto o la
usurpacin.

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Acciones Judiciales:
Se distinguen las de derecho pblico, como el recurso de proteccin, y las de derecho
privado.
Las de derecho privado pueden ser:
a) Personales, y
b) Reales.
a) Personales: Se dirigen en contra de una determinada persona que por un hecho suyo o
la sola disposicin de la ley ha contrado la obligacin correlativa, por ejemplo:
Comodato, arrendamiento, depsito.
b) Reales: Aquellas que emanan de los derechos reales y se clasifican en:
1. Aquellas que protegen directamente el dominio, como la accin reivindicatoria.
2. Aquellas que lo protegen indirectamente ya que estn destinadas principalmente a la
proteccin de la posesin, como sucede con la accin publiciana y con las acciones
o interdictos posesorios.
Puede suceder que una persona sea titular al mismo tiempo tanto de una accin real
como de una accin personal de restitucin del dominio.
En el comodato, por ejemplo, al trmino del contrato el comodante para recuperar el
dominio de la cosa dada en comodato puede ejercer la accin personal que emana de la
convencin y tambin la accin propia del dominio; la reivindicatoria.
I. Accin Reivindicatoria.
1. Concepto
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular de
que no est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
Art. 889.
De acuerdo al Art. 577 se trata de una accin real.
2. Requisitos:
l) Que el que intenta la accin sea dueo de la cosa que reivindica.
El Art. 893 seala que la accin reivindicatoria corresponde al que tiene la propiedad
plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
De esta disposicin se desprende que es indiferente la naturaleza del dominio de el que
intenta la accin reivindicatoria.
Ejemplo: Comprador sin tradicin no es dueo no puede ejercer la accin
reivindicatoria.
El demandante deber probar que l es el dueo de la cosa, toda vez que la accin se va
a dirigir contra el poseedor que se reputa dueo de la cosa (Art. 700 inc. 2), deber
destruir la presuncin de dominio de que goza el poseedor.

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Para la prueba del dominio habr que distinguir si estamos frente a un modo de adquirir
el dominio originario o derivativo.
Si es originario bastar con probar que el hecho constitutivo del dominio; por ejemplo
que se produjo el aluvin.
En cambio, en los modos de adquirir el dominio derivativos no solo debe acreditarse la
adquisicin vlida del actual titular del dominio, sino que, adems deber probar el
derecho de su antecesor (que le transfiri el dominio) y as hasta llegar a quien adquiri
el dominio en forma originaria.
Como esto es imposible en la prctica lo que se hace es probar el dominio a travs de la
prescripcin o bien recurrir a las presunciones judiciales.
Del Art. 892 se sigue que el copropietario de una cosa singular puede reivindicar la
cuota determinada que le corresponda.
2) Que el que intenta la accin haya perdido la posesin de la cosa.
Causa de pedir de la
accin reivindicatoria el dominio.
Objeto pedido posesin que se ha perdido
Inmuebles inscritos:
La posesin no se pierde mientras la inscripcin no sea cancelada (Art. 728).A raz de
ello se ha originado una discusin:
- Fernando Rozas: si un tercero se apodera materialmente de un inmueble inscrito ste
no obtiene la posesin, ni hace perder tampoco la posesin, de manera que a juicio de
Rozas no procede la accin reivindicatoria sino que podrn intentarse otras acciones
como la de simple precario, Art. 2195 inc. 2 , o una accin especial contemplada en el
Art. 915.
- Para otros autores la inscripcin no basta por s sola, sino que para dar la posesin la
inscripcin debe ir acompaada de la tenencia de la cosa con nimo de seor y dueo,
de manera tal que si pierdo esta tenencia ser procedente el ejercicio de la accin
reivindicatoria.
3) Que se trate de cosas susceptibles de ser reivindicadas.
a) Del Art. 889 se sigue que puede tratarse de una cosa singular, doctrinariamente se
incluyen tambin en este caso las universalidades de hecho (coleccin por ejemplo).
La accin reivindicatoria no procede respecto de una universalidad jurdica, por esta
razn la herencia est protegida por la accin de peticin de herencia Art. 841 inc. 2 y
Art. 1264.
En el caso de la accin de peticin de herencia se le permite al heredero ejercer la
accin reivindicatoria sobre las cosas hereditarias singulares Art. 1268.
b) Pueden revindicarse las cosas corporales races y muebles (Art. 890 inc. 1)

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c) Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio, salvo el de herencia.
Esto se debe a que en las cosas
incorporales hay una especie de propiedad Art. 891 inc. 1 y Art. 583.
d) Se puede reivindicar una cuota determina proindiviso de una cosa singular Art. 892.
e) Se pueden revindicar los ttulos de crdito ya que se trata de cosas singulares y
muebles, pero siempre que puedan ser identificados.
Sin perjuicio de las disposiciones contenidas en los Arts. 15 y siguientes de la Ley
18092 sobre letra de cambio y pgare.
Caso especial de las cosas corporales
compradas en feria o almacn.
El Art. 890 inc. 2 dispone que se exceptan de la accin reivindicatoria las cosas
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan especies muebles de una misma clase.
El inc. 3 del Art. 890 agrega que justificada esta circunstancia no est el poseedor
obligado a restituir la cosa sino se le rembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya
gastado en repararla y mejorarla.
No obstante que el Art. 890 inc. 2 dice que se trata de una excepcin (exceptanse)
sta en realidad no es tal ,el comprador podr exigir que se le rembolse lo que haya
pagado por ella, se puede ejercer la accin reivindicatoria.
El Art. 115 del C.P.P. seala que las cosas penadas, hurtadas o estafadas, debern ser
entregadas al dueo en cualquier estado del juicio una vez que se haya comprobado su
dominio y las especies sean valoradas.
Algunas posturas sostienen que el Art. 115 no contiene reembolso, el CPP es posterior al
c.c. y por tanto debe primar sobre el Art. 890 inc. 2, dicen que en el caso del Art. 115
no procede el reembolso del Art. 890.
Otros sealan que el Art. 115 regula la oportunidad en que se restituirn las especies
pero ello no significa que no proceda el reembolso de que trata el Art. 890.
Casos en que no procede la Accin Reivindicatoria.
1) Si alguien paga a otro una especie que no le debe y ste la enajena a ttulo oneroso a
un tercero, el que pag lo que no
deba no puede dirigir la accin en contra del tercer poseedor de buena fe . Art. 2303.
2) Cuando se resuelve un contrato por haber operado una condicin resolutoria no habr
accin reivindicatoria contra los
terceros poseedores de buena fe (Art. 1490 y 1491).
3) En el caso de que una asignacin por causa de muerte quede sin efecto por indignidad
del asignatario no hay accin contra
los terceros poseedores de buena fe (Art. 976).
176

177

4) Legitimado pasivo ( o contraquien se va a dirigir la accin)

1. La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor ( Art. 895) sin que importe
la posesin de que se trate.
Para determinar, en caso que se desconozca, la persona del poseedor el mero tenedor de
la cosa que se reivindica es obligado
a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene Art. 896. Esta
obligacin del mero tenedor se har
valer como una medida perjudicial preparatoria o de prueba (Art. 273 N 1 CPC en
relacin con el Art. 282 CPC) diligencia
que se practicar bajo apercibimiento de multa o arresto.
Si alguien de mala fe se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo ser
condenado a la indemnizacin de todo
perjuicio que de este engao haya resultado al actor (Art. 897).
2. La accin se dirigir contra todos los comuneros cuando la cosa que se reivindica es
poseda por varios en comn.
Porque uno de ellos no representa necesariamente a los dems.
3. Si fallece el poseedor la accin se dirigir contra l o los herederos por la parte que
posean en la cosa.
Respecto de las prestaciones a que estaba obligado el poseedor en razn de los frutos o
de los deterioros que le eran
imputables pasan a losherederos de ste a prorrata de sus cuotas hereditarias.
El c.c. distingue Art. 899 primera parte: la accin podr dirigirse contra el heredero
siempre que le haya correspondido todo
o parte de la cosa revindicada, en cambio, respecto de las prestaciones ellas son una
deuda hereditaria y como tal todos los
herederos, les haya o no correspondido la cosa, debern contribuir a esa deuda
hereditaria.
4. Contra el poseedor de buena fe que antes de trabada la litis enajen la cosa, para los
efectos de que sea obligado a restituir
lo que haya recibido por ella siempre que se haya echo difcil o imposible la
persecucin de la cosa.
Si el demandado hubiese donado a un tercero no habra que restituir, por tanto la
enajenacin del "demandado poseedor"
debe haberse efectuado a titulo oneroso Art. 898 inc. 1.
5. Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad
de restituir la cosa por su culpa.
(Art. 900 inc. 4)
En este caso el reivindicador podr dirigir la accin de dominio contra el poseedor como
si ste actualmente poseyese Art. 900
inc. 1
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En esta situacin el enajenador o demandado tendr la posibilidad de pagar el precio
que haba recibido por la cosa y ser
considerado como un poseedor de mala fe para los efectos de las prestaciones mutuas
Art. 900 inc. 2.
6. Contra el que posea de mala fe y que por un hecho o culpa suya ha dejado de poseer,
en contra de este demandado podr
intentarse la accin como si actualmente poseyese. Este demandado estar sujeto a los
derechos y obligaciones que la ley
establece para los poseedores de mala fe, Art. 900 inc. 1 y 2.
7. Contra el que enajen la cosa a sabiendas de que era ajena, a fin de que proceda a la
indemnizacin de todo perjuicio
(Art. 898 inc. 1)
8. Contra el injusto detentador.
El Art. 915 seala que las reglas de este titulo se aplicarn contra el que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente la
cosa, sea esta raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de dueo.
El Art. 915 ha generado discusin:
la accin reivindicatoria es la que ejerce el dueo de la cosa contra el poseedor que no
es dueo de la cosa, en cambio el
articulo 915 se refiere al mero tenedor.
Hay algunos autores que estiman que efectivamente la accin reivindicatoria puede
ejercerse contra el mero tenedor, toda vez
que de la letra del Art. 915 se sigue que esta norma no distingue y hace aplicables todas
las reglas del titulo.
Otros autores estiman que la accin reivindicatoria solo puede dirigirse contra el
poseedor, no contra el mero tenedor, y lo que
hace el Art. 915 es hacer aplicable algunas reglas de la accin reivindicatoria a la
demanda que se interponga contra el mero
tenedor. As se dice que se hacen aplicables las normas sobre prestaciones mutuas.
Caso muy recurrido del Art. 915 simple precario Art. 2195.
Art. 2195 inc. 2 situacin de hecho, regulado en la ley
La Corte Suprema ha sostenido que sobre cualquier asomo de existencia de un titulo no
procede la accin del Art. 2195.
Recurro al Art. 915 para salvar esto, porque estara frente a un mero tenedor.
(fin requisitos)
3. Confirmacin de la Enajenacin.
El Art. 898 inc. 2 seala que el reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha
dado a ste por la cosa confirma por el mismo hecho la enajenacin. Esta norma
reproduce el principio de los artculos Artculos 672 682 1818 1819.
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Efectos que produce el pago del valor de la cosa:

El Art. 900 inc. 3 seala que si el poseedor de mala fe que por un hecho o culpa suya a
dejado de poseer podr pagar el valor de la cosa y si el reivindicador lo acepta el
poseedor de mala fe suceder al reivindicador en los derechos sobre la cosa.
(Especie de subrogacindinero pasa a ocupar lugar jurdico,el poseedor de mala fe
pasa a tener los derechos de que antes gozaba el reivindicador)
Como sancin al poseedor de mala fe el inciso final del Art. 900 seala que el
reivindicador en este caso no ser obligado al saneamiento
4. Obligacin de Saneamiento:
Puede ser de la eviccin o de los vicios redhibitorios.
En el saneamiento de la eviccin el comprador tiene derecho a citar a su vendedor o fin
de que este lo ampare en la posesin tranquila de la cosa cuando esta, la posesin, ha
sido judicialmente turvada.
El saneamiento de los vicios redhibitorios se llama tambin saneamiento de los vicios
ocultos y consiste en que en el evento de que la cosa adolezca de un vicio oculto que
impide que ella preste el servicio para el cual est naturalmente destinada el comprador
podr pedir la resolucin del contrato o la disminucin del precio.
Art. 900
Naturaleza jurdica de la accin por la cual se persigue lo que el poseedor recibi por la
cosa.
Art. 898 inc. 1
La discusin est en determinar si se trata de una accin personal ($) o real (especie de
subrogacion real) Para algunos autores se trata de una accin personal toda vez que lo
que se persigue es una suma de dinero.
Para otros autores se trata de accin real, ya que en esta situacin a operado una
subrogacin real; decir por una ficcin legal se entiende que una suma de dinero pasa a
ocupar el mismo lugar jurdico de la cosa reivindicada.
5. Normas Procesales
a) Procedimiento: Se trata de juicio ordinario de lato conocimiento.
b) Competencia:
- Inmuebles: juez del lugar en que est ubicado el bien raz, Art. 135 COT.
Si el bien raz por su situacin abarcara diferentes territorios jurisdiccionales ser
competente para conocer de la accin reivindicatoria el juez de cualquiera de ellos Art.
136 COT.
- Muebles: Regla general: juez del domicilio del demandado Art. 134 COT.
c) Medidas precautorias:

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1. Bienes Muebles:
Si reivindicndose una cosa corporal mueble hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor podr el actor pedir su secuestro y el poseedor ser
obligado a consentir en el o a dar seguridad suficiente de restitucin para el caso de ser
condenado a restituir Art. 901 ( cualquier estado del juicio, incluso antes de la
contestacion de la demanda) Art.291 CPC.
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos en manos
de otro que debe restituirla al que
obtenga una decisin a su favor Art. 2249.
2. Bienes Inmuebles:
Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un bien raz el poseedor
seguir gozando de l hasta la
sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada Art. 902 inc. 1, pero el actor
tendr derecho de provocar las
providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa siempre que hubiere justo
motivo de temerlo o las facultades del
demandado no ofrecieren suficiente garanta (Art. 902 inc. 2).
Art. 2251 pueden ponerse en secuestro no solo cosas muebles , sino tambi bienes
races. Se ha discutido si procede el
secuestro judicial ( por resolucin judicia) de un inmueble.
Opinin mayoritaria no procede el secuestro judicial de un inmueble no obstante que
el Art. 2251 expresamente contempla
esta posibilidad.
Para llegar a esta conclusin se sostiene que el Art. 291 del CPC, que es posterior al c.c.,
modific las reglas que ste contiene
acerca del secuestro, as el Art. 291 contempla el secuestro solo respecto de los bienes
muebles circunstancia que incluso
qued recogida en la historia fidedigna del establecimiento del CPC.
Adicionalmente esta postura seala que es el Art. 901, referido a los muebles, el que
trata el secuestro en cambio en el
Art.902, relativo a los inmuebles, se guarda silencio acerca de su procedencia.
Opinin minoritaria estima que s procede el secuestro judicial de un inmueble, ya
que as lo reconoce el Art. 2251 y porque
el Art. 902 faculta al demandante para solicitar "todas las providencias necesarias" , sin
excluir el secuestro.
3) Extensin de la Accin Reivindicatoria:
La accin reivindicatoria se extiende al embargo en manos de un tercero de lo que por
ste se debe como precio o permuta del
poseedor que enajen la cosa. Art. 903.
Si bien el c.c. habla de la extensin de la accin reivindicatoria no cabe duda que
estamos frente a una medida cautelar.
4) Prescripcin de la Accin Reivindicatoria:
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La accin reivindicatoria no se extingue por prescripcin extintiva, ello porque se trata
de una derivacin del dominio y ste no
se pierde por el "no uso".
La accin reivindicatoria se perder cuando se pierda el dominio, esto es, cuando el
poseedor haya ganado por prescripcin el
dominio de la cosa que se persigue mediante el ejercicio de la accin reivindicatoria.
6. Prestaciones Mutuas
Son las restituciones y pagos que deben realizarse recprocamente el reivindicador y el
poseedor vencido una vez que ha terminado el juicio reivindicatorio. Las reglas que al
efecto recoge el titulo de la reivindicacin se aplican tambin en otros casos, como por
ejemplo en la nulidad que ha sido judicialmente declarada, Art. 1687.
6.a) Prestaciones a que es obligado el poseedor vencido:
1) La restitucin de la cosa:
Si es vencido, el poseedor restituir la cosa en el plazo que el juez sealare, Art. 904
primera parte, es un caso excepcional ya
que por regla general el juez no est facultado para fijar un plazo Art. 1494 inc. 2.
La cosa debe ser restituida con sus accesorios siempre que stos sean tales, as sucede
por ejemplo:
- En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella o
que se reputan inmuebles por su
conexin con ella. Art. 905 inc. 1.
- En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves Art. 905 inc. 2.
- En la restitucin de toda cosa se comprende la de los ttulos que concierne a ella si se
hayan en manos del poseedor Art. 905
inc.3.
En cuanto al lugar de la restitucin se aplicar las reglas generales, debiendo entregarse
la cosa mueble en el lugar en que ella
se encontraba al tiempo de la contestacin de la demanda (norma de aplicacin
general :Art. 1588)
2) Pagos de los deterioros que ha sufrido la cosa:
El poseedor de mala fe:
Es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa Art. 906
inc. 1.
Es decir el poseedor de mala fe no responder de los deterioros que provengan de un
caso fortuito salvo que se haya constituido en mora de restituir Art. 1547 y 1672.
El poseedor de buena fe :
Mientras permanece en ella no es responsable de estos deterioros sino en cuanto se
hubiere aprovechado de ellos Art. 906 inc. El poseedor de buena fe permanece en ella
hasta la contestacin de la demanda,ello porque desde ese momento deja de tener la
conciencia absoluta (conviccin) de ser dueo de la cosa.
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3) Pago de los Frutos:

La buena o mala fe del poseedor se refiere relativamente a los frutos al tiempo de la
percepcin Art. 913.
As por ejemplo, el poseedor que siembra de buena fe pero cosecha de mala fe se le
juzgar, en cuando a la restitucin de los frutos, en este ultimo carcter.
El poseedor de mala fe:
Es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los
percibidos sino que tambin los que el dueo hubiera podido percibir con mediana
inteligencia y actividad de haber tenido la cosa en su poder Art. 907 inc. 1.
Si no existieran los frutos deber el valor que ellos tenan al tiempo de la percepcin. Se
considerarn como no existentes aquellos frutos que se hayan deteriorado en su poder
Art. 907 inc. 2.
El poseedor de buena fe:
No es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la
demanda, respecto de los percibidos con posterioridad se le aplicarn las normas del
poseedor de mala fe, Art. 907 inc. 3.
- En toda restitucin de frutos (poseedor de buena o mala fe) se abonarn al que hace la
restitucin los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos, Art. 907 inc. 4, es decir
se van a restituir los frutos lquidos, esto es, descontado los gastos.
- Debern tambin pagarse los gastos del pleito y los gastos de conservacin y custodia
de la cosa.
- El poseedor de mala fe estar obligado a rembolsar los gastos de conservacin y
custodia de la cosa cuando esta hubiere
sido secuestrada, Art. 904 segunda parte, el poseedor de buena fe est liberado de esta
obligacin.
- Respecto de las costas del juicio; tanto en las personales como en las reales se estar a
lo que el juez en la sentencia seale.
6. b) Prestaciones que debe el reivindicador al poseedor vencido:
1) El pago de los gastos ordinarios necesarias para la produccin de los frutos Art. 907
inc. 4.
2) El pago de las expensas y mejoras, tas son aquellas obras materiales o inmateriales
que tienen por objeto la conservacin,
utilidad, comodidad u ornato de la cosa.
Clasificacin de las expensas:
A.) Necesarias: Aquellas invertidas en la conservacin de la cosa. Art. 908 inc. 1.
B) tiles: Aquellas que hayan aumentado el valor venal o comercial de la cosa. Art. 909
inc. 2.
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C) Voluntarias: Esto es, aquellas que solo consisten en objetos de lujo y recreo y en
general se trata de aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa en el mercado
o solo lo aumentan en una proporcin insignificante. Art. 911 inc. 2.
A) Pago de las Expensas Necesarias:
El principio general es que todo poseedor vencido, de buena o mala fe, tiene derecho a
que se le abonen las expensas
necesarias invertidas en la conservacin de la cosa ,Art. 908 inc. 1. El fundamento de
esta regla es que el legislador entiende
que de haber estado la cosa en poder del reivindicador ste tambin tendra que haber
incurrido en estas expensas.
Para determinar el reembolso se distingue:
a) Si las expensas se invirtieron en obras permanentes o materiales se abonarn al
poseedor en cuanto ellas hubieren sido realmente necesarias y reducidas a lo que
valgan las obras al tiempo de la restitucin Art. 908 inc. 2.
b) Si se trata de cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material
permanente (obras inmateriales) sern abonadas al poseedor en cuanto
aprovecharen el reivindicador y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia
y economa (Art. 908 inc. 3) ejemplo: defensa judicial.
B) Pago de las Mejoras o Expensas tiles:
En esta materia distinguiremos entre poseedor de buena o mala fe para lo cual habr que
estarse al tiempo en que las expensas o mejoras fueron hechas Art. 913.
- El poseedor de buena fe que ha sido vencido tiene derecho a que se le abonen las
mejoras tiles hechas antes de contestarse la demanda, respecto de las hechas con
posterioridad el poseedor de buena fe solo tendr los mismos derechos que el poseedor
de mala fe. Art. 909 inc. 1 y 4.
El reivindicador (quien paga) elegir entre el pago de lo que valgan las expensas al
tiempo de la restitucin de las obras o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras
utiles valiere ms la cosa en ese tiempo (Art. 909 inc. 3).
- El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles.
El poseedor de mala fe podr llevarse los materiales de dichas mejoras siempre que
pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada y que el propietario rehse
pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados. Art. 910 inc. 2
Se entender que la separacin de los materiales es en detrimento de la cosa
reivindicada cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las
mejoras a menos que el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente a su estado
anterior y se allanare a ello (Art. 912).
C) Pago de las expensas voluntarias:
El propietario no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe los que
solo tendrn el derecho que la ley le confiere al poseedor de mala fe respecto de las
expensas tiles Art. 911 inc. 1.
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7. Derecho legal de retencin del poseedor vencido:

Cuando el l poseedor vencido tuviera un saldo que reclamar en razn de expensas y
mejoras podr retener la cosa hasta que se le verifique o se le asegure a su satisfaccin
Art. 914.
Para que el derecho legal de retencin produzca efectos es menester que el mismo sea
judicialmente declarado, y en el evento de recaer sobre un inmueble deber inscribirse
en el Registro del conservador Art. 545 y 546 del CPC.
II. Accin Publiciana
1. Concepto:
La accin Publiciana es la que se concede aunque no se pruebe dominio al que a perdido
la posesin regular de la cosa y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.
Art. 894 inc. 1.
2. Fundamentos de esta accin:
1) Equidad:
Toda vez que debe preferirse al poseedor de buena fe y que gozaba de un justo titulo
frente al poseedor irregular.
2) La presuncin de dominio del Art. 700 inc. 2.
3. Contra quien no procede:
a) Contra el verdadero dueo.
b) Contra el que posea con igual o mejor derecho Art. 894 inc. 2.
4. Requisitos:
Para ejercer esta accin:
1) Que se halla perdido la posesin:
Se ha fallado que el actor que hacer uso de la accin reivindicatoria implcitamente
invoca tambin la accin Publiciana para el evento que no lograra probar su dominio
sobre la cosa reivindicada y solo halla logrado acreditar su posesin sobre la misma.
2) Que se trate de un poseedor regular: Art. 702.
3) Que el poseedor que perdi la posesin se hallare en el caso de poder ganar el
dominio por prescripcin.
Se ha discutido cuando el poseedor est en esta situacin:
Para algunos autores se encuantra en esta situacin cuando ha transcurrido ntegramente
el plazo de prescripcin y sta aun no
se ha alegado ni menos declarado judicialmente.
Para otros autores esto no es as, sino que el poseedor estar en tal situacin cuando aun
no ha transcurrido ntegramente el
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plazo de prescripcin.
fundamentos:

Para pensar de esta manera se sostienen los siguientes

a) La historia de la ley: ya que la accin Publiciana est tomada del derecho romano en
el cual se conceda la accin al
poseedor regular que aun no haba consumado la prescripcin.
b) Si ya hubiere transcurrido ntegramente el tiempo de la prescripcin para algunos
autores ya que no se tratara de un
poseedor sino que de un dueo y por lo que tanto procedera la accin reivindicatoria.
c) Si se analiza la letra de la ley seala que la accin se concede al que estaba en vas de
ganar la cosa por prescripcin y no al
que estaban en situacin de alegar una prescripcin que hubiere ya operado.
d) La circunstancia que la accin no proceda contra el poseedor de igual o mejor
derecho implica necesariamente que para su
ejercicio resulta indispensable que se hubiere consumado el plazo de prescripcin.
5. Diferencias entre Accin Reivindicatoria y Accin Publiciana
1) En la accin reivindicatoria debe probarse el dominio, en la accin Publiciana debe
probarse que se es poseedor regular, la posesin regular.
2) La accin reivindicatoria puede dirigirse contra cualquier poseedor, la accin
Publiciana solo puede dirigirse contra un
poseedor del inferior derecho.
III. Acciones Posesorias:
1. Concepto:
Son aquellas acciones que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos Art. 916.
Las acciones posesorias se llaman tambin interdictos y a la demanda en que se
interpone una accin posesoria se le llama querella.
2. Enumeracin:
Art. 549 CPC, son:
1) La querella de amparo, para conservar la posesin.
2) Querella de restitucin, para recuperar la posesin.
3) Querella de restablecimiento.
4) Denuncia de obra nueva.
5) Denuncia de obra ruinosa.
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6) Interdictos especiales.
De las acciones posesorias recin mencionadas jurdicamente solo tienen ese carcter la
de amparo y de restitucin Art. 916.
Fundamentos de las acciones posesorias:
a) La paz social, ya que el ejerciciode estas acciones impide que los particulares se
hagan justicia por si mismos.
2) Dominio probable y presuntivo que tiene el poseedor, y en este sentido
indirectamente se trata de acciones protectoras del
dominio.Algunas de estas acciones posesorias sirven adicionalmente para interrumpir la
prescripcin, en particular cuando la
posesin ha sido recuperada legalmente por medio del ejercicio de estas acciones Art.
2502 N 2 inc. 2.
3. Naturaleza Jurdica:
No cabe duda que se trata de acciones inmuebles, ello porque se trata de acciones que se
ejercen para recuperar la posesin de bienes que tienen ese cracter.Arts. 580 y 916.
Ha habido discusin para determinar si se trata de una accin personal o de una accin
real.
Algunos autores,como Potier, estiman que el origen del ejercicio de una de estas
acciones posesorias se encuentra en la existencia de un delito o cuasidelito civil, y por lo
tanto, se trata de acciones personales.
Otros autores sealan que la posesion es siempre un hecho y como tal las acciones que
la protegen no pueden ser calificadas de personales ni de reales.
Por ltimo autores como Claro Solar, estiman que estamos frente a acciones que deben
ser calificadas como reales toda vez que se pueden ejercer contra cualquier persona que
actualmente viole o perturben la situacin existente.
4. Excepcin de cosa juzgada:
En doctrina se distingue entre la cosa juzgada Material, aquella que impide que se
vuelva a discutir un determinado resuelto en una sentencia en cualquier otro juicio, y la
cosa juzgada formal la que impide que vuelva a discutirse lo resuelto en el mismo
procedimiento en que se dict la sentencia pero no en un procedimiento diverso.
Ejemplo: Recurso de proteccin.
Se estima que las sentencias que se pronuncian con ocasin de un interdicto posesorio
producen cosa juzgada formal toda vez que:
- Se trata de acciones cautelares cuya finalidad no es discutir el fondo del asunto sino
que restablecer el imperio del derecho.
- La mayor parte de los interdictos posesorios dejan a salvo la accin ordinaria que
corresponda con arreglo a derecho Art.
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563 inc. 1 del CPC.
La afirmacin anterior, esto es, la cosa juzgada formal, segn Alessandri R. no es del
todo efectiva ya que estas sentencias producen, a su juicio, cosa juzgada material.
Alessandri dice que el ejercicio de un interdicto posesorio deja a salvo la posibilidad de
intentar con posterioridad el ejercicio de una accin ordinaria toda vez que los
elementos y fundamentos de uno y otro juicio sern diversos, as la causa de pedir en la
querella posesoria es la posesin y en la accin ordinaria de dominio es el dominio.
Por excepcin producir cosa juzgada formal la sentencia que se dicta en una denuncia
de obra ruinosa que ordena la suspensin de las obras o aquella que desecha la
demanda.
5. El dominio en los juicios posesorios: Art. 923
En los juicios posesorios no se tomar en cuenta el dominio que por una u otra parte se
alegue, sin perjuicio de ello podrn exhibirse ttulos de dominio para comprobar la
posesin; siempre que se trate de ttulos cuya existencia pueda probarse sumariamente.
6. Objeto de las acciones posesorias:
El poseedor tiene derecho para pedir:
- que no se le turve o embarace su posesin, o se le despoje de ella o que se le restituya,
- y a que se le indemnicen los daos que ha recibido otorgndole seguridad contra el
que fundadamente teme
Art. 921 y Art. 926.
a) Paralelo entre Accin Reivindicatoria y Acciones Posesorias:
1) La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble, las acciones posesorias son
siempre inmuebles.
2) La accin reivindicatoria protege el dominio, la accin posesoria la posesin.
3) Ambas tendrn un mismo objeto recuperar la posesin.
4) Causa de pedir en la accin reivindicatoria: dominio
Causa de pedir en la accin posesoria: posesin.
5) Las acciones posesorias tienen una tramitacin especial, la accin reivindicatoria se
tramitar conforme al procedimiento sumario.
6) La accin reivindicatoria no se extingue por la prescripcin extintiva, las acciones
posesorias s prescriben extintivamente; por regla general en el plazo de un ao.
b) Cosas que se protegen con las acciones posesorias:
Regla general: Pueden ser objeto de estas acciones posesorias:
- Bienes races
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- Derechos reales constituidos sobre ellos.

Siempre que se trate de bienes y derechos que pueden ganarse por prescripcin !!!
Art. 916- 917.
En consecuencia no proceden las acciones posesorias:
1) Respecto de los bienes muebles:
2) Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin: como las servidumbres
discontinuas y las continas inaparentes Art. 882.
3) Respecto del derecho real de herencia; toda vez que ste no puede ser calificado de
mueble o de inmueble.
4) Bienes racionales de uso pblico ya que stos no admiten:
- Propiedad privada.
- Posesin, ni
- prescripcin.
No obstante lo cual se reconoce el derecho de ejercer las acciones posesorias para los
efectos del conceder la posesin que el Estado hubiere otorgado a un particular.
7. Sujetos de la Accin Posesoria.
Legitimados Activos:
1) No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y
no interrumpida un ao completo.
Art. 918.
De lo anterior se sigue que por regla general el mero tenedor no puede ejercer estas
acciones salvo en el caso de la querella de
restablecimiento. Art. 928 inc. 1.
2) Legitimacin del usufructuario, usuario y habitador.
Estos sujetos son hbiles para ejercer por s las acciones posesorias dirigidas a
conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos aun contra el propietario
mismo. Art. 922 inc. 1 primera parte.
Respecto de la cosa son meros tenedores y por regla general no son titulares de la accin
posesoria.
El propietario es obligado a auxiliar al usufructuario, usuario o habitador contra todo
turbador o usurpador siempre que sea requerido al efecto. Art. 922 inc. 1 parte segunda.
Las sentencias que obtengan el usufructuario, usuario o habitador obligan al propietario,
salvo que se trate de la posesin del dominio del bien raz o de bienes anexos a ste.
En este ltimo caso la sentencia obligar tambin a el propietario cuando el hubiera
intervenido en el juicio Art. 922 inc. 2.

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3) Comuneros:
El comunero podr por s solo ejercer las acciones posesorias sin necesidad del
concurso de los dems comuneros, ello porque se trata de un acto que persigue la
conservacin de la cosa. Art. 916 y Art. 2081 N3.
4) El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendra su autor si viviere .Art.
919.
Pareciera que esta norma va en contra del principio de la intransmisibilidad de la
posesin, esto en realidad no es as ,toda vez que lo que se transmite son las ventajas y
acciones que protegen la posesin.
Legitimados Pasivos:
1) Contra el autor de una turbacin o despojo y contra sus herederos quienes estarn
sujetos a las mismas acciones a que
estara sujeto su autor si viviere. Art. 919.
2) Contra toda persona cuya posesin se derive de la del usurpador a cualquier titulo!
Art. 927 inc. 1.
Respecto de la indemnizacin de perjuicios:
Slo ser obligado el usurpador o un tercero de mala fe .Si fuese ms de uno el autor de
la turbacin o despojo ellos
respondern en forma solidaria Art. 927 inc. 2.
Adicionalmente los actos de violencia que se ejerzan por el autor de la turbacin o del
despojo o por el tercero estarn
sancionados con las disposiciones del cdigo penal. Art. 929. En particular el c.p.
tipifica el delito de usurpacin en los Art.
457 a 462.
3) Se ha discutido si proceden las acciones posesorias entre comuneros; en general se
estima que stas acciones no proceden
entre comuneros dado que (en general) no va a haber entre ellos posesin exclusiva de
la cosa, ya que un coposeedor posee
a nombre propio y de los dems comuneros!.
Eventualmente podra dirigirse la accin si un comunero se pretende dueo exclusivo de
la cosa, si acta como si no existiera
comunidad.
4) En contra de la autoridad pblica cuando esta ejecuta u ordena un acto que turba o
despoja de la posesin. Salvo que
esta actuacin est amparada en una resolucin judicial !!!
8. Requisitos comunes de las Acciones Posesorias:
1) Posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo. Art. 918.
- Posesin tranquila: es la que se ejerce pblicamente sin la contradiccin de extraos
que la disputen al poseedor.

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De este modo no ser tranquila la posesin cuando es violenta, clandestina o disputada
judicialmente.
- Posesin ininterrumpida: es aquella que no ha sido interrumpida natural o civilmente
(Art. 2501 y siguientes).
La Corte Suprema ha fallado que el plazo se cuenta hacia atrs desde la fecha del
despojo, turbacin o molestia. La ley
admite en esta materia la accesin de posesin, de manera tal que si el actor no ha
estado en posesin un ao completo podr
agregar la de sus antecesores en forma ininterrumpida (Art. 920 inc. final).
2) Que el poseedor haya sufrido un acto de molestia o embarazo inferido a su
posesin o bien que haya sido despojado o privado de ella.
- Despojo: Privacin injusta, total o parcial, de la posesin.
- Molestia o embarazo: Es todo hecho o acto que sin despojar de la posesin impide al
poseedor ejercerla tranquilamente sin importar la buena o mala fe de quien ejecuta el
acto.
La molestia o turbacin puede ser:
- De hecho: Consiste en el ataque material cometido contra la posesin ajena.
Ejemplo: introducir animales en el predio de un tercero, o la colocacin de barreras que
hace el dueo del predio sirviente para
impedir el paso del titular de una servidumbre de trnsito.
- De derecho: Aquellos actos jurdicos que suponen inequvocamente una pretensin
contraria a la posesin ajena.
Por ejemplo si se realizan gestiones tendientes a inscribir un titulo de dominio relativo
al inmueble que posee otra persona.
3) Interponer la accin antes de que hubiere transcurrido el plazo que la ley
seala.
Las acciones que tiene por objeto conservar la posesin prescriben al cabo de un ao
completo contado desde el acto de molestia o de embarazo inferida a ella. (Art. 920 inc.
1).
Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesin expiran al cabo de un ao
completo contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesin (Art. 920 inc.
2).
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina se contar este ao desde el ltimo
acto de violencia o desde que cese la clandestinidad Art. 920 inc. 3.
La jurisprudencia ha fallado que esta prescripcin se interrumpe con la sola
interposicin de la querella posesoria sin que sea necesaria su notificacin.
9. La Prueba en las acciones posesorias.
Siguiendo las reglas generales del Onus Probandi la carga de la prueba en las acciones
posesorias le corresponder al demandante; quien deber acreditar.

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1) Que personalmente o agregando la de sus antecesores ha estado en posesin tranquila
y no interrumpida durante un ao
completo del derecho respecto del cual solicita amparo.
2) Que se le ha tratado o que en el hecho se le ha turbado de la posesin mediante actos
que detallar en forma clara y completa, o que se le ha despojado de la posesin
mediante actos que indicar circunstanciadamente Art. 551 CPC.
Adicionalmente, y de acuerdo a lo sealado en el Art. 553 CPC, el demandante deber
expresar en su demanda los medios de prueba de que se valdr en el juicio (Importante
requisito del Art. 553).
Prueba de la Posesin:
El cdigo establece dos hechos que en el entender del legislador prueban la posesin de
los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos y que en concepto de la
doctrina son de aplicacin general, es decir no estn reducidos al mbito de las acciones
posesorias.
Estos hechos son:
1) La existencia de inscripcin en el conservador de bienes races.
2) La existencia de hechos positivos de aquellos a que solo tiene derecho el titular del
derecho de dominio.
Presuncin del Art. 924
Art. 924 La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras
sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna
prueba de posesin con que se pretenda impugnarla
Constituye una presuncin de derecho sobre cuyo alcance la doctrina ha discutido.
Para algunos autores se trata de una presuncin de derecho absoluta porque se rechaza
la prueba de toda posesin que se contraponga a la posesin de que da cuenta la
presuncin.
Para otros autores se trata de una presuncin de derecho relativa; ya que no admite que
la posesin sea provada mediante los hechos positivos a que se refiere el Art. 925, no
obstante lo cual no se excluye contradecir la posesin inscrita mediante otra inscripcin
sobre el mismo bien raz.
Prueba del despojo o de la turbacin.
El actor no solo debe probar su posesin sino que adems debe acreditar los hechos que
constituyen la turbacin o molestia o el despojo de que ha sido victima.
Para estos fines el querellante puede recurrir a todos los medios de prueba, en cierto
casos ,como en la denuncia de obra ruinosa, cobran relevancia ciertos medios de prueba
como son la inspeccin personal del tribunal y el informe de peritos.

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Acciones Posesorias Comunes u Ordinarias
1. La querella de amparo:
Se trata de aquella accin que tiene por objeto conservar la posesin en bienes races o
de derechos reales constituidos en ellos (Art. 916).
Mediante la querella de amparo el denunciante puede pedir:
a) Que no se le turbe o embarace su posesin.
b) Que se le indemnice el dao que ha sufrido.
c) Que se le den garantas respecto del que fundadamente teme.
d) Que no se le despoje de la posesin.
Respecto de la indemnizacin de perjuicios, a ella ser obligado el usurpador o tercero
de mala fe, si son varias personas respondern en forma solidaria.
2. Querella de Restitucin:
Aquella que tiene por finalidad recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos cuando el poseedor a sido injustamente privado de esa
posesin.
Art. 916 y 926.
En el evento de que el poseedor haya sido privado de parte de la posesin sobre un bien
raz y en el resto se ha turbado o molestado podr ejercer tanto la querella de amparo
como la querella de restitucin.
El querellante podr pedir que se le restituya la posesin con indemnizacin de
perjuicios (Art. 926). Esta se regula en la forma prevista en el Art. 927 inc. 2.
Esta accin se puede dirigir no solo contra el usurpador sino que tambin contra
cualquier persona cuya posesin derive de la del usurpador a cualquier titulo Art. 927
inc. 1.
3. Querella de Restablecimiento
1) Concepto:
Aquella que tiene por objeto el restablecimiento en la posesin o en la mera tenencia de
un bien raz o de derechos reales constituidos en ellos, cuando dicha posesin o mera
tenencia hubiere sido violentamente arrebatada. Por esta razn esta accin se conoce
tambin como querella por despojo violento
Art. 928 inc. 1 primera parte.
2) Naturaleza jurdica:
No es propiamente tal una accin posesoria ya que sta puede ser tambin ejercida por
el mero tenedor de la cosa. Adicionalmente el Art. 928 inc. 1 concede esta accin "al
que no pudiere instaurar accin posesoria.
Por lo anterior se estima que estamos frente a una accin personal cuya finalidad es
asegurar la paz social evitando que los particulares se hagan justicia por s mismos.
3) Legitimados Activos:

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Todo el que violentamente ha sido despojado sea de la posesin sea de la mera tenencia
y que por poseer a nombre de otro o por no haber posedo bastante tiempo o por otra
causa cualquiera no pudiere instaurar accin posesoria.
A esta persona se le concede accin para que se restablezcan las cosas en el estado que
antes se hallaban Art. 928 inc. 1 parte primera.
4) Requisitos de procedencia:
1) Haber sido despojado de la posesin o mera tenencia.
2) El despojo debe ser violento.
La violencia puede consistir en hechos materiales o amenazas graves:
La violencia debe consistir en actos ilcitos o arbitrarios que se dirijan contra el
inmueble, contra el poseedor o contra el mero tenedor
3) Que el actor no haya obtenido la posesin o mera tenencia con clandestinidad o
despojo anterior. Art. 928 inc 1. parte final.
4) Que la accin se ejerza antes de transcurridos 6 meses. Art. 928 inc.1 parte final.
5 ) Legitimados Pasivos:
Como se trata de una accin personal ella solo puede dirigirse:
1) En contra del autor del despojo violento y no contra el tercer detentador Salvo que
ste est de mala fe!, como sucede por ejemplo con el cmplice.
2) Respecto del tercero que est de buena fe el poseedor podr interponer la querella de
restitucin, ya no la de restablecimiento.
En el caso del mero tenedor ste carece de accin posesoria contra el tercero de buena fe
y por lo tanto tendr que pedir el auxilio del propietario o poseedor para que alguno de
esos entable la accin correspondiente.
3) Esta accin procede tambin contra el propietario o poseedor de la cosa que despoja
violentamente al poseedor o mero tenedor de ella respectivamente.
4) Se ha sostenido que esta accin procede entre comuneros.
5) Puede ejercerse tambin esta accin contra la autoridad pblica cuando no acta
dentro del mbito de sus atribuciones.
6) Cosas Susceptibles:
Adems de los inmuebles y de los derechos reales constituidos en ellos (Art. 915, 916
siempre que puedan ganarse por prescripcin) hay autores que estiman que esta accin
procede tambin respecto de cosas que no pueden ganarse por prescripcin, para pensar
de esta manera se sostienen los siguientes fundamentos.
1) Es ilgico pensar que el Art. 917 se aplica a la querella del restablecimiento por
cuanto sta se concede tambin al mero tenedor de la cosa.

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2) Porque el Art. 928 concede la accin "al que no puede instaurar accin posesoria".
3) Porque doctrinariamente no estamos frente a una accin posesoria y por lo tanto no
se aplica Art. 917.
En cuanto a las servidumbres ellas no pueden ser objeto de la querella de
restablecimiento, toda vez que las servidumbres no se detentan materialmente, en todo
caso procede la accin para proteger las obras aparentes en las cuales se ejerce la
servidumbre.
7) Reserva de Acciones:
Art. 564 CPC
Art. 928 inc. 2 c.c.
Dice la ley que restablecidas las cosas y asegurado el resarcimiento de daos podrn
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.
La ley se refiere a asegurado el resarcimiento de daos, de lo cual se sigue que no
puede intentarse la querella de restablecimiento para el cobro de esos daos sino solo
para asegurarlos.
4 ) Acciones Posesorias Ordinarias o Comunes e Inmuebles No Inscritos.
Para determinar que acciones posesorias proceden en relacin con los bienes races no
inscritos se deben distinguir los siguientes hiptesis.
1) Si un tercero efecta actos materiales de turbacin o embarazo: el poseedor material
del bien no raz no inscrito podr entablar la querella de amparo del Art. 921.
2) Si un tercero despoja al poseedor material de su posesin pero no la inscribe a su
nombre: el poseedor podr intentar la querella de restitucin del Art. 926. Si este
despojo hubiera sido violento podr intentarse la querella de restablecimiento Art.
928.
3) Si un tercero sin despojar al poseedor de su posesin sobre un inmueble no inscrito
pretende efectuar la primera inscripcin del bien raz: estaremos frente a una
turbacin de carcter jurdica por lo que proceder la querella de amparo del Art.
921.
4) Si un tercero realiza la primera inscripcin pero no logra despojar de la tenencia al
poseedor del bien raz no inscrito: a juicio de la mayora de los autores el poseedor
no ha perdido su posesin pero existir una turbacin que har procedente la
querella de amparo.
En el evento que hubiere transcurrido ms de un ao desde que se practic la
inscripcin el poseedor podr intentar una accin innominada tendiente a obtener
que
se cancele la inscripcin de papel practicada por el tercero.
5) Si un tercero practica la primera inscripcin del bien raz no inscrito y despoja de su
tenencia material al poseedor: ste podr intentar una querella de
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restitucin pidiendo que le sea devuelta la posesin sobre la cosa y que se cancele la
inscripcin.
Si mediante el ejercicio de esta accin el querellante tiene xito se considerar que
jams ha dejado de poseer. Art.731 y Art. 2502 N 2 inc 2
5) Acciones Posesorias Ordinarias e Inmuebles Inscritos.
1)

Si un tercero intenta inscribir a su nombre un inmueble ya inscrito: el poseedor

inscrito podr intentar una querella de amparo puesto que est siendo turbado en su
posesin, en el evento que hubiere transcurrido ms de un ao el poseedor podr
intentar una accin innominada destinada a obtener el cese de la turbacin.

2) Si un poseedor inscrito es privado de la posesin material de la cosa se distingue:

2.a) Para algunos autores, quienes estiman que la inscripcin es una ficcin legal que
por s sola simboliza la posesin, en este caso en particular no habr
privacin ni turbacin de la posesin inscrita.
Para estos autores, a fin de recuperar la posesin material de la cosa, el poseedor podr
intentar la querella de restablecimiento si el despojo fue violento o bien.
la accin de precario del Art. 2195 inc. 2 si no hubo violencia, as piensa Humberto
Truco.
2.b) Otros autores , para quienes la inscripcin es una garanta del hecho real que
implica la tenencia material de la cosa, estiman que en la situacin planteada no
habr perdida de la posesin pero si turbacin y por consiguiente proceder la querella
de amparo, as lo cree que Fernando Rozas y es la opinin mayoritaria.
2.c) Por ltimo se ha dicho que la tenencia de la cosa es un elemento de la posesin
inscrita y que por lo tanto si ella se pierde habr lugar a la querella de
restitucin, as lo fallo la Corte Suprema en dos oportunidades (1929 y 1955)

Acciones Posesorias Especiales

El ttulo XIV del libro II del c.c. recoge las llamadas "acciones posesorias especiales" y
trata en particular la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y los
interdictos especiales.
Luis Claro Solar entiende que no estamos frente a acciones posesorias, ya que ms
que mirar a la posesin ellas persiguen la proteccin del ejercicio del derecho propiedad
estableciendo restricciones o limitaciones al derecho de propiedad del titular del predio
que pone en riesgo el dominio del afectado.
Caractersticas Comunes:
1) Para intentar las acciones posesorias especiales no se necesita tiempo alguno de
posesin anterior, bastar con acreditar la actual posesin y la existencia de actos
que la perturben (Art. 918, ordinarias 1 ao posesin tranquila y no interrumpida).

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2)

Las acciones posesorias especiales no tendrn lugar contra el ejercicio de

servidumbre legtimamente constituida Art. 947.

3) Los sujetos activos y pasivos pueden ser mltiples, en este caso la legitimacin y la
obligacin de indemnizar los perjuicios se tratarn de una manera distinta segn sea
sujeto activo o sujeto pasivo de la accin.
(Dentro de pluralidad de sujetos).
3.a) Si son varios los sujetos pasivos: podr intentarse la accin contra todos ellos o
contra cualquiera de ellos (es un caso excepcional en un juicio ordinario
tendra que empezarlos todos). Eso en cuanto a la legitimacin, pero en lo que se
refiere a la obligacin de indemnizar perjuicios ella se repartir en todos los
sujetos pasivos por igual sin perjuicio de que las personas gravadas con esta
indemnizacin la dividan entre s a prorrata de la parte que cada uno tenga en la obra
Art. 936 inc. 1.
3.b) Si hubiere pluralidad de sujetos activos: cada uno de ellos tendr derecho para
intentar la accin por s solo en cuanto esa accin se dirija a la prohibicin,
destruccin o enmienda de la obra.
Pero ninguno podr pedir indemnizacin sino que por el dao que l mismo hubiere
sufrido salvo que acredite actuar como mandatario de los dems. Art. 946 inc.2
1) Denuncia de Obra Nueva:
1) Concepto:
Es aquella accin que tiene por objeto la suspensin de los trabajos en una nueva obra
que est iniciada o a punto de iniciarse a fin de precaver un dao que esa obra pudiere
ocasionar.
La suspensin referida se mantendr hasta que en otro juicio se determine el derecho a
continuar la obra o a destruirla.
Para nuestro Derecho son obras nuevas Todas aquellas cosas que no existan y que se
estn haciendo o se pretenden hacer y siempre que no estn concluidas.
2) Requisitos:
1) Que se intente construir una obra nueva.
2) Que se trate de una obra nueva denunciable. El Art. 931 a modo ejemplar
enumera las siguientes obras denunciables:
a) Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre
constituida en l.
b) Las construidas que se trata de sustentar en un edificio ajeno siempre que este
ltimo no est sujeto a una servidumbre, por ejemplo de medianera.

196

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c) Toda obra voladiza que atraviesa el plano vertical de la lnea de dos predios
aunque no se apoye en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas lluvias sobre
l.
El Art. 930 inc. 2 y 3 seala algunos casos de obras no denunciables como son:
1) Las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio con tal que lo que puedan
incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario.
2) Los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias,
etc.
3) La obra nueva puede estar en un predio de que sea poseedor el denunciante y as
mismo puede estar en el predio del denunciado si la obra embaraza el ejercicio
de una servidumbre Art. 930 inc. 1 y Art. 931 inc. 1.
4) Ser necesario acreditar por el denunciante la posesin sobre el bien raz o del
derecho real que la obra pueda perjudicar.
5) La accin debe intentarse en tiempo oportuno, esto es, en el plazo de un ao desde
que se iniciaron las obras, en el evento que hubiere transcurrido.este plazo
quedar a salvo al poseedor el ejercicio de la accin ordinaria Art. 930 inc. 3.
La accin destinada a obtener la reparacin de los perjuicios prescribe para siempre en
el plazo de un ao (Art. 950) este ao se cuenta desde que se hubiere
sufrido el perjuicio.
3) Legitimacin activa:
a) El dueo o poseedor del inmueble perjudicado por la obra nueva Art. 930 inc. 1.
b) El titular de una servidumbre cuyo ejercicio se ve embarazado por la obra nueva Art.
931 inc. 1
c) La municipalidad y cualquier persona en favor de los caminos, plazas u otros lugares
pblicos Art. 948 inc. 1.
d) El usufructuario, usuario o habitador de un inmueble perjudicado por la obra nueva.
4) Legitimador Pasivos:
La denuncia deber dirigirse en contra del dueo de la obra nueva, en todo caso la orden
de suspender la obra no es necesario notificrsela al dueo, bastar que la resolucin se
notifique a quien est dirigiendo o ejecutando la obra .(regulado en c.p.c.)
Fernando Rozas estima que esta accin procede tambin entre comuneros siempre que
la nueva obra perjudique el legitimo goce de los dems.Hay jurisprudencia en contra, en
el sentido de que no puede entenderse que los actos de un comunero perjudiquen a los
dems comuneros.
5) Reserva de Acciones:

197

198
En definitiva; en la denuncia de obra nueva la sentencia que se pronuncie o bien
ratificar la suspensin provisional de las obras u ordenar su alzamiento, en ambos
casos se entender que ha quedado a salvo el ejercicio de las acciones ordinarias que
competan para que se declare el derecho para construir la obra o bien la obligacin de
demolerla.
2) Denuncia de Obra Ruinosa:
1) Concepto:
Es aquella accin que, para evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla, se
dirige a obtener la enmienda, reparacin o demolicin de un edificio o de cualquier
construccin vecina que amenace caerse o el afianzamiento o extraccin de rboles mal
arraigados o expuestos a ser derivados por cualquier causa de comn ocurrencia. (Art.
932 inc. 1 y Art. 935).
2) Naturaleza Jurdica:
En realidad no es una accin posesoria, toda vez que no estamos frente a una turbacin
o despojo de la posesin ni tampoco se persigue proteger el curso normal de la
prescripcin, en realidad se trata de una accin que tiene por fin simplemente proteger
la salud e integridad de las personas y de los bienes que se encuentren expuestos al
peligro.
3) Requisitos de Procedencia:
1) Debe temerse la ruina, esto es, la cada total o parcial de un edificio, construccin o
rbol.
2) La ruina debe ser inminente, esto es, inmediata o pronta.
3) El inmueble que amenaza la ruina debe ser vecino de quel de propiedad del
denunciante.
Art. 932 y Art. 934
4) Debe temerse que la ruina cause un perjuicio.
5) El denunciante puede ser el dueo, poseedor o mero tenedor. Esto se desprende de
que el Art. 932 seala el que teme, es decir, deja abierta la accin a cualquier
persona perjudicada.
6) El denunciado ser el dueo o poseedor del edificio, construccin o rbol que
amenaza la ruina. Se estima que esta accin no procede entre comuneros ya que
todos ellos tienen la obligacin de cconcurrir a la reparacin de los bienes comunes.
4) Procedimiento:
Atendida la urgencia de las medidas que debe decretar el tribunal se trata de un
procedimiento rpida tramitacin.
En estos juicios es obligatoria la diligencia de inspeccin personal del tribunal., en la
cual el tribunal se asesora por un perito nombrado por el juez. Con el mrito de la
198

199
denuncia del acta que se levanta con ocasin de la inspeccin personal y del informe del
perito debe proceder a dictar sentencia (Art. 571 al 576 CPC).
5) Cumplimiento de la Sentencia:
1) Si el dao que se teme no fuere grave bastar que el querellado rinda caucin de
resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
Art. 932 inc. 2.
2) Si el dao que se teme fuere grave el juez ordenar el afianzamiento, reparacin,
destruccin o extraccin de las obras o rboles, si el querellado no cumpliera con lo
ordenado se derribar el edificio o se har su reparacin a su costa.
3) Si se ordenara por el juez la reparacin y el querellado no accediera a ella quien se
encargue de hacerla deber conservar la forma y dimensiones del antiguo edificio
salvo que sea necesario alterarlas para precaver el peligro Art. 933.
6) Indemnizacin de Perjuicios:
Art. 934
a) Si se ha notificado la querella y cae la obra por su mala condicin el querellado
ser obligado a indemnizar todo perjuicio.
b) Si la cada se debe a caso fortuito el querellado estar libre de esta obligacin a
menos de probarse que el caso fortuito sin el mal estado del edificio no lo hubiera
derribado.
c) Si la cada se produce antes de notificada la querella,
indemnizacin.

no habr lugar a la

d) El Art. 934 regula la indemnizacin de perjuicios cuando la accin la ha ejercido un

vecino.
Si la querella la interpone un tercero que no es vecino ella podr fundarse en el Art.
948 inc. 1, y en cuanto a la obligacin de indemnizar perjuicios se tratar de
un caso de responsabilidad extracontractual regido por los Art. 2314 y siguientes y en
especial por el Art. 2323.
7) Reserva de Acciones y Cosa Juzgada:
Cuando se d lugar al interdicto de obra ruinosa no se entiende reservada accin
ordinaria alguna para discutir en un juicio diverso la procedencia o no de lo ya resuelto.
De este modo, y analizando la cosa juzgada, la sentencia que acoge la querella de obra
ruinosa produce cosa juzgada sustancial toda vez que como no hay reserva de acciones
no se puede obtener su revocacin en un juicio diverso.
En el evento de que se rechace la denuncia de obra ruinosa esta sentencia producir cosa
juzgada formal toda vez que se entiende reservado al renunciante el derecho de
interponer las acciones ordinarias que correspondan.
8) Prescripcin:
199

200
1) Las acciones dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras exista justo motivo
de temerlo (Art. 950 inc. 2).
2) Las acciones tendientes a obtener la reparacin de los perjuicios prescriben para
siempre despus de un ao completo, plazo que se cuenta desde que se haya sufrido
el dao Art. 950 inc. 1.

Interdictos Especiales.
Generalidades:
El c.c. adems de las acciones posesorias especiales ya estudiadas trata otras a las que el
c.p.c. en forma genrica ha dado el nombre de "interdictos especiales"
estos interdictos tienen por objeto hacer efectivas esas otras acciones posesorias
especiales que se encuentran reguladas en el C.C.
a) Enumeracin:
1) El dueo de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes haya
depsitos o corrientes de agua o materias hmedas que puedan daarla Art. 941 inc.
1.
2) El dueo tiene derecho para impedir plantaciones a una menor distancia que la
establecida en la ley (Art. 941 inc. 2, 3 y 4).
3) El dueo del suelo tiene derecho a exigir el corte de las ramas de un rbol que se
extienden sobre el suelo ajeno.
El dueo tiene derecho a cortar por s mismo las races de un rbol vecino que penetran
en su suelo, lo que constituye uno de las escasas situaciones de autotutela o
de "justicia por s mismo" que nuestro cdigo recoge.
Estos derechos se ejercern aun cuando los rboles estn plantados en la distancia
debida.
4) Los frutos que dan las ramas tendidas sobre el suelo ajeno pertenecen al dueo del
rbol quien para entrar a recogerlos necesita permiso del dueo del predio siempre
que el inmueble est cerrado Art. 943.
5) Existe un derecho a pedir la modificacin o destruccin de las obras que corrompan
el aire y lo hagan conocidamente daoso Art. 937.
De acuerdo al Art. 577 CPC todos los derechos mencionados precedentemente se
ejercern como denuncia de obra ruinosa.
6) Acciones consagradas en el titulo de las servidumbres que deben tramitarse como
denuncia de obra nueva:
a) El derecho de un codueo para pedir la suspensin de la construccin de las
ventanas o troneras en la pared medianera cuando se han efectuado sin su
consentimiento Art. 874 inc. 1.

200

201
b) Accin del dueo de un predio para que se suspenda la construccin destinada a
dar luz a un predio vecino cuando no se hayan cumplido los requisitos previstos en
la Ley 875.
c) Accin del propietario para impedir la construccin de obras que den vista al
predio vecino cuando no se a respetado la distancia de 3 metros. Art. 878 y Art. 580
del CPC.
b) Reserva de Acciones:
Las sentencias que se dicten en los interdictos especiales dejan a salvo a las partes el
derecho para deducir en juicio ordinario las acciones que la ley les conceda, por ello
estas sentencias producen cosa juzgada formal Art. 581 CPC.
c) Prescripcin de las Acciones (Art. 950).
1) Las acciones tendientes a obtener la reparacin de los perjuicios se extinguen para
siempre transcurrido un ao completo desde que se haya ocasionado el dao.
2) Las acciones destinadas a precaver un dao no prescriben mientras exista justo
motivo de temerlo, cuando proceda la reserva de acciones y haya lugar a discutir el
asunto por va ordinaria esta accin no tendr lugar en aquellos casos en que segn
las reglas dadas para las servidumbres haya prescrito el Derecho 882 inc. 2.
Por ejemplo: Si el dueo de una heredad construye una obra voladiza que atraviesa al
predio vecino el dueo de ste podra intentar una denuncia de obra nueva
para lo cual tiene el plazo de un ao contado desde el inicio de las obras.
Si transcurre este ao al dueo del predio vecino le queda a salvo la va ordinaria para
lo cual tiene un plazo de 5 aos, si este plazo transcurre ya no podr ejercer
accin alguna toda vez que las servidumbres continuas y aparentes, como la de uso y
vista sealada en el ejemplo, se pueden adquirir por prescripcin de 5 aos.
Acciones Populares.
Es la que se reconoce a cualquier persona para la defensa de un inters publico e
incluso para precaver un dao a persona indeterminada.
( En materia extracontractual recibe nombre de dao contingente) Art. 948 y Art. 2333.
El Art. 948 seala que la municipalidad y cualquier persona del pueblo tendr en favor
de los lugares de uso pblico y para la seguridad de los que transitan en ellos los
derechos concedidos a los dueos de heredades o edificios privados (Art. 948 inc. 1).
A que accione se refiere el Art. 948?.
Para algunos autores en virtud de esta disposicin podrn solo intentarse las acciones
posesorias especiales , ello por la ubicacin normativa del Art. 948.
Para otros autores podrn intentarse todas las acciones que competan al dueo del
predio, ello porque el Art. 948 se refiere a "los derechos concedidos ,esto es, sin
limitacin de ninguna especie.
201

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Sin perjuicio de lo expuesto, de acuerdo al Art. 949, las acciones populares no impiden
el ejercicio de acciones por parte de los inmediatos interesados.
Art. 949 Podra tambin ejercer la accin el Consejo de defensa del Estado
(Representante judicial del Fisco).

Recompensa a favor del querellante.

Art. 948 inc. 2 y Art. 2334.
En el evento de acogerse la demanda quien ha ejercido la accin popular recibir una
recompensa a costa del denunciado.

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