I. LA REPRESENTACION EN GENERAL A) CONCEPTO: Es la facultad conferida a una persona (representante), por ley o a travs de un negocio jurdico, de actuar o decidir dentro de ciertos lmites en inters y por cuenta de otra (representado) La representacin es un fenmeno que trasciende al Derecho privado y se aplica a todas las disciplinas jurdicas, por lo que debe situarse en la Teora General del Derecho. En el mbito de los negocios jurdicos presenta mltiples problemas, debido a las siguientes causas: 1 No existe en nuestro CC una regulacin sistemtica de la representacin, aunque s algunos supuestos de representacin legal, lo que obliga a la doctrina a construirla partiendo de la regulacin del contrato de mandato, a pesar de las diferencias existentes. 2 Bajo el nombre de representacin se incluye tanto la legal como la voluntaria. 3 En la representacin voluntaria se admite que el representante oculte la existencia del representado a la persona con quien contrata (representacin indirecta) B) FUNDAMENTO: Para explicar los efectos de la representacin se han formulado diferentes teoras: a) Teora de la ficcin (Savigny): Quien acta es el representado sirvindose del representante como instrumento. b) Teora de la representacin (Ihering): El negocio jurdico es concluido por el representante, pero los efectos se producen en el representado, en virtud de la voluntad de la persona que acta o de la ley. Esta es la teora ms acertada. C) REQUISITOS GENERALES DE LA REPRESENTACION: 1 Capacidad suficiente del representante: Debe tener la capacidad general para realizar actos jurdicos, pero no la capacidad especial requerida para la validez del acto jurdico de que se trata, que deber concurrir en el representado, pues es l el afectado por dicho acto. As, en el acto de enajenacin, la facultad de disposicin ha de tenerla el representado y no el representante. 2 Que el representante ostente ttulo bastante: Lo que supone que le est conferida la representacin por ley o por el propio representado, y que el negocio jurdico que realice est dentro de los lmites de la autorizacin, que sern los de la ley o los del apoderamiento. La falta o insuficiencia de este requisito puede ser subsanada por la ratificacin subsiguiente. 3 Que el representante acte en inters y por cuenta del representado, para que se produzcan en ste los efectos del acto realizado. 1
II. REPRESENTACION LEGAL
A) CONCEPTO: Ttulo legal por el que se otorga a una persona un poder de legitimacin para obrar en nombre y por cuenta de otras. Por lo general es un medio de suplir un defecto de capacidad de obrar de determinadas personas o un medio para evitar el desamparo de bienes que carecen transitoriamente de titular, o cuyo titular no est en condiciones de asumir por s mismo su gobierno. B) SUPUESTOS: Los casos de representacin estn tipificados en la ley, y no caben sino los expresamente establecidos en ella. Los supuestos ms importantes se encuentran en el mbito del Derecho de la Persona y de la Familia. Cabe citar los siguientes: a) Los padres que ostentan la patria potestad sobre los hijos menores de edad o la patria potestad prorrogada sobre los hijos mayores de edad incapacitados. b) Los tutores que ostentan la representacin legal de los menores de edad o incapacitados sometidos a tutela. Su mbito de actuacin depende de lo establecido en la sentencia de incapacitacin o de las disposiciones referentes a los menores de edad. c) El defensor judicial de los menores o incapacitados, que los representa con las atribuciones conferidas por el Juez. d) El defensor del desaparecido y el representante del ausente. No son supuestos de representacin legal la actuacin de los administradores concursales ni la de los administradores de herencia, que tienen poderes de administracin y disposicin, pero no representan ni actan por cuenta de nadie. C) EXTINCION: Habr que estar a los preceptos que regulan cada uno de los supuestos. As, la patria potestad termina por la mayora de edad o la emancipacin, o por la recuperacin de la plena capacidad por el hijo, si era prorrogada. La tutela por la mayor edad o la recuperacin de la plena capacidad por el tutelado. La ausencia, por la reaparicin, muerte o declaracin de fallecimiento del desaparecido, etc. III. REPRESENTACION VOLUNTARIA A) CONCEPTO: Representacin conferida por voluntad del representado, mediante un acto denominado poder, apoderamiento o autorizacin representativa, en virtud del cual se faculta a una persona para que acte por cuenta del representado. Al declarante se le designa poderdante, representado, principal o dueo del negocio, y al facultado para actuar por cuenta de aqul, apoderado, representante, procurador o gestor. B) CLASES: a) Por la causa de la representacin, habr tantas clases como negocios puedan constituirla; mandato, arrendamiento de servicios, sociedad, etc. b) Por su extensin: General o para toda clase de asuntos; o especial, para uno o varios negocios determinados (art. 1712). El general slo
comprende los actos de administracin. Para los dems se requiere mandato
expreso (art. 1713) c) Por la forma de ejercicio: - Representacin directa: Si el representante acta en nombre y por cuenta del representado, para que los efectos del acto que realice se produzcan exclusiva e inmediatamente en la persona del representado. - Representacin indirecta: El representante acta en su propio nombre, pero en inters o por cuenta del representado. En cuanto a sus efectos, el art. 1717 Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra el mandante. En este caso el mandatario es el obligado directamente en favor de la persona con quien ha contratado, como si el asunto fuera personal suyo. Exceptase el caso en que se trate de cosas propias del mandante. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario. Un sector de la doctrina niega que la representacin indirecta sea verdadera representacin. Es el representante quien adquiere los derechos y obligaciones derivados del negocio que celebra con un tercero. Posteriormente, para cumplir con la relacin que le vincula con el representado, deber transmitirle a ste lo adquirido. Sin embargo, Dez Picazo y Gulln advierten que esta posicin lleva a resultados injustos, pues el representado que hubiera encargado la adquisicin de una cosa carecera de accin reivindicatoria frente al mandatario, disponiendo slo de una accin personal que sera ilusoria si el mandatario vende a otra persona la cosa y resulta insolvente. O Callagham da una interpretacin distinta: si el negocio representativo ha tenido por objeto la adquisicin de derechos, la transmisin de stos se produce directamente del tercero al representado, lo que no contradice lo dispuesto en el art. 1717, que se refiere ms bien a las obligaciones. El TS ha entendido que la propiedad de lo adquirido es directamente del mandante, no siendo necesario un nuevo negocio de transmisin, si bien, el mandatario tiene la obligacin, en base al art. 1720, de transmitir la posesin y otorgar escritura pblico de reconocimiento de la propiedad del mandante. En todo caso, conforme al art. 1717, tratndose de cosas propias del mandante, funciona como una representacin directa. C) EXTINCION: La representacin voluntaria se extingue por las causas generales de toda relacin jurdica: cumplimiento de la condicin resolutoria, vencimiento de plazo, etc. Si se otorg para uno o varios negocios concretos, se extinguir cuando tales negocios se hayan realizado o devengan imposibles de realizar. Si el poder se basa en una concreta relacin representativa subyacente, se extinguir cuando se extinga sta. Tambin ser de aplicacin a la extincin de la representacin voluntaria, las causas de extincin del mandato (art. 1732): 1 Por revocacin del poder 2 Por renuncia del apoderado: Debe tenerse en cuenta, no obstante, que el poder es un acto unilateral que no puede renunciarse por persona distinta del declarante. El apoderado puede no usar el poder, pero no extinguirlo por renuncia 3 Por muerte o incapacitacin del poderdante o apoderado.
D) ESTUDIO ESPECIAL DEL PODER:
CONCEPTO: Es el acto por cual se confiere la representacin. Con el trmino poder tambin se alude al documento o ttulo en que consta la representacin conferida. El negocio de apoderamiento es unilateral, pues nace nicamente de la voluntad del poderdante; y recepticio, porque la declaracin de voluntad en que consiste el apoderamiento debe ser conocida. El TS seala las siguientes diferencias entre el poder y el mandato: 1 El mandato es un contrato, que crea derechos y obligaciones, mientras que el apoderamiento es un acto unilateral cuya finalidad exclusiva es conferir la representacin. 2 El mandato, como contrato, requiere aceptacin del mandatario, aunque sea tcita. El apoderamiento, como acto unilateral, requiere aceptacin. 3 El mandato puede ser o no representativo, y la representacin puede derivar del mandato o de otros contratos como la sociedad, el arrendamiento de servicios, o de una relacin familiar. FORMA: Rige el principio de libertad formal. Puede ser verbal o escrito, expreso o tcito. En los casos previstos en el art. 1280 se exige documento pblico como requisitos ad probationem. Art. 1280 Debern constar en documento pblico: 5 El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. REVOCACION DEL PODER: Puede ser expreso o tcito, derivado de actos concluyentes como nombrar a otro representante, actuar por s mismo o reclamar el documento en el que consta el apoderamiento. El CC establece la revocabilidad del mandato y, por tanto, del poder, a voluntad del poderdante (1733). La doctrina tradicional considera el pacto de irrevocabilidad contrario a la esencia del poder, que se basa en una relacin de confianza. Sin embargo, la doctrina ms reciente, admite la irrevocabilidad del poder en ciertos casos. As, como seala Dez Picazo, si el poder no se fundamenta en una mera relacin de confianza, sino que es el instrumento jurdico buscado por las partes para la ejecucin de un negocio convenido entre ellos, es claro que el poder no se da en inters exclusivo del poderdante. Por ej, el deudor que cede sus bienes a los acreedores apoderndoles para liquidarlos y saldar sus deudas con el importe obtenido. La revocacin del poder por el deudor supondra un incumplimiento del negocio concertado para el pago de deudas. El TS ha admitido la irrevocabilidad del poder siempre que exista alguna causa distinta del mandato representativo que la justifique. La Compilacin de Derecho Civil Foral de Navarra, en su Ley 52 dispone El poder de representacin podr revocarse libremente por el poderdante, salvo que se hubiere concedido con carcter irrevocable en razn de un inters legtimo del apoderado o de que entre ste y el poderdante exista una relacin contractual que justifique la irrevocabilidad.
SUBSISTENCIA DEL PODER EXTINGUIDO: La revocacin deber
notificarse al mandatario y a los terceros interesados para poder afectarles. As: Art. 1734 Cuando el mandato se haya dado para contratar con determinadas personas, su revocacin no puede perjudicar a stas si no se les ha hecho saber. Art. 1735 El nombramiento de nuevo mandatario para el mismo negocio produce la revocacin del mandato anterior desde el da en que se hizo saber al que lo haba recibido, salvo lo dispuesto en el artculo que precede. Art. 1738 Lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante u otra cualquiera de las causas que hacen cesar el mandato, es vlido y surtir todos sus efectos respecto a los terceros que hayan contratado con l de buena fe. Se exige la ignorancia tanto del tercero como del mandatario. Para Prez Gonzlez y Alguer debera bastar la buena fe del tercero para ser protegido, aunque el apoderado actuase de mala fe. LA RATIFICACION La falta de ttulo o poder de representacin, o su insuficiencia para el acto realizado, puede subsanarse mediante la ratificacin subsiguiente, es decir, por la aprobacin ex post facto del dueo del negocio respecto a lo hecho por otro a nombre a suyo, sin poder o excedindose de los lmites del apoderamiento conferido. Art. 1259 Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que tenga por la ley su representacin legal. El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte contratante. Art. 1727 El mandante debe cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato. En lo que el mandatario se haya excedido, no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente. TS: La ratificacin tiene efecto retroactivo, sin perjuicio de los derechos adquiridos por terceros que puedan impedir tal retroaccin. LA AUTOCONTRATACION La figura de la autocontratacin o, con mejor terminologa, el negocio del representante consigo mismo, significa que una persona, actuando como representante de otro, celebra un negocio con l mismo o como representante de las dos partes. En el Derecho espaol no se regula, pero s existen prohibiciones especiales: Art. 163: Cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses contrapuestos a stos, pos ej, al concurrir en la herencia del otro progenitor, se nombra judicialmente un defensor de los intereses del menor. Art. 244, 4 prohbe ser tutores a quienes tuvieran importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado.
Art. 1459, 1 y 2 prohbe a tutores y mandatarios comprar bienes de sus
representados. Art. 267 CCo Ningn comisionista comprar para s ni para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente. En cambio, est reconocida expresamente la autocontratacin en el art. 28 de la ley de Fundaciones de 26-12-2002 Los patronos podrn contratar con la fundacin, ya sea en nombre propio o de un tercero, previa autorizacin del Protectorado que se extender al supuesto de personas fsicas que acten como representantes de los patronos. El TS a principios del siglo XX se mostr poco propicio a la admisin de esta figura por considerarla falta de los requisitos necesarios para todo contrato. Ms modernamente se ha mostrado favorable a la licitud de la autocontratacin, declarando que: 1 La autocontratacin se admite cuando no medie colisin de intereses que ponga en riesgo la imparcialidad o rectitud del autocontratante. 2 La prohibiciones impuestas a este respecto por la ley han de ser objeto de interpretacin restrictiva o estricta. 3 Si el representado ha admitido el riesgo de que el autocontrato se produzca, debe quedar vinculado por lo que haga el representante, salvo que exista justa causa que le permita desvincularse de ello.