1.- INTRODUCCION.

En estas breves lneas, examinaremos las reglas particulares que el Cdigo Civil tiene en la
actualidad y lo establecido en el Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin -que
entrar en vigencia el 1 de agosto de este ao-, respecto a la admisibilidad del testimonio
para probar un contrato; como as tambin las facultades que tiene el Juez -como director
del proceso- frente a esta cuestin.
2.- PRUEBA TESTIMONIAL:
Cuando el testimonio en juicio emana de un tercero estamos en presencia de la prueba
testimonial o por testigos.
Cabe recordar, que estas personas fsicas -no jurdicas- son distintas de las partes del
proceso, son llamadas a declarar acerca de hechos ya sucedidos que requieren ser
acreditados (1) y que han llegado a su conocimiento.
Como sabemos, la prueba testimonial (mas que el testigo, su declaracin como tal), es
prueba histrica o por representacin mediante el relato (memoria + lenguaje (2)). Es decir,
no siempre es posible la constatacin de un hecho en forma directa, y cuando la parte a
quien se le atribuye su existencia la desconoce, la fe en la palabra del hombre que ha
presenciado el hecho es uno de los pocos recursos que restan al juez para la averiguacin y
verificacin de lo sucedido -adquirir certeza- .
El testimonio se funda en una doble creencia: la de conformidad del conocimiento del
testigo con la realidad y la de su fundamento moral; es decir que al testigo no se le ha
engaado y de que no trata de engaar al juez. Por esta razn, es que el legislador ha
establecido determinados requisitos y formalidades a fin de garantizar su veracidad.
No obstante los "peligros" que se le atribuye a la prueba testimonial, no se puede
prescindir de ella, pues no slo resulta indispensable cuando no se hubiera podido probar
por otro medio - principalmente en materia de hechos-, sino que es imposible desconocer
la importancia que tiene la fe en el testimonio en la vida comn. Para entenderlo, alcanza
recordar que la mayor parte de las nociones y "verdades" que guan nuestra conducta
tienen como origen la creencia en el testimonio de los hombres: la existencia de una ciudad
a la que no hemos ido, es para nosotros motivo de creencia, nicamente basado en la
afirmacin de aquellos que la conocieron de visu (3). Y si entendemos este concepto,
advertiremos tambin que todos los conocimientos humanos, cientficos e histricos,
tienen su fundamento en el testimonio de los hombres. Por consiguiente, para restablecer
la credibilidad en l hay que darle el lugar que le corresponde en el proceso, colocando al

testigo bajo el control del pblico, y acordando al juez amplias facultades para su examen
y castigando enrgicamente al falso (4) -tema que creemos necesita de una nueva
legislacin para lograr el fin perseguido y no caer en saco roto-.
3.- LA VALORACION DE LA PRUEBA Y LAS NORMAS QUE REGULAN SU
APRECIACIN.
Ante la existencia de hechos controvertidos en el proceso, el magistrado, para dirimir el
litigio habr de proceder a valorar la prueba producida. Tal actividad importa ingresar en
el anlisis de la eficacia de los distintos medios de prueba, determinando con la mayor
exactitud posible como pesan y que influencia ejercen estos sobre la decisin que el juez
debe emitir.
Esta cuestin, sin duda lleva implcitas otras menores, tales como el anlisis de la
naturaleza de las normas que regulan la admisibilidad y apreciacin de la prueba y de los
diversos sistemas de valoracin que existen.
La doctrina civil ha considerado que las normas que rigen la apreciacin de la prueba no
son de derecho procesal sino de derecho material con fundamento en que es prioritario
dar estabilidad a las convenciones, siendo preciso contar de antemano con una prueba
preconstituida, y tambin, en razn de la eficacia apriorstica de ciertos negocios jurdicos.
Chiovenda (5) indica, que los que sostienen la tesis de que "la teora de la eficacia de la
prueba pertenece al derecho civil", solo corresponde a una visin privatista del proceso. En
realidad la prueba apunta sustancialmente a convencer a la jurisdiccin, ya que la
estabilidad de las convenciones no resulta afectada por el hecho de que normas procesales
regulen la eficacia de la prueba (6).
La normativa que rige su valoracin es indudablemente de carcter procesal,
esencialmente instrumentales aun cuando se las encuentre insertas en los cdigos de
fondo. Sucede que muchas veces se dicta una norma para regular la eficacia de los actos
jurdicos a modo de solemnidad -como veremos ms adelante- y en tales casos, la cuestin
excede el mbito procesal puesto que rige la vigencia misma del acto y forma parte de su
esencia (7).
Es sabido, que nuestra legislacin sustancial, influida por el derecho civil francs, contiene
diversas normas que regulan no solo las formas que deben revestir las fuentes de prueba
que instrumentan actos jurdicos, sino tambin como deben probarse los contratos, tema
que nos convoca en este trabajo.

3.1- LA PRUEBA DEL CONTRATO Los contratos, en cuanto a su existencia y contenido

normativo, solo se consideran judicialmente acreditados, cuando el juez del proceso
adquiere la conviccin de su existencia y contenido.
Probar un contrato es demostrar que ste se ha celebrado, el tiempo en que ello ocurri,
que se acord y su contenido. La reconstruccin de ste ser sencilla cuando se trate de un
contrato instrumentado, por documento pblico o privado, y ser compleja cuando la
forma sea una mera exteriorizacin verbal.
Por su parte, puede ser fcil verificar las clausulas exteriorizadas, las explicitadas o
expresas, y muy difcil probar las consecuencias, implcitamente comprendidas, las bases
negociables objetivas o subjetivas que no se han volcado por escrito, lo sobrentendido pero
no exteriorizado de manera fehaciente.
Exista o no alguna limitacin de los medios de prueba por parte del derecho de fondo, es
condicin necesaria que reunidos al proceso sean lo suficientemente convictivos -de
acuerdo a parmetros procesales y evaluativos comprobados- como para que el juez tenga
por cierto el hecho que constituye el objeto de la actividad probatoria.
En materia contractual, en la actualidad, corresponde al derecho de fondo la
determinacin de los medios de prueba en los que debe fundarse una sentencia, para tener
por acreditada la existencia de un contrato y su contenido normativo.
En ciertos casos, el derecho material establece la prohibicin de que los contratos -como
venimos apuntado, su existencia y contenido-, sean demostrados mediante la utilizacin
de ciertos medios de prueba, entre ellos la testimonial. Ello, aunque el medio de prueba
excluido hubiera sido eventualmente, suficiente, como para que el juez considerase
acreditado esos extremos.
Esta prohibicin, respecto de la admisibilidad del material probatorio vedado, cobra todo
su sentido, precisamente, cuando el juez, aplicando criterios aceptables de apreciacin de
la prueba, y utilizando dichos medios, adquiere la conviccin de la existencia del contrato
invocado, o de sus consecuencias (8)-.
La mentada exclusin del derecho de fondo solamente cobra importancia en el supuesto
citado, porque si el juez no adquiere la conviccin de la verdad de los hechos articulados,
cualesquiera sean los medios probatorios empleados en el proceso, ya sean admitidos o no
por la ley sustancial, como sabemos, la demanda debe rechazarse.

Se podra sostener, que el contrato verbal posterior, aclaratorio o modificatorio, triunfa

sobre el contrato escrito anterior -en razn de que entre las partes celebrantes, y sus
sucesores universales o herederos es vlido-, pero ello ser as, si las partes lo aceptan, si
reconocen el sentido y el alcance del acuerdo verbal-. En cambio, si lo niegan, si una afirma
su inexistencia o lo entendi con un sentido diferente, la prueba no puede prestarse por
testigos. Como regla -sin perjuicio de las excepciones ya conocidas, que a modo de repaso
trataremos ms adelante-, los testigos no pueden contradecir con sus dichos lo que est
escrito (9).
Si bien no se puede tener por probado un contrato utilizando medios de prueba no
autorizados por la ley sustancial, tampoco se puede considerar que la mera introduccin
en el proceso de un medio de prueba admitido es suficiente para tenerlo por acreditado en
forma total. La verificacin, mediante la utilizacin de los medios admitidos, es condicin
necesaria pero no suficiente. La circunstancia de que se encuentre permitido, no exime, a
quin invoca la existencia del contrato, de reunir la plataforma probatoria suficiente como
para que el juez adquiera certeza de sus afirmaciones.
La inadmisibilidad de un determinado medio viene a ser, de alguna manera, la contracara
de las llamadas pruebas legales.
As, como en algunos casos, la ley atribuye a ciertas circunstancias el carcter de una
prueba legal, impidindole al juez revisar su fuerza convictiva, del mismo modo, en otras,
establece que algunos medios de prueba no pueden ser utilizados por l vlidamente, para
fundar su sentencia.
LA FORMA DEL CONTRATO Y SU PRUEBA.
A los fines prcticos de este trabajo y para una mayor ilustracin dividiremos a los
contratos, segn su forma en solemnes y no solemnes.
Los contratos solemnes son los que debe ser hechos por escrito y con la forma impuesta
por la ley para su celebracin. En estos la solemnidad del contrato hace a su validez como
acto jurdico (arts. 1044 y 1182 del Cdigo Civil).
A su vez los no solemnes, segn su prueba, en contratos de prueba no restringida y de
prueba restringida.
Los contratos de prueba no restringida son aquellos respecto de los cuales se admite, para
su acreditacin, la utilizacin de cualquier medio de prueba. Estos contratos son
denominados tradicionalmente, contratos no formales.

Los de prueba restringida son aquellos respecto de los cuales el derecho de fondo solo
admite, para su acreditacin, la utilizacin de ciertos medios de prueba, prohibiendo la
utilizacin de los otros. Estos contratos son denominados, contratos formales adprobationem.
De lo dicho, se concluye que los contratos que tengan una forma determinada no se
juzgaran probados, sino estuviesen en la forma prescripta, es decir que se exige la prueba
por escrito para todo contrato cuyo monto sea superior a los valores expresados en dichas
normas, o bien requieran principio de prueba por escrito para considerar admisible la
prueba testimonial -a fin de demostrar su existenciaENUNCIACION DE LOS MEDIOS PROBATORIOS ADMITIDOS EN LA LEGISLACIN
SUSTANCIAL.
Tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Comercio se establece que medios de
prueba son admisibles en materia de contratos.
El art. 1190 dispone que los contratos se prueban "por el modo que dispongan los cdigos
de procedimientos de las provincias federadas", con lo cual parte de la base que la
regulacin del procedimiento se encuentra reservada a la legislacin provincial (10), para
luego pasar a enumerar los medios probatorios: instrumentos pblicos, instrumentos
particulares firmados o no firmados, por confesin de partes, judicial o extrajudicial,
juramento judicial, por presunciones legales o judiciales y testigos.
Analgicamente, el Cdigo de Comercio, en el art. 218 establece que los contratos
comerciales pueden justificarse: 1) instrumentos pblicos, 2) las notas de corredores y
certificaciones extradas de sus libros, 3) por documentos privados, firmados por los
contratantes o algn testigo a su ruego y en su nombre, 4) por la correspondencia epistolar
y telegrfica, 5) por los libros de comerciantes y las facturas aceptadas, 5) por confesin de
parte y juramento, 6) por testigos y 7) por presunciones.