PRESENTACIN

Hoy en da debido al incesante cambio dentro de las relaciones sociales el contrato se ha

convertido quizs en la ms importante fuente de las obligaciones. La celeridad con que se
desarrolla la vida negocial viene a ser una pieza muy importante, y en nuestro pas, donde los
contratos modernos est apenas en proceso de aparicin, dentro de nuestras costumbres
comerciales y financieras considero puede llegar a ser uno de los elementos decisivos para su
desarrollo y progreso. As mismo en el Derecho Mercantil esa celeridad se manifiesta an ms
debido al hecho que el contrato se presta para las ms variadas necesidades y fines del hombre
moderno. Por lo anteriormente expuesto se explica porque hoy por hoy es el campo contractual
el que tiende a la mayor proliferacin de instituciones nuevas.
Han aparecido modalidades contractuales en las que una de las partes fija condiciones, como
forma de asegurar la calidad del producto y la atencin en cualquier lugar, asegurando la
notoriedad y popularidad de su marca; dejando en claro que en este caso y como pasa con las
restantes modalidades, que lo largo de los aos, el mercadeo mundial ha venido variando sus
tendencias para mejorar en los procesos que en un principio parecan inmejorables, pero que
con la demanda competitiva del mercado, obliga a los oferentes a ser creativos y a asumir que
siempre se puede y se tiene que mejorar.

El tratadista Jos Mara Codera Martn define el contrato mercantil como Contrato cuyo objeto
es el trfico comercial de la empresa, su principal caracterstica es el estar concebido para la
realizacin de operaciones en serie, conteniendo clusulas generales preestablecidas, por lo que
pueden considerarse un contrato de adhesin, siendo el lucro su principal mvil

II.

Concepto de Contratos Modernos

El auge de los Contratos modernos deviene de los aos setenta. Entre las causas del desarrollo
de
los
contratos
modernos,
podemos
destacar:

a)
b)
c)
d)

La insercin a nuevos mercados o aumentar el grado de satisfaccin a su mercado activo,

requiere de una gran inversin de recursos de desarrollo tecnolgico, financieros, fsicos y de
talento humano, por parte del vendedor.

Definicin de los Contratos Modernos: Los contratos modernos son aquellos negocios
jurdicos que crean, regulan, modifican y extienden relaciones patrimoniales en el sector
financiero y econmico nacional e internacional, algunos han sido recogidos dentro de
una legislacin especial como lo son el leasing, etc

Es por eso que se conocen varias tcnicas de modalidad asociativa empresarial, que permiten
amortiguar un poco el esfuerzo necesario para lograr el objetivo que se quiere; una de esas
modalidades es el "Joint Venture" y otro el Factoring.

CAPTULO II: CONTRATO DE FACTORING

OBJETIVOS
1.
2.

Objetivos General Conocer y ampliar el tema acerca de los contratos modernos: JOIN
VENTURE Y FACTORING, as tambin en la legislacin peruana y en la legislacin
comparada.
Objetivos especiales

Definir los contratos modernos

Describir la importancia de los contratos modernos en el trfico comercial.
Hacer una recopilacin de derecho comparado con otras legislaciones
determinando sus semejanzas y sus diferencias.
CAPTULO I: GENERALIDADES

I.

Concepto de Contratos

Definicin: Segn el diccionario de la lengua espaola contrato es El pacto o convenio oral o

escrito, entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada y a cuyo cumplimiento
pueden ser compelidas.

La influencia del derecho anglosajn, con nuevas formas de contratacin que por su
sentido pragmtico y eficaz se introducen en Europa: Leasing,Franquicia,Factoring,etc.;
Los avances tecnolgicos que imponen nuevos usos;
El fomento del comercio y de los intercambios entre naciones, vindonos obligados a
aceptar frmulas desconocidas por nosotros;
La paulatina disminucin del comerciante individual y su sustitucin por la empresa y las
sociedades mercantiles, con las exigencias que ello reporta: programacin a larga
distancia, contratos para intercambio o compra de tecnologa, utilizacin de patentes

I.

Origen y Evolucin

Sus antecedentes se remontan a un pasado muy lejano. Bescs Torres 1 encuentra entre los ms
antiguos las factoras de los fenicios en el mediterrneo, como cabezas de puente comerciales.
Venecianos, genoveses y florentinos ms tarde, en su actividad viajera, al estilo de los viajes de
Marco Polo, ensayaran, en sus ocupaciones mercantiles, frmulas contractuales prximas al
factoring. La actividad de los comanditarios italianos en sus ciudades, consista en financiar y
asegurar las operaciones de comercio realizadas por los viajeros, tomando parte en las
ganancias y en las prdidas.
Sin embargo hay quien encuentra antecedentes de la institucin en el Cdigo de Hammurabi, en
las prcticas comerciales de Babilonia. As lo sostiene Etcheverry siguiendo a Hillyer citado por
Jacobo Leonise en El Contrato de Factoring. Dice el citado Hillyer que en la cultura
neobabilnica de los caldeos exista una forma rudimentaria del factoring, puesto que algunos
comisionistas garantizaban a sus comitentes el cobro de sus crditos contra el pago de una
comisin estipulada.

Doctrinaria: Acuerdo de voluntades de dos o ms personas con el objeto de establecer una

relacin jurdica con el fin de crear, modificar, o extinguir una obligacin.
Legal: Artculo 1351 del cdigo civil peruano define al contrato como el acuerdo de dos o ms
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.

1 Bescs Torres, Modesto, Factoring y franchising, pg. 17.

Segn Etcheverry2 citando a Ulpiano, en el derecho antiguo el factor se llamaba instintor:

gestionaba y conclua un negocio por encargo de otro crendose entre ambos una preposicin
instintoria. Mientras que en el derecho romano el instintor era un representante indirecto, en el
derecho moderno se le vincula con la representacin directa; el factor es un apoderado, tanto en
el derecho anglosajn, como en el continental. Mientras tanto el factoring, a pesar de que quiere
decir hacer algo, tambin su especial significado es el de financista ya no como mandatario del
empresario, sino en inters propio y como empresa.
El contrato de factora, factoraje o responsin indiano, que existi en el trfico de las indias
durante los siglos XVI Y XVII, donde el factor no es ms que un mandatario o comisionista que
acta conforme a las instrucciones de su principal a cambio de una retribucin, bajo una relacin
estable, no guarda identidad con el factoring anglosajn.

aseguradores. Sin embargo, la conveniencia y practicidad de la figura termin imponindose

mediante la New York Factors Act, de 1911, que estableci un privilegi o garanta (lien) sobre
bienes a favor del factor, constituida mediante publicidad registral. Aunque el Act originalmente se
refera a un lien sobre bienes materiales, se fue extendiendo en su aplicacin a los productos
adquiridos por los deudos para destinarlos a la produccin de bienes destinados a la venta, y a
los crditos del deudor derivados de su venta a terceros. Las posteriores reformas del factors Act
de 1911 permitan describir al lien como una garanta real que se extiende a todo el capital
circulante de la empresa cliente, permitiendo la disponibilidad de los bienes gravados al
empresario cliente y por otra parte, gravando no slo bienes particulares, sino el complejo de
bienes y derechos que constituyen el capital circulante y el resultado de las ventas hechas a
terceros o proceeds.

Como lo afirma Garca Cruces Gonzles esta ltima figura era desconocida por el
derecho espaol e indiano. El antecedente ms cercano lo encontramos en la Edad Media; en
algunas grandes casas comerciales europeas, como Fulger y Welser, propietarios de sucursales
comerciales en el exterior dedicadas al comercio internacional.3

La crisis de los aos 1930 trajo un periodo de expansin del factoring en el mercado
norteamericano, como consecuencia del inters que demostraron los bancos en ese negocio.
Una va para superar las restricciones crediticias que impusieron las leyes federales de
control de la banca. El old line factoring acentu su carcter financiero y comenz a denominarse
Factoring New Style.

El origen del moderno factoring estuvo en las necesidades del trfico comercial colonial de
Inglaterra, Francia y Espaa. Los exportadores ingleses, para superar las complicaciones del
transporte, la distancia y la ignorancia acerca del mercado colonial americano, as como el
tiempo y la inseguridad acerca del cobro, utilizaron los servicios de representantes-depositarios
en los centros de destino, quienes operaban como depositarios comercializando las mercaderas
con el nombre de factors. De ese esquema inicial pasaron a convertirse en consejeros,
garantes de las operaciones y financiadores a travs de anticipos. A cambio de ello el factor
gozaba, en garanta de su crdito, de un privilegio sobre las mercaderas que conservaba en sus
depsitos. Ese privilegio tuvo reconocimiento jurisprudencial a partir de un famoso fallo entre las
empresas Kruger v. Wilcox que reconoci el len privilegio de los factors.
En los siglos XVIII y XIX las compaas britnicas de la industria textil utilizaban en Norteamrica
los llamados cotten-factors-agentes que son agentes comisionistas del algodn, quienes
participaban en el almacenamiento y venta del algodn, e incluso en la financiacin de esta
mercadera. Por medio de la primera ley de agentes de 1889, las funciones de almacenamiento y
venta en los Estados Unidos se convirtieron en un negocio de financiamiento, tal y como es
conocido hoy en da. Este desarrollo tuvo mayor impacto en virtud de la introduccin de las
tarifas aduaneras Mc. Kin-ley que restringan los gravmenes aduaneros del 49.5%. Por ese
motivo los agentes de almacn perdieron parte esencial de su funcin original; de ah que
buscaran introducir nuevos servicios, tales como la cobranza, la cobertura de riesgos y la
financiacin.
En el siglo XIX, al contrario de lo que suceda en el imperio, el factoring se desarrollo en el
mercado americano, sobre todo en aquellas partes del territorio que haban tenido participacin
activa en la importacin de mercaderas. El advenimiento de las polticas proteccionistas,
particularmente en la referida Mc. Kinley Tariff Act de 1870, fuerzan a los factors a cambiar su rol
de depositarios distribuidores. De trade factor pasan a ser finace factor, con el perfil que ostentan
actualmente las empresas factoring. El cambio aparej una modificacin en la prerrogativa del
Len que significa, privilegi o garanta que protega al antiguo factor. Al no ser ms distribuidor
de las mercaderas, no detentaban ya la posesin de ellas. La jurisprudencia norteamericana
entendi entonces que careca de ese derecho. Por otro lado en algunos estados, como en el de
New York, se observ que el factor no poda cubrir ms el riesgo de insolvencia de los

2 Derecho comercial y econmico, contratos, pg. 178.

3 El contrato de factoring, pg. 40.

A manera de sntesis, el proceso de desarrollo del factoring, puede describirse entonces en tres
etapas:

El colonial factoring, donde el factor acta como distribuidor;

El factoring old line, en que el factor, como cesionario de los crditos, cumple una
funcin compleja de gestin, asume el riesgo de insolvencia y financia al cliente.

El new style factoring que, adems comprende un complejo de servicios financieros.

Evidentemente esta ltima funcin no se ajusta estrictamente a la figura del factoring,

pero ello se debe a que de hecho, en la prctica, algunas factoras se independizaron
totalmente y pasaron a ser slidas empresas propias con importantes capitales; sin embargo, el
rol del factoring propiamente dicho nunca ces, si bien sufri transformaciones segn las
caractersticas de cada poca, legislaciones que sobre la institucin se dictaban en ambos
pases, el exportador y el importador, legislacin impositiva, etc.
Lo cierto es que, ya en este siglo, el New style factoring caracteriza al instituto como una
institucin fundamentalmente financiera y de servicios, al anticipar al cliente el valor de las
mercaderas vendidas. Nacen las cadenas del factoring llamadas Factors- Can que emplean
tcnicas modernas para elaborar y resolver los temas jurdicos derivados del factoring
internacional, prestar servicios de importacin y exportacin. Se forman importantes empresas
en Francia, Italia, Blgica y Gran Bretaa, que en su mayora son producto de la fusin de
empresas americanas con grupos bancarios y financieros europeos. Esta prctica comercial,
originaria de Europa, es tomada as por los anglosajones, quienes la adoptan y modifican
agregndole algunas variantes, imponindola en el continente americano para expandirse luego
por los pases ms industrializados del mundo occidental. De esta forma, el factoring se inserta
dentro de la tendencia mundial empresaria de la especializacin y descentralizacin de
funciones. La empresa delega en terceros aquellas funciones que interfieren en su proceso
productivo especfico. Eso a su vez permite desarrollar la especializacin, ya que el esfuerzo
empresario se vuelca a aquellas reas en que centra su actividad mejorando su eficiencia y
reduciendo sus costos. Es decir, mayor productividad y competitividad.
II.

Concepto

Dice Javier Rodrguez Velarde que en Mxico; Si contrato de factoring se !e denomina de

responsin o de factoraje, y presenta como caracterstica el que una empresa encarga a otra,

normalmente un Banco, para que se encargue de su facturacin y cobranza, mediante la

transmisin de sus crditos frente a terceros. El factoring est directamente relacionado con los
servicios que un banco presta a sus clientes.
El contrato de facturacin o factoring es la operacin consistente en una transferencia de deuda
comercial de su titular a un factor, quien se encarga de cobrarla y que garantiza el buen resultado
de !a operacin, inclusive en caso de morosidad momentnea o permanente cal deudor, a
cambio de la percepcin de sus gastos de intervencin.
Es la operacin mediante el cual el Factor adquiere, a ttulo oneroso, de una personal natural o
jurdica, denominada cliente, instrumentos de contenido crediticio, prestando en algunos casos
servicios adicionales a cambio de una redistribucin. El factor asume el riesgo crediticio de los
deudores de los instrumentos adquiridos, en adelanten Deudores4
En opinin de Rosiers el factoring es un convenio establecido entre ciertas partes, un organismo
especializado se encarga del Cobro y de la concesin de crditos de las empresas que forman
su clientela y de quienes toma sus derechas a su cargo. A medida que se van produciendo, sin
posibilidad de recurso, y que, si su cliente lo quiere, tiene la facultad de financiar toda su cartera
de deudas.
El factoring moderno es un convenio continuo, mediante el cual una institucin financiera asume
las funciones de crdito y cobro de su cliente y compra sus facturas en el momento en que son
extendidas, sin poder beneficiarse de un recurso contra l en caso de impago. Como
consecuencia de estas relaciones, la sociedad de factoring asume otras obligaciones en
beneficio de sus clientes Dichas obligaciones son por lo general de naturaleza financiera o
documental.
Por otro lado, para algunos tratadistas el factoring traducido al espaol es el anticipo sobre
crditos de compraventa, que como tal es un negocio jurdico financiero tipo, tpico, nominado,
bilateral, obligatorio, de prestaciones reciprocas, conmutativo y oneroso, por el cual la entidad
financiera se obliga a adquirir durante un plazo todos los crditos provenientes de las ventas
normales y constantes de su cliente hasta una suma determinada, asumiendo el riesgo de sus
cobros, obligndose igualmente a darle asistencia tcnica y administrativa, contra la prestacin
por parte del cliente de una comisin proporcional a las sumas que le anticipe la entidad
financiera.
El contrato de factoring es un contrato que instrumenta la prestacin de una serie de servicios del
banco o institucin financiera o una empresa especializada, a un cliente, relacionados con la
atencin financiera, administrativa y contable de su cartera de crditos, por un precio
anteladamente establecido.
El factor, que viene a ser el banco o institucin financiera, otorga al cliente todos los servicios y le
provee de financiacin, a travs de la compra de la cartera de crditos que ste tiene y que
provienen d sus ventas.
Es necesario recalcar que el factoring es un contrato de ejecucin continuada por el cual el
banco se compromete a adquirir para el cliente todos los crditos que se originen de su actividad
econmica, reservndose la potestad de seleccin y rechazo de dichos crditos, durante un

Superintendencia de Banca y Seguro, Resolucin S.B.S. No 1021-98, reglamento de factoring,

descuentoy empresas de factoring, Lima, 1998, en http:/ /www. felaban. com/ archivos _siri /ANEXO/ PERU
/ReglamentodeFactoring.

tiempo que puede estar establecido o no En tal sentido, la adquisicin de crditos libera al cliente
de responsabilidad respecto a los riesgos de la cobranza
Por lo general, al servicio brindado por el banco o entidad financiera se unen otros, como los
servicios administrativos, contables, servicios de asesora con relacin a clientes, proveedores,
marketing, ventas, etc.
Hay otro concepto acerca del factoring que consideramos ilustrativo indicar, es el que define el
contrato de factoring como un contrato que se origina en la prctica del comercio en los Estados
Unidos de Amrica, que se caracteriza por ser una relacin jurdica de duracin, en la cual una
de las parles, llamada empresa de factoring, adquiere todos o una porcin o una categora de
crditos que la otra parte tiene frente a sus clientes, adelanta el importe de dichas facturas
(factoring con financiacin), se encarga del cobro de ellas y, si as se acuerda, asume el sesgo
de la posible insolvencia de los deudores.
Siguiendo con esta dela-ocien el factoring es aplicado al casa en que el factoreado se dedique a
la venta de mercaderas as coma al caso en que el factoreado se dedique a la prestacin de
servicios cuyo cobro se efecta a corto plazo, pero ella no excluye los pagos ni las deudas a
larga plazo.
Por otro lado, Max Arias Schreiber dice que el contrato de factoring no se limita a la cesin de los
crditos procedentes de la compraventa de mercaderas. sin, que tambin se extiende a los
derivados de la prestacin de servicios
III.

Naturaleza Jurdica

El contrato de factoring en su variante tpicamente financiera, es un contrato de crdito, bilateral,

consensual, oneroso, de ejecucin continuada y de adhesin.
Con relacin a la naturaleza jurdica de la institucin en estudio, el contrato de facturacin es un
contrato financiero y de colaboracin completo, pues en l concurren tanto un arrendamiento de
servicios como una comisin de cobro, una asuncin de crditos y una asuncin pro nuptio.
El contrato de factoring es autnomo, por lo que no debe ser asimilado a otros contratos
tradicionales
El contrato de factoring no es una simple cesin de crditos sino que usa de ese contrato para un
tramo de su contenido, ya que el cliente debe ceder los crditos al factor, cesin que se realiza
en propiedad. Ello obliga a dar cumplimiento a los recaudes formales de la cesin de derechos y
es ah donde esta uno de los obstculos ms serios para su difusin en los pases donde no se
encuentra reglamentado.
Por lo general, a la financiacin van incorporados otros servicios que el banco o factor se
compromete a dar al cliente, lo que excede la figura tradicional de la cesin de crditos.
El contrate do factoring se diferencia tambin del contrato de descuento porque en este se da
una venta lisa y llana de los crditos provenientes de la actividad econmica normal del cliente al
banco. Este ltimo asume el riesgo de la cobranza y desliga totalmente de responsabilidad al
cliente, lo que no sucede con el descuento, donde el descontatario es responsable del electivo
cobro de los documentos descontados.
IV.

Importancia

El contrato de factoring es una tcnica de financiacin muy til en la actividad econmica

contempornea, ya que hace posible que el empresario pueda cobrar al contado sus ventas a
plazo, desligarse de todo lo concerniente a la cobranza de sus ventas, y poder gozar de las
ventajas de un asesoramiento sobre ventas, marketing, informes sobre sus clientes, asuntos
contables.
De tal forma a empresa se ve descargada de todo el aparato administrativo que en muchas
ocasiones es agobiante y encarece sus costos: mazne si se tiene en cuenta las pocas difciles
en cuanto a economa y finanzas se refiere.
En ese sentido, la banca de servicios financieros completos al brindar a las empresas el servicio
de factoring, ayuda a incrementar su eficiencia y productividad, despojndola del pesado lastre
de su infraestructura administrativa. Al mismo tiempo la banca diversifica su actuacin y completa
al servicio financiero con la prestacin de servicios de asesoramiento que est en inmejorables
condiciones de brindar, atento a su incursin en la economa contempornea.
La prosperidad de la informtica hace posible a los grandes bancos contar con una prolija
seleccin de empresas, del mercado nacional e internacional, con amplia informacin sobre su
situacin econmica y financiera, grado de cumplimiento, antecedentes, etc. que pueden ofrecer
a sus clientes. Ello les permite una mejor y ms pronta seleccin de crecidos a obtener,
favoreciendo el rpido desenvolvimiento de la actividad comercial de la empresa cliente, con
escaso riesgo de su parte.

Factoring al vencimiento: El factor paga al cliente el importe de los documentos a su

vencimiento. En este sentido, el cliente no recibe un financiamiento sino que se asegura
que al vencimiento recibir el monto de total sin asumir riesgo de no pago y sin la
necesidad de recurrir a cobranzas.

Factoring a la vista: El factor abona el monto de los documentos presentados,

percibiendo una remuneracin por el servicio y el pago de inters correspondiente al
plazo de entrega de documentos y el plazo de vencimiento de los mismos.

Factoring domstico: Tanto clientes como deudores radican en el mismo pas en que se
realizan las operaciones.

Factoring Internacional: Se divide en:

De exportacin: En esta modalidad los deudores radican en el extranjero, para ello el

factor cuenta con un corresponsal en el exterior que realice un estudio completo del
deudor. EL cliente se libra de riesgos por cobro en el extranjero que pueden generarse
en un mercado desconocido para el cliente. Se puede complementar servicios con el
anlisis de demanda internacional, factibilidad de exportacin, realizacin de trmites
para exportar.
De importacin: El cliente en este caso es radica en el exterior, a cargo de importadores
o compradores nacionales, de esta manera el estudio de la situacin econmica del
deudor es ms rpida. Como servicios adicionales estn la prestacin de servicios de
importacin, estudio de oferta internacional, recepcin de mercancas importadas.

La reduccin del riesgo de cobranza mejora a su vez el precio de los servicios del banco,
abaratando el costo del cliente.
V.

Clasificacin del Factoring

Dependen directamente de la actividad econmica y necesidades del cliente.5

Factoring tradicional: Tambin conocido como Old Line Factoring se limita la adquisicin
de los documentos del cliente sin volverse contra este en caso de no pago por parte del
deudor.

Nuevo estilo de factoring: Un servicio ms amplio que la anterior ya que interviene en la

gestin administrativa, a travs del estudio de solvencia de deudores, gestin integral
de cobros y servicios de contabilidad.
Factoring por notificacin: El cliente notifica a los compradores la existencia del contrato
ya sea mediante un anuncio comercial o incluyendo una clausula especial en el
documento en donde se indica que el saldo deudor debe cancelarse directamente al
factor, este ltimo asume el riesgo cuando hay insolvencia por parte del deudor no ante
la existencia de conflictos ajenos al factoring.
Factoring sin Notificacin: Los deudores no se enteran del contrato de factoring, en cuyo
caso el cliente se encarga directamente del cobro, cuyo importe debe ser cancelado
inmediatamente al factor. En esta se cubre de riesgos de insolvencia pero deja por fuera
la oportunidad de prestar servicios complementarios a la administracin de cartera.

5 Javier Rodrguez Velarde, Los Contratos Bancarios Modernos, Lima, Editorial

Grijley, 1995, p. 55-56.

VI.

Sujetos que Intervienen en el Factoring

Por lo general, los sujetos que intervienen en el factoring son:

Cliente: puede ser una persona natural o jurdica, quien es el portador de los
documentos al cobro, quien cede a otra un determinado monto de la cartera crediticia,
con el fin de obtener liquidez inmediata para hacer frente a sus obligaciones.

Factor: Es la empresa de factoring que ofrece sus servicios de administracin de

cartera crediticia desde su otorgamiento hasta su cobro final. Debe contar con
recursos tcnicos y contables que le permitan manejar adecuadamente la concesin
crediticia, desde el estudio de la solidez econmica de los deudores hasta el recaudo.

Deudores: Quienes documentan al cliente del factoring por haber recibido productos o
servicios. No intervienen directamente en el contrato de factoring, pero son
importantes porque son los que deben contar con la capacidad econmica para
cumplir con el pago de los documentos de crdito.

Aparte de la mencin leche en las lneas precedentes respecto de los sujetos intervinientes en el
factoring, hay quienes sostienen que son partes en el contrato de factoring los siguientes.
a) El factor. Es la empresa prestataria de los servicios de factoring y que, por lo general, es una
institucin financiera.
b) El factoreado. Es quien vende bienes o presta servicios a plazos a tercero.

c) El deudor cedido. Es el cliente de la empresa factoreada, adquirente de los bienes o servicios

ofrecidos por sta.

Ahora bien, el deudor cedido, puede ser tambin una empresa, circunstancia que da a la entidad
de factoring una amplia posibilidad de ejercer un eficiente control de su situacin econmicofinanciera.

Reduccin del endeudamiento de la empresa contratante

Ahorro de tiempo en la supervisin y organizacin de la contabilidad de la empresa
contratante.
Eliminacin de costos de cobranza
Permite sanear la cartera de clientes de la empresa contratante.
Permite obtener informes ms precisos

2.

Desventajas del factoring

El factor puede no aceptar algn documento del cliente, es decir que factor seleccionar
los documentos a comprar que depender del monto, plazo y probabilidad de
recuperacin.
El anlisis de riesgo del cliente est sujeto a criterio del factor

Es importante destacar que el deudor cedido no es parte en el contrato de factoring, sin

embargo, algunos tratadistas lo incluyen como un sujeto indirecto de la relacin contractual
celebrada entre el factor y factoreado.
Aries Schreiber dice de los deudores del cliente que stos no Integran el contrato, pero son
sujetos colaterales, ya que deben ser notificados de la cesin del crdito o crditos, a fin de
cancelar las facturas. Lo expresado, segn dicho autor, no supone, empero, que su
consentimiento sea necesario para la validez de la cesin, pues sta puede llevarse a cabo sin
este requisito.
VII.
1.

Derechos, Obligaciones, Prohibiciones y Responsabilidades de las partes

En cuanto a la institucin financiera

La entidad financiera.
a) Es garante de los crditos.
b) Se encarga del manejo y control de las facturas, las cobra y las reembolsa.
c) Lleva la contabilidad correspondiente.
d) Financia sobre facturas y sobre inventarlos, para tal efecto, realiza estudias de
mercado y selecciona los clientes.
e) Est facultada para dar informacin comercial y estadsticas.
f) Debe pagar el precio.
g) Asume el riesgo financiero.
h) Recupera los crditos.
2. En cuanto al cliente
El cliente debe someter a consideraron de la entidad financiera los pedidos y cuidar que las
facturas que enve aqulla se encuentren cubiertas general o especficamente por la entidad
lector, debiendo garantizar la existencia del crdito, e, igualmente, debe notificar el factoraje
a los deudores.

VIII.

Ventajas Y Desventajas Del Factoring

1.

Ventajas del factoring

Incrementa la eficiencia en los cobros

Incremento de rentabilidad de empresas contratantes
Reduccin de gatos financieros por retrasos en cobros
Reduccin de costos administrativos
Mejora de las condiciones de venta, empresa contratante puede extender sus plazos de
cobro sin afectar a su flujo.
Simplificacin de la contabilidad de empresa contratante.

IX.

Riesgos del factoring

El negocio de factoring es pues un negocio del riesgo. Ya que las empresas de factoring
entregan dinero a cambio de trozos de papel llamados facturas y se exponen al riesgo. De
hecho ningn proveedor de fondos puede quedar exento de riesgos. En algunos aspectos,
comparados con otros participantes de la comunidad financiera, los agentes de factoring
son particularmente vulnerables despus de todo hacen transacciones con un sector del
mercado donde los riesgos son endmicos, es decir que las pequeas empresas tienen una
alta tasa de mortalidad. Aparecen y desaparecen con relativa facilidad en economas
abiertas y competitivas. Y la empresa de factoring debe analizar y decidir rpidamente y eso
potencia el riesgo. Cuando se equivoca pierde.
Las situaciones del riesgo se presentan en dos campos: el fraude y la disminucin de la deuda
por cobrar.
El fraude:
Se observa por actitudes de los clientes impulsados por la urgencia de obtener fondos para
superar situaciones de liquidez aguda. Las conductas ms frecuentes son las de ignorar la
cesin y cobrar la factura del deudor cedido, la prefacturacin y las facturas inventadas. En el
primer caso, aprovechando alguna falla del sistema o bien requiriendo el pago directamente, el
cliente de la empresa del factoring desconoce que est ltima es la que adquiri el derecho de
cobro. La prefacturacin es fruto de la equivocacin en vista que el cliente de la empresa
factoring cede la factura antes de despachar las mercaderas o de prestar los servicios.
Las facturas falsas o inventadas son el extremo del fraude. Se trata de una deuda que no existe
y que tiene pocas posibilidades de prosperar como mtodo de defraudacin en un sistema bien
implementado de verificacin de facturas, como suelen tener las empresas factoring,
particularmente cuando tienen buenos contactos en las empresas deudoras.

La disminucin del monto de la factura:

Se da por circunstancias que rodea a cada factura y a las caractersticas del comprador y su
proveedor, o del locador y el locatario, las empresas de factoring deben evaluar cuidadosamente
la calidad de los deudores comerciales del cliente. Si los activos y la solvencia del cliente de la
empresa de factoring no son slidos, ests ltimas deben centrar su atencin en la evaluacin
minuciosa de su probablemente nica fuente de cobro: el deudor cedido.
X.

Funcin Econmica del Contrato de Factoring

Por el mrito de este contrato la empresa puede incrementar la velocidad de rotacin de su

capital circulante, lo cual le ha de permitir una mayor volumen de ventas, sobre todo cuando el
riesgo que significan los morosos e insolventes es asumido por la empresa de factoring que,
adems, segn las modalidades, puede conceder anticipas de hasta el cien por cierto de la
facturacin.
La solvencia de los clientes del factoreado es calculada por la empresa de factoring en forma
global, y no con respecto a cada adquirente en particular. La consecuencia, por tanto, es que la
empresa factoreada puede incrementar su capacidad de concesin de crdito, e igualmente
facilita la exportacin a empresas que no tiene una adecuada estructura. o no pueden organizar
un departamento de exportacin complejo propio, as como para el supuesto de que el
comprador del extranjero tenga dificultades para obtener crditos bancarios. 6
XI.

Comparacin con otras Figuras Jurdicas

Cesin de Crditos

Algunos tratadistas sostienen que la cesin de crditos constituye la espina dorsal de la

construccin tcnica del Factoring.
Sin embargo, si bien es cierto que en el factoring puede haber una cesin de crdito (factoring a
riesgo de la empresa financiera), no es sta la modalidad posible ni la nica prestacin que las
partes tienen cuenta al contratar, por lo que los efectos de ambos contratos difieren
sustancialmente, adems de presentar caracteres diferentes.
Contrato Factoring
contrato de permanente duracin
Si no se pacta la asuncin del riesgo de cobranza
por el factor, el factoreado debe reembolsar a ste
el impone de los crditos incobrables cuyo imparte
le hubiera adelantado en mrito de la financiacin
El factor no adquiere las facturas a bajo precio,
paga por ellas el valor real; cobra una comisin o
inters al factoreado por el costo financiero, el
riesgo y los servicios adicionales que asume

En el descuento el crdito es cedido al ban

salvo el de buen fin, ya que el cedente sig
siendo deudor frente al banco, dado que si
paga e obligado del documento cedido,
beneficiario del descuento debe hacerlo

Mandato

En este caso podra haber alguna semejanza entre el factoring y el mandato respecto de la
cobranza de crditos, pues en ambos aparece un sujeto que es la empresa financiera, en el caso
del factoring, o el mandatario, en el caso del mandato, sujeto que acta sobre una relacin
judaica nacida en cabeza del factoreado en un supuesto, y del mandante en el otro.
Contrato Factoring
si hay transferencia al mandatario de los crditos
cuya cobranza se le encomienda
finalidad principal la financiacin, sea que la
entidad financiera adelante al factoreado el importe
de las facturas, o bien asuma el nesga de la
cobranza (a pesar de que no haya financiacin
previa), sin perjuicio de que se den conjuntamente
ambas modalidades

Mandato
no hay transferencia al mandatario atara de
crditos cuya cobranza se le encomienda
lo que no se usa en el mandato es que se acuer
alguna de estas modalidades.

Al respecto Zito Fontn dice que tampoco el comisionista responde en caso de insolvencia de las
personas con quienes contrata en cumplimiento de su comisin, siempre que al tiempo del
contrato fuesen reputadas idneas, salvo si obrare con culpa o dolo; aunque en la comisin
El cedente de buena fe no garantiza la solvencia
puede pactarse, adems de la retribucin ordinaria, otra llamada de garanta, en cuyo caso
del deudor cedido
corren por cuenta del comisionista los riesgos de la cobranza y queda obligado a satisfacer al
comitente en los plazos establecidos como si fuera l mismo el comprador. Esta comisin de
El cedente transmite stos a bajo precio para
garanta debe ser expresa o resultar de la actitud del comisionista que la acepte o consienta. Sin
ganar liquidez rpidamente. El cesionario lucra
embargo, aun en este caso subsisten las diferencias con el factoring, resultantes de la causa
con esta diferencia entre lo pagado y el valor
propia de cada contrato.
nominal.
XII.
Extincin del Contrato de Factoring

Descuento financiero

As en el factoring se pacte un servicio de financiamiento, no puede ser considerado como una

especie del contrato de descuento.

contrato de descuento
se acuerda por un ttulo negociable que entrega
descontado al banco descontante

Cesin de crditos
contrato de ejecucin instantnea

La asimilacin del factoring a la cesin de crditos implicarle exigir en dicho contrato el

cumplimiento inexcusable de la notificacin al deudor cedido por acto pblico para que sea
oponible a tercera, lo cual constituye un obstculo incompatible con la agilidad propia de la
actividad financiera.

Contrato Factoring
los documentos cedidos por el factoreado no
siempre son efectos negociables, pues son
simples facturas comerciales
el factor se obliga, adems a la prestacin de
servicios de asistencia tcnica y administrativa, lo
que no sucede en la cesin de crditos.

Zaida Ozorio Ruiz Contratos comerciales y empresariales

El contrato de factoring se extingue por las siguientes causas.

a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Por vencimiento del plazo convenido, el mismo que puede ser expreso o tcito.
Por disolucin de la sociedad factoreada, aunque puede continuar en tanto dure el
periodo de liquidacin.
Por transmisin del fondo de comercio.
Por quiebra de cualquiera de las partes
Por el concurso preventivo. Esta podra ser tambin una causal de extincin del contrato
de factoring, de acuerdo con qu modalidades se haya pactado el contrato respectivo
Por alteracin de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al contratar.
Por la voluntad de una de las partes siempre que as se hubiese establecido en el
contrato

h)

Por haberse fijado un monto tope para la operacin. Cuando el factor hubiera adquirido
facturas por esa Cantidad cesa su obligacin de aceptar otras hasta tanto el cobro de
algunas de ellas no haya producido una reduccin en la suma de las facturas
pendientes de cobranza. En realidad esta m as que una causal es una situacin que
determina la suspensin de la obligacin del factor de aceptar nuevas facturas, salvo
que se haya acordado que llegado a dicha tope el contrato concluya

II.
a

El Joint Venture es una cooperacin industrial en el plano internacional dentro de un

contexto competititvo.
La actividad asociada en el Joint Venture no est necesariamente referida a la distribucin o
a la transferencia tecnolgica.

Contrato de Factoring en nuestra Legislacin

El contrato de factoring se encuentra contemplado en la Ley Nro. 26702 (Ley General
del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros. del 06-12-1996), en el inciso 10) del artculo 221:

Artculo 221*.- OPERACIONES Y SERVICIOS

Generalmente los acuerdos de Joint Venture, se dan entre pases industrializados pero
tambin puede concordarse entre empresas de pases en vas de desarrollo.
b

Por otro lado, la referida Ley Nro. 26702 define a la empresa de factoring en el inciso 8) de su
artculo 282, el cual dispone lo siguiente:

Segn la monumental compilacin de la jurisprudencia norteamericana el Corpus Juris

Secundum, el Joint Venture, es una relacin jurdica de reciente origen creada por los
jueces norteamericanos y que suele ser descrita como una asociacin de personas que
buscan llevar a cabo con fines de lucro una empresa comercial individual.

Articulo 282.- DEFINICIONES ()

8. Empresa de factoring, cuya especialidad consiste en la adquisicin de facturas conformadas,
ttulos valores y en general cualquier valor mobiliario representativo de deuda.

Hay un elemento especfico que distingue al Joint Venture de los dems tipos de asociacin
comercial, que es su finalidad restringida al desarrollo de un solo negocio, una sola
empresa o un solo proyecto.

El contrato de factoring se encuentra regulado, adems, en el Reglamento de Factoring.

Descuento y Empresas de Factoring (Resolucin SBS Nro. 1021-98. del 01 de Octubre
de 1998).

El Joint Venture como modalidad de contrato, se manifiesta con mayor frecuencia en la

actividad explotadora de los recursos naturales en los pases subdesarrollados, en los
cuales la empresa local aporta generalmente el derecho a la explotacin o a llevar a cabo
una determinada actividad econmica y el conocimiento del mbito local, y la parte o partes
extranjeras, los recursos tecnolgicos y econmicos, y en algunos casos los mercados de
consumo para los productos, apareciendo as una modalidad de contrato del Joint Venture
Internacional.

CAPTULO III: CONTRATO DE JOINT VENTURE

I.

Etimologa

El origen etimolgico del Joint Venture, proviene de las expresiones inglesas Joint (juntura,
unin, conjunto) y Venture (riesgo, aventurarse).
Algunos autores afirman que, es en la jurisprudencia norteamericana con races inglesas, donde
surge la expresin Joint Adventure, a principios del Siglo XIX. Idem seala que la prctica
abrevi la frase por Joint Venture. El origen de la expresin se refiere a lo que se entiende por
una expresin comn, esto es, cuando dos o ms partes se juntan con el objeto de afrontar un
negocio conjunto, asumir un riesgo tambin comn y disfrutar de sus beneficios.

7 Zaida Ozorio Ruiz Contratos comerciales y empresariales

Jurdicas:
El Joint Venture, es el contrato por el cual se unen por cierto tiempo determinado o
indeterminado, dos o ms personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, pblicas
o privadas, sin formar ni crear una persona jurdica distinta de sus miembros, para participar
de los resultados prsperos o adversos de una actividad econmica, realizada en comn,
dividindose el trabajo, los riesgos y responsabilidad.

Las empresas podrn realizar las siguientes operaciones y servicios, de acuerdo a lo dispuesto
por el captulo I del ttulo IV de esta seccin segunda: () 10. Realizar operaciones de factoring

Generales:
El Joint Venture, es un contrato, de asociacin empresarial estratgica, que se da entre dos
o ms empresas internacionales, idem nacionales, que a travs de la combinacin de sus
actividades, recursos y la coordinacin de sus operaciones dan lugar a la existencia de
nueva organizacin encargada de la ejecucin de una actividad especfica.

Segn Javier Rodrguez Velarde la terminacin del contrato de factoring se produce por las
causales sealadas en nuestro Cdigo Civil, sea por razones naturales como el vencimiento del
plazo o la culminacin del objeto contractual, o por razones violentas tales como el
incumplimiento de alguna condicin contractual que da lugar a su resolucin automtica o
judicial. 7
XIII.

Definiciones Doctrinarias

Para el Tratadista Rowley, el Joint Venture es una asociacin de dos o ms personas para
realizar una nica empresa comercial, con el fin de obtener una utilidad. Del concepto
citado se infiere que existen dos elementos sine qua non en el Joint Venture que son:

Una asociacin y;
La ulterior utilidad.

Jurdico-financieras:

Desde la perspectiva jurdico financiera, el Joint Venture para Pilar Tejada V. es una
aventura conjunta, idem seala que es un contrato por el cual dos o ms partes acuerdan
asociarse para participar conjuntamente en un negocio, para lo cual aportan activos a
efectos de lograr beneficios econmicos.

En el primer caso citado, si la empresa nacional, fuera estatal, habra necesariamente, de

considerarse cul es la naturaleza jurdica de esa parte peruana, esto es, si es persona de
derecho pblico interno o si acta como persona de derecho privado.
Tratndose de personas de derecho pblico, se tendr que aplicar lo estipulado en el
segundo pargrafo del artculo 63 de la Constitucin Poltica del Estado de 1993, que
seala que: En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con
extranjeros domiciliados consta el sometimiento de estos a las leyes y rganos
jurisdiccionales de la Repblica y se renuncia a toda reclamacin diplomtica.

Para Anglica Gayoso Benavides el Joint Venture es una fusin de intereses entre personas
jurdicas o naturales que desean expandir su base econmica y diversificar su produccin,
con el nico propsito de obtener beneficios en un plazo determinado, permitiendo a las
partes a mantener su autonoma e independencia, vinculndose para un proceso
especfico, sin nimo societario, ni de fusin, ni de absorcin.

Tratndose de personas de derecho privado que concertan el contrato de Joint Venture bien
sean nacionales y/o extranjeros, las normas a aplicar son las estipuladas en el Libro X del
Cdigo Civil vigente (Derecho Internacional Privado).

Los Joint Ventures son considerados como frmula legal de colaboracin entre el capital
nacional y el capital extranjero. Idem viabiliza la patentizacin de los objetivos trazados por
los inversionistas nacionales o extranjeros.
d

Para Arias Schreiber, el Joint Venture es un contrato atpico, puesto que la ley no prev
formalidad alguna.

Definiciones Legales:
Nuestro ordenamiento jurdico, en general no define especficamente al Joint Venture,
tngase en cuenta que no existe una definicin nica y uniforme; sin embargo es menester
citar que la primera vez que se emple el trmino de Joint Venture en nuestro pas, fue a
travs del Decreto Supremo N 010-88-PE emanado el 22 de marzo de 1988, puesto que
en su artculo primero, en lo concerniente a los contratos para la operacin de las empresas
pesqueras de bandera extranjera en aguas jurisdiccionales estipula que pueden celebrarse
los contratos trados a colacin bajo la modalidad de operaciones conjuntas de pesca Joint
Venture, fijndose esta modalidad, pero sin precisarla ni definirla difanamente.

Algunos tratadistas, sealan que la nocin de Joint Venture es no slo sui generis sino
incluso sui iuris, con lo que se quiere indicar que est sujeta a un rgimen legal propio.
Para Reynaldo Pastor Argumedo, el Joint Venture es un contrato asociativo sui generis.
c

Merced a las diversas definiciones doctrinarias nos permitimos dar una definicin en
general, tenindose en cuenta que existen diversas modalidades de Joint Venture. Para
nosotros el Joint Venture, es un contrato sui generis, idem sui iuris con caractersticas y
elementos peculiares. A travs del contrato trado a colacin dos a ms empresas, personas
naturales o jurdicas, nacionales y/o extranjeras acuerdan asociarse, para combinar
conjuntamente sus recursos y actividades para la ejecucin y concrecin de un negocio
especifico, para lo cual compartirn idem riesgos y responsabilidades.

IV.

a)

Posicin doctrinaria del contrato atpico e innominado:

Para Jos Len Barandiaran Hart, el Joint Venture, para nuestro ordenamiento legal, es un
contrato atpico, en el cual las relaciones ah contenidas deben ser reguladas,
internacionalmente, por la Ley del contrato.
En principio, es menester distinguir entre el Joint Venture acordado entre una empresa
extranjera y una peruana, de aquel formado entre empresas extranjeras para contratar
como Joint con una compaa nacional, sin formar un nuevo Joint Venture.

Contenido y Elementos del Joint Venture

El Joint Venture, como todo contrato en general enmarca un contenido y elementos; lo ms

relevantes son los siguientes:

Naturaleza jurdica

Posicin nuestra:

Para nosotros el Joint Venture, es un contrato, sui generis, con elementos y caractersticas
peculiares, idem es un contrato atpico, por carecer de una regulacin normativa especfica,
asimismo es un contrato innominado, por no tener una definicin nica y propia.

Naturaleza Jurdica

En lo concerniente a la naturaleza jurdica del Joint Venture, la doctrina asume diferentes

posiciones, dentro de stas tenemos las siguientes:

Posicin doctrinaria del contrato complejo:

Se afirma que un problema especialmente complejo del derecho comercial moderno es el

de precisar la naturaleza y el alcance jurdico de un Joint Venture, en contraste con otros
tipos de asociacin comercial.

Definicin nuestra:

III.

Posicin doctrinaria del contrato atpico sui generis:

b)

Identificacin de las partes: Las partes contratantes, deben estar debidamente identificadas,
Idem debe sealarse el nombre o razn social, el domicilio y los datos de inscripcin en los
registros pblicos de cada uno de las empresas participantes, sus representantes legales, la
indicacin del nmero del Registro nico de Contribuyentes cuando son nacionales y
tratndose de empresas extranjeras hay que mencionarlos de acuerdo a las leyes del pas
en que se han constituido.
Denominacin del Joint Venture: La denominacin, dem si se desea la sigla de Joint
Venture, es necesaria para las relaciones con terceros. Como paradigma citaremos lo
estipulado en el art. 377 de la Ley argentina 19550, que establece que la denominacin,
ser de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin: Unin Transitoria
de Empresas. En nuestro pas no se exige que la denominacin est integrada
necesariamente por los nombres de las partes integrantes.

c)
d)
e)

f)

g)

h)

Fijacin del objeto contractual: La fijacin precisa del objeto contractual, tanto el principal
idem sus accesorios son imprescindibles en el Joint Venture, asimismo es necesario
delimitar las actividades que han de realizarse en su ejecucin y concrecin.
rganos de control: El control del Joint Venture, idem puede enmarcar rganos de control
tanto de la gestin del venturer como de las gestiones singulares de cada uno de sus
miembros integrantes que estn en la obligacin de cumplir con los pactos contractuales.
Designacin de la empresa lder: Astolfi Andre, en su obra El contrato internacional del
Joint Venture seala que la designacin de la empresa lder, en este contrato inter
empresas generalmente se traslada a una de ellas y la ejecucin como operadora o leader
sponsor o prime contractor que, asume la funcin de coordinar la actividad de las empresas
participantes en el acuerdo, hallar las necesarias garantas financieras, mantener las
relaciones con terceros, desarrollar o asegurar el desenvolvimiento de los servicios, etc.
Esta funcin es casi generalmente encargada a la empresa que tiene la nacionalidad del
Estado en el cual se realiza la inversin.
Proporcin de participacin: Concierne a la proporcin con la cual participan cada una de
las empresas en el contrato sui generis del Joint Venture, salvo estipulacin diversa. dem
se fija la participacin de los socios en los aportes, sus derechos, obligaciones, utilidades,
prdidas, responsabilidades, fianzas, garantas, y otros puntos, instituidos para cada uno de
los coventurers.
Duracin del Joint Venture: Se debe establecer la duracin del contrato del Joint Venture,
indicndose para tal efecto la fecha de inicio del mismo, idem el fin de las actividades del
Joint Venture. La duracin determinada o indeterminada ser necesaria para llevar a cabo el
objeto del contrato.
Tributos: La determinacin tributaria, dentro de las actividades del Joint Venture, bien sean
sistemas de previsiones impositivas, cargos diferidos, amortizacin, inventario, etc, deben
manejarse de manera independiente entre los distintos integrantes del Joint Venture
utilizando cada uno de ellos automticamente, los criterios que correspondan en lo
concerniente a las actividades que se lleven a cabo.
Cada empresa integrante abonar los impuestos pertinentes por las operaciones que
efecte.

a)

b)

Solucin de conflictos: Para solucionar los conflictos, que pudiesen surgir a posteriori,
emanados de las actividades del Joint Venture, es necesario que las partes, al momento de
instituir el contrato fijen el tribunal judicial al que han de someterse y/o se fije el arbitraje.
Una de las razones del uso del arbitraje en los contratos del Joint Venture, es que los
asociados en una empresa conjunta internacional son de diferente nacionalidad. Por otro
lado debe tenerse en cuenta la concepcin de los negocios en los pases desarrollados y las
exigencias y dificultades en los pases en vas de desarrollo. La funcin asignada al rbitro
es as un poder decisorio, sustitutivo o integrador de la comn voluntad de las partes.
Generalmente en los Estados Unidos de Norteamrica, los Joint Ventures contienen la
clausula arbitral, buscando establecer determinadas personas a ser escogidas por las partes
o por alguna institucin, en general la AAA (American Arbitration Association), es decir, la
Asociacin de Arbitraje Americana o la CCI (Cmara de Comercio Internacional), a una
decisin.
El representante: El contrato del Join Venture, deber contener el nombre y domicilio del
representante o representantes. La designacin del representante puede constar en el
mismo documento de constitucin del Joint Venture o en acto separado. El representante es
la figura central que hace posible que el conjunto de los integrantes del Joint Venture
funcionen como una entidad. El representante puede ser una persona fsica o jurdica.
Tngase en cuenta que el representante no es un rgano de gobierno como lo es un gerente
o el director de una sociedad. El representante, debe cumplir las instrucciones que acuerden
los integrantes o del rgano de gobierno de la entidad si existiese. El representante debe

c)

d)

contar con los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros integrantes para
adquirir y ejercitar los derechos, contraer y cumplir las obligaciones pertinentes. El contrato
de Joint Venture, deber especificar las responsabilidades de las empresas integrantes del
mismo. La responsabilidad de cada uno de los miembros integrantes del Joint Venture, por
los actos que deban desarrollar y por las obligaciones contradas por la entidad frente a
terceros, es mancomunada, excepto se pactase expresamente la solidaridad tal cual se halla
estipulado en nuestro ordenamiento jurdico civil art. 1183. Las partes podrn convenir que
la mancomunada se divida en partes iguales o en proporcin a su participacin en el Joint
Venture o cualquier otra modalidad que convenga a sus intereses.
Inscripcin del contrato: El contrato sui generis del Joint Venture, deber inscribirse en el
Registro Mercantil donde estn inscritas cada una de las empresas nacionales integrantes
del Joint Venture, los poderes de los representantes de los otorgantes se inscribirn en el
Registros de Mandatos y Poderes de los Registros Pblicos.
Terminacin y disolucin del contrato: El Joint Venture, termina al concretizarse cabalmente
los fines y objetivos trazados por los cocontratantes.
El Joint Venture, puede disolverse totalmente o solamente respecto de alguno o algunos de
sus integrantes. En el primer caso trado a colacin, la disolucin puede deberse al acuerdo
unnime de los miembros integrantes, a las causales previstas en el contrato, por el
vencimiento del plazo de duracin del contrato del Joint Venture, por resolucin o recisin
del contrato cuando haya justa causa o por mandato de la ley.
Asimismo, el Joint Venture puede disolverse por vencimiento del trmino fijado. Idem puede
disolverse cuando el Joint Venture, deviene en contrario a la Ley, contrario al inters social
y a los usos y buenas costumbres.
V.

Caracteres Estructurales

Dentro de los caracteres estructurales, que enmarca el Joint Venture tenemos los siguientes:
a
b

Prestaciones autnomas: Existe una pluralidad de prestaciones autnomas, que estn a

cargo de dos o ms partes, denominadas venturers, compuestas por personas naturales y/o
empresas nacionales o extranjeras.
Ejecucin continuada y peridica (tracto sucesivo): Ello en virtud de que las obligaciones que
estn a cargo de los co-ventures (obligaciones que constan pactados en el contrato) se
concretizan a travs de una ejecucin continuada, peridica, dem se irn renovando
durante el transcurso del tiempo de explotacin del negocio especifico concordado.
Contribuciones y comunidad de intereses: Al concertarse un Joint Venture, quienes en l
participan deben efectuar una contribucin al esfuerzo comn, esta contribucin incide tanto
en bienes, derechos, dinero, tecnologa, industria, mercados y/o sencillamente en el tiempo
aplicado a la ejecucin del proyecto. Son contribuciones destinadas a crear una comunidad
de intereses.
Reciproca facultad para representar y obligar al otro (mutual agency): Al igual que en las
Partnerships, como regla general cada uno de los venturer tiene la facultad para obligar a las
otras y sujetarlos a responsabilidad frente a terceros en cuestiones que estn estrictamente
dentro del mbito de los Joint enterprises. De lo citado se infiere que los venturers pueden
obligar a sus asociados, a fin que concretizen el contrato concertado.
Onerosidad de la prestacin: El Joint Venture, es un contrato en el cual las partes ejecutan
prestaciones a su cargo, valuables en dinero en tal virtud obtienen beneficios, que emergen
directamente de las prestaciones. Es menester tenerse en cuenta que existen
contraprestaciones sinalagmticas.
Control conjunto de la empresa: Se tenga o no la cooperacin y obligacin de los
coparticipes, un Joint Venture debe tener alguna forma de control y direccin sobre el

g
h
i

j
k

proyecto, an delegndose el ejercicio de ese control en los dems partcipes; y aunque

haya una posicin igualitaria, el control conjunto de la empresa es esencial para el Joint
Venture: Idem uno de los partcipes puede delegar el control real de la operacin en el otro y
todava seguira siendo un Joint Venturer.
Carcter consensual: En esta modalidad de contratacin, prevalece una consensualidad
entre los Joint Venturers, en relacin al objeto y fines del contrato que se concretiza con el
consentimiento de las partes.
Naturaleza asociativa: El Joint Venture, en general enmarca el carcter asociativo.
Contrato atpico e innominado: El Joint Venture, es un contrato atpico e innominado que
funciona bajo el imperio de la autonoma de la voluntad privada, sin ms limitaciones que las
exigidas por licitud, el orden pblico, las buenas costumbres y el ejercicio regular de un
derecho. Es menester sealar que la falta de regulacin legal del Joint Venture en el Per,
trae como ventaja el que las partes contratantes en ejercicio de la autonoma de la voluntad
tienen amplia libertad para adecuar la regulacin contractual a las reales necesidades
econmicas y comerciales para los cuales se unen. Quedan supeditados a la aplicacin
supletoria de las normas contenidas en el Cdigo Civil, especialmente las reglas generales
sobre contratacin, contenidos en el Libro VII. Seccin Primera del Cdigo Civil (art. 1353).
El Joint Venture, es un contrato innominado, puesto que no tiene una definicin
especfica en nuestro ordenamiento jurdico en general.
Carcter autnomo y principal: El Joint Venture es un contrato autnomo y principal puesto
que no depende de la existencia de otros contratos.
Naturaleza fiduciaria: El Joint Venture, es de naturaleza fiduciaria.
Los asociados se deben el uno al otro lealtad, debe existir confianza entre los contratantes
(Fiducia, trmino en latn que significa confianza).

l
m

Carcter ad hoc: El contrato de Joint Venture, est destinado a un objeto especfico.

Tngase en cuenta que el objeto del contrato puede realizarse en un periodo continuado
(tracto sucesivo).
Beneficio econmico comn: El Joint Venture, procura un beneficio comn, desde la
perspectiva econmica a travs del cual participan por cuota cada una de las partes, en tal
virtud las utilidades pueden ser repartidas en produccin divisible en partes iguales de
acuerdo al aporte efectuado.
Concurrencia en las prdidas en general: Segn una lnea de decisiones judiciales no es
esencial para la existencia de Joint Venture, que las partes acuerden dividirse las prdidas;
ellas pueden incluso acordar que todos participen en las utilidades, pero que solo algunos
soporten las perdidas.
Tngase en cuenta que el acuerdo por el cual una de las partes no participa en las
prdidas no es oponible a terceros, por lo que desde el punto de vista de la
responsabilidad no habra distincin entre Partnership y Joint Venture.
Conmutativo: el contrato de Joint Venture, posee esta caracterstica en vista de que las
prestaciones a cargo de los coasociados son equivalentes.
Es decir, el carcter equivalente no siempre es atribuido solo al valor econmico del
bien materia de afectacin, sino tambin atribuido a la obligacin de cada coasociado
de afectar un bien sea en dinero o en especie.
De lo citado, tngase en cuenta que es de aplicacin la rescisin del contrato por lesin
artculo 1447 del C.C. como por el hecho de que las partes contratantes pueden
conocer desde el momento mismo del perfeccionamiento del contrato las ventajas y los
sacrificios que adquieren o soportan, diferencindose as del contrato aleatorio o
riesgoso.
Carcter plurilateral: El Joint Venture, es un contrato plurilateral puesto que existen varias
declaraciones de voluntad. Vale decir se constituye varias manifestaciones de voluntad

dirigidas hacia un solo objetivo, el cual es explorar un objeto comn. A posteriori distribuir las
utilidades pertinentes del mismo.
Fin lucrativo: A travs del Joint Venture, las partes persiguen obtener un lucro o beneficio
econmico. Sin embargo como seala GHERSI no siempre la idea de beneficio debe ser
traducida como sinnimo de rentabilidad efectiva, pues a lo que aqu se apunta es a la
valuacin econmica.
Otras caractersticas: No es sujeto de derecho. El Joint Venture, no constituye sociedad, no
es sujeto de derecho aun cuando aparentemente presenta la caracterstica de serlo como
tener un nombre, un domicilio, libros contables, un patrimonio integrado por el fondo comn
formado por el aporte de los miembros si es que no se han acordado que tales aportes se
efecten a medida que sea necesario, adems de los crditos y las deudas, un estatuto,
rganos de gobierno, un representante o representantes facultados, por ejemplo, para en
nombre del Joint Venture abrir y cerrar cuentas corrientes bancarias, girar endosar y cobrar
cheques, no por esta estructura de funcionamiento nos hallamos frente a una sociedad, lo
que acontece es que la gestin del negocio puede estar a cargo de todos los coventurers o
solamente de alguno de ellos, los mismos que pueden actuar directamente o mediante
representante o representantes. En esencia se trata de una relacin puramente contractual,
en la cual cada parte conserva su propia identidad la cual le da la agilidad necesaria para
que sus miembros puedan adecuar su relacin contractual a las circunstancias que rodean
el negocio que desea emprender.
VI.

Derechos y Obligaciones de los Contratantes

Las partes contratantes incursas en el Joint Venture, como en cualquier contrato en general bien
sea tpico o atpico, nominado o innominado tienen derechos y obligaciones. En tal virtud
citaremos los ms relevantes:

VII.

Derechos: uno de los principales derechos que tienen las partes contratante es el de
percibir la correspondiente retribucin econmica, como consecuencia de los aportes
efectuados, dem de la labor realizada: tngase en cuenta que los beneficios
emergentes del Joint Venture, se hallarn influenciados por factores o riesgos que no
pueden preverse.
Obligaciones: las partes contratantes, dem tienen obligaciones, dentro de estas
podemos citar, que se hallan obligados a efectuar el aporte pertinente que obra en la
suscripcin del contrato de Joint Venture, dem efectuar la labor efectuar respectiva en
forma idnea a fin de concretar el objetivo trazado.
Aplicacin del Joint Venture

En pases desarrollados:
En las naciones de economa desarrollada, esta forma de cooperacin internacional (Joint
Venture), sobre todo en la industria, se halla esencialmente impulsada por la oportunidad de
realizar grandes concentraciones de capitales. Como paradigma citaremos el caso de las
enmiendas a la legislacin de Japn en materia de las inversiones extranjeras. Sus resultados
son aprehensibles, evidencian cmo la libre circulacin de capitales y el proceso de
concentracin industrial en el mbito internacional, encuentran menores obstculos en los
pases desarrollados y en ninguno implican una reserva obligatoria de participacin accionaria
local en sociedades nacionales afiliadas a las extranjeras.
Los Joint Ventures en los pases desarrollados configuran uno de los tantos instrumentos de
cooperacin internacional encaminados a la realizacin de un objetivo comn de intereses,

mediante la integracin a nivel de equilibrio, de recursos de actividad complementarios, la una

con la otra.
El Joint Venture, es una forma de reglamentacin de las inversiones, en las que prima la
condicin de favorecer la participacin local en su gestin, garantizando una constante
coherencia de stas en los planes de desarrollo nacional. Enmarca una transferencia de
tecnologa para alimentar la local o crearla.

VIII.

Existen diversas instituciones y organismos internacionales que incentivan y coadyuvan el Joint

Venture, dentro de estas tenemos las siguientes:

En pases en vas de desarrollo:

Los pases en vas de desarrollo han logrado recientemente poder contractual, debido a la
disponibilidad de materias primas esenciales y agilizando formas de integracin regional
encaminadas al dictado y ejercicio de medidas control sobre la inversin extranjera. Esto ha
incidido en forma sustancial en la progresiva superacin de los contratos de concesin como
forma tpica para la explotacin de riquezas naturales, y la subsecuente suscripcin de los
contratos de Joint Venture.
La empresa multinacional no posee alternativa entre distintas formas de inversin. Por ello los
contratos de Joint Venture se convierten en necesarios para las citadas empresas cuando
deciden invertir, no obstante las restricciones puestas por numerosas legislaciones nacionales
para controlar los capitales extranjeros.

En Sudamrica: El contrato de Joint Venture como modalidad contractual moderna, ha sido

contemplada legislativamente y aplicada bajo diversas denominaciones en muchos pases
sudamericanos, como paradigmas citaremos a Brasil, Argentina, Venezuela, Colombia, idem
el nuestro.
En Amrica Central: En Amrica Central, la Comunidad del Caribe, instituida mediante el
Acuerdo de Puerto Espaa el 4 de julio de 1973, integrada por Barbados, Guyana, Jamaica
y Trinidad-Tobago, que trata de lograr su independencia econmica autoriz a sus miembros
a negociar con otros Estados, pero formando un slido grupo.
En frica: En el continente africano, la Organizacin de la Unidad Africana cuyos pases
integrantes se han volcado con la declaracin formulada el 28 de mayo de 1973 a defender
e incrementar el desarrollo comn de los pases africanos, ofreciendo a los inversionistas
extranjeros condiciones de estabilidad y concesiones tributarias que fomenten la inversin
para el desarrollo de dichos pases en conjunto.

Aplicacin del Joint Venture en el MERCOSUR: En Sudamrica nace el MERCOSUR (Mercado

del Sur), cuyos principales integrantes son Brasil, Argentina y otros.
Entre los pases integrantes del MERCOSUR, se pueden realizar grandes concertaciones de
Joint Ventures, puesto que sus respectivas legislaciones lo permiten. As la legislacin brasilera
prev las normas en lo concerniente al Joint Venture bajo la denominacin de consorcio, como
lo hace igualmente la legislacin uruguaya.
En tal virtud merced a la trascendencia que reviste y merced a la importancia econmica que
enmarca el Joint Venture su aplicacin en el MERCOSUR se viabiliza con mayor frecuencia
actualmente.

Instituciones y Organismos Internacionales y nacionales que incentivan el

Joint Venture

La Oficina de Promocin de Joint Venture de Exportacin del Centro de Comercio

Internacional (UNCTAD-GATT).
Banco Interamericano de Desarrollo a travs de la Corporacin Interamericana de
Inversiones
Programa de Inversin Cooperativa de la ONUDI (Investment Cooperative Program).
Corporacin Financiera Internacional Asociada al Banco Mundial.
Organizacin de Estados Americanos (OEA).
Asociacin Latinoamrica de Instituciones Financieras de Desarrollo (ALIDE).
Programa de Socios para la Inversin Internacional de la Comunidad Europea.
Dentro de las instituciones y organismos nacionales que incentivan y coadyuvan el Joint
Venture tenemos las siguientes:

IX.

Cmaras de Comercio: En el Per, las Cmaras de Comercio en especial la Cmara

de Comercio de Lima ofrece coadyuvada con la Comunidad Europea, el Eurocentro,
conectar va redes de informacin, a empresarios peruanos y europeos interesados en
invertir en el Per, a travs del Joint Venture y otras modalidades.

Ventajas e Inconvenientes de Joint Venture

Generalidades
El contrato sui generis del Joint Venture, que es un contrato moderno de orden internacional,
enmarca una serie de ventajas e inconvenientes para los suscriptores del mismo. Dentro de lo
citado tenemos los siguientes:
a

Ventajas:

El Joint Venture, tiene ventajas, tanto para el socio local, dem para el extranjero; stas son:

Para el socio local:

Acceso al capital extranjero.
Acceso al financiamiento, dem extranjero
Incorporacin de tecnologa y marcas extranjeras, entendiendo por las primeras no slo
las actuales, sino tambin las que se pueden aportar en el futuro o actualizar
mejorndolas.
Ingreso a mercados de exportacin.
Beneficio de la experiencia gerencial.
Para el socio extranjero:
Acceso al capital local. Esto no es usual, por la falta de capitales del pas receptor.
Aporte en el manejo gerencial local.
Acceso al financiamiento local, dem es limitado.

Empleo de la mano de obra del pas receptor.

Inconvenientes:

El contrato sui generis del Joint Venture, idem enmarca inconvenientes para las partes
contratantes.
Se afirma que a pesar de sus muchos usos y beneficios potenciales, los Joint Ventures
frecuentemente fracasan y crean problemas. Los riesgos posibles incluyen problemas
antitrust, conflictos de soberana, prdida de autonoma y control, y prdida de ventajas
competitivas por inflexibilidad estratgica. Algunos de estos inconvenientes se deben a las
inexperiencias relativas de las firmas en el manejo de Joint Ventures. Otros se deben, en
parte a la ignorancia gubernamental respecto a esta opcin estratgica, as como polticas
comerciales no realistas.
Finalmente, los problemas, surgen por la incapacidad de los propietarios para utilizar los
Joint Ventures eficazmente.
Dentro de los inconvenientes que enmarca el Joint Venture, lo ms saltantes son los
siguientes:

Problemas Antritust:

Hasta 1984, las autoridades antitrust norteamericanas preferan tratar muchas formas de
estrategia cooperativa como si los socios se hubiesen fusionado. Las opiniones judiciales
sugeran que todas las formas de cooperacin eran sospechosas y que los especialistas deban
prepararse para desafos antitrust siempre que se planeaban alianzas empresariales dentro de
los Estados Unidos.
Cuando las firmas consideren los Joint Ventures dentro de tales ambientes legales, es
particularmente importante mostrar un diseo por competencia y una explicacin susceptible al
antitrust de:

La necesidad del proyecto conjunto, con cuadros convincentes de la imposibilidad de

cada socio de hacerlo slo;
La corriente de nuevos productos (o tecnologas) que podra crear la alianza y
Qu papel desempeara el Joint Venture en la promocin del crecimiento y de la
competencia internacional de la economa nacional.
Conflictos de soberana:

Tradicionalmente los Joint Ventures se usaban como medio de expansin internacional, cuando
las firmas no queran otorgar sus ventajas competitivas a compaas del pas hacia el que
deseaban expandirse, pero cuyas leyes locales prohiban a las firmas extranjeras tener la
propiedad mayoritaria.
A menudo las naciones anfitrionas tenan objetivos distintos a los de los socios de Joint Ventures
y era probable que el conflicto persistiese an en economas maduras industrializadas,
especialmente cuando el socio local era una empresa del Estado. Verbi Gratia, los socios locales
podran querer importar tecnologas altamente avanzadas y marcas lderes de renombre mundial
para sus mercados como una suerte de remedio instantneo que le diese ventajas insuperables
sobre los competidores locales, pero el respectivo gobierno podra querer tecnologas que
creasen empleo para mayor cantidad de trabajadores. En otro caso, los socios extranjeros

forman Joint Ventures con firmas locales para aplicar tecnologas que exploten las ventajas de
salarios ms bajos; sin embargo, el gobierno local quiere las tecnologas ms modernas por
razones de orgullo nacional, en lugar de aquellas que tuviesen ms sentido econmico desde el
punto de vista de socios. As, el estado de conflictos surge cuando se manifiesta desde distintas
perspectivas respecto al momento oportuno de explotar innovaciones o transferir tecnologa
entre tanto propietario idem Joint Venture.

Prdida de autonoma y control:

Muchos conflictos dentro de los Joint Ventures surgen, por la existencia de ms de un integrante
que podra configurarse en propietario. Cada uno de estos quiere coordinar las actividades del
Joint Venture con las propias.

Otras desventajas:

Para algunos autores, el Joint Venture, idem enmarca otras desventajas; entre estas tenemos:

Obligacin de compartir los beneficios econmicos de la operacin con el socio extranjero, lo

que equivale a pagar en divisas las regalas y utilidades del negocio.
Dependencia de ciertos insumos, partes, piezas bienes de capital extranjero.
La posibilidad de alta concentracin de la produccin entre los mercados de exportacin.
Control y manejo de las exportaciones por parte de empresas extranjeras.
X.

Joint Venture en el derecho comparado

Las legislaciones respectivas de diversos pases configuran el Joint Venture. Dentro de stas
tenemos las siguientes:
a

La Ley de Yugoslavia de 1978, que posteriormente fue modificada en 1984, que trata de los
Joint Ventures, estipul en su artculo segundo que una persona jurdica puede intervenir
recursos en una organizacin de trabajo local, con el propsito de realizar fines e intereses
en negocios conjuntos, participando en el riesgo conjunto y en el derecho a percibir los
ingresos originados a travs del negocio conjunto (en adelante Joint Venture).
La Ley de la Repblica Popular de China en lo concerniente al Joint Venture, obliga a la
formacin de un Limited Liability Company (Sociedad de Responsabilidad Limitada).
XI.

El Joint Venture en la Legislacin Nacional

El Joint Venture en el Per, no ha sido reglamentado, ni normado, puesto que no existe articulo
alguno dentro de la Ley General de Sociedades, ni dentro de otras normas, que tipifiquen este
contrato, sealen su mbito de aplicacin, naturaleza jurdica alcances dem otros aspectos
inherentes al mismo. En tal virtud el Joint Venture queda supeditado a la libre voluntad de las
partes, las que han de establecer los pactos y convenios lcitos que consideren ms apropiados
a las circunstancias mas sobrevinientes.
El Joint Venture tiene antecedentes legislativos en nuestro pas, dentro de stas tenemos las
siguientes:
Los artculos 3, 2 y 4 del Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas de
1980.

El Decreto Supremo N 010-88-PE de 1988.

El Decreto Ley 25977(pesquera).

El Decreto Legislativo 662 de 1991.
El artculo 2 del Decreto Legislativo N 674 de 1991
El Decreto Legislativo N 708 de 1991.
Decreto Legislativo 750 (Ley de Promocin de las Inversiones en el Sector Pesquero)
de 1991.
El Decreto Supremo N 014-92-EM de 1992.

El Decreto Supremo N 162-92-EF de 1992.

Decreto Ley 26120 (Actividad Empresarial del Estado).
Decreto Supremo N 41-95-EM (Declaran de necesidad pblica la inversin privada
para el desarrollo de actividades mineras en zonas de frontera Sur-Este 22/12/95).
Decreto Supremo 058-96