3.

Rectitud de la declaracin de voluntad: La buena fe

Otro de los requisitos o condiciones que debe cumplir la
manifestacin de la voluntad es la rectitud, debe ser manifestada la
voluntad con buena fe, sin el nimo de daar o perjudicar a otra
persona con la celebracin del acto o negocio. Que, por tanto, haya
ausencia de dolo o de la intencin positiva de causar dao al otro en
su persona o patrimonio.
La buena fe es un principio general del derecho, como valor
rector del comportamiento de todas las personas, que se presume en
todas las actuaciones de stas, de acuerdo con lo establecido en los
artculos 83 de la Constitucin, 768 y 769 del Cdigo Civil. Se estima
que est incorporada en todas las relaciones jurdicas, por lo cual la
persona que alega lo contrario, la mala fe, tiene la carga de la prueba.
De igual forma, la buena fe corresponde a una carga en el
ejercicio de la autonoma privada, de acuerdo con Emilio Betti los
particulares deben celebrar los negocios obrando con lealtad y
rectitud, en orden a obtener sus intereses, para que se produzcan los
efectos buscados o esperados. Lo que tambin se conoce como la
carga de la legalidad que implica actuar dentro de los lmites del
ordenamiento jurdico, que est implcita en todas las dems cargas.
Concepto de buena fe.
La buena fe tiene un aspecto psicolgico y uno tico. El primero
implica una conviccin o conciencia de estar obrando legtimamente,
con rectitud. El aspecto tico implica que no se dae o afecte a nadie,
obrar dentro de la legalidad.
Las acepciones o formas de concebir la buena fe:
Buena fe simple y cualificada: la simple es la conciencia o
conviccin de que se est obrando adecuadamente en las
actuaciones jurdicas, sin daar a nadie, cuando se celebra un acto o
negocio jurdico. La cualificada es una buena fe creadora de derecho,
se constituye en un presupuesto para el ejercicio de un derecho o
para la generacin de un derecho. Ejemplo: poseedor que reclamar
la prescripcin adquisitiva ordinaria debe acreditar, entre otras cosas,
que obr con buena fe; o el arrendatario o inquilino que ejercer el
derecho de retencin debe obrar con buena fe. En estos dos casos la
buena fe puede servir para la generacin de un derecho.
Activa y pasiva: la primera es la conciencia o conviccin de que se
est actuando frente a la otra parte con lealtad, con rectitud, que no
se le est causando un dao o perjuicio a su persona o patrimonio. La
pasiva, es la confianza de que la otra parte, con quien se est
celebrando el negocio, tambin est obrando con rectitud o lealtad.
Cundo debe estar presente la buena fe?
Debe estar presente desde antes de celebrar el negocio jurdico (en
las discusiones previas), durante su celebracin y an despus de
celebrado y ejecutado ste. De la siguiente forma:

Antes de la celebracin del negocio jurdico. En la fase

precontractual, de discusiones previas. Corresponde a todas
aquellas reglas no escritas, consuetudinarias, de obrar con
rectitud y lealtad, de no buscar con la celebracin de un
negocio causar dao o perjuicio a una persona. Es vista como la
conducta recta y leal que debe observar el particular cuando va
a celebrar un negocio jurdico, como carga del ejercicio de la
autonoma privada, que se estudia tambin como la actuacin
dentro de la legalidad. Que puede llegar a generar
responsabilidad extracontractual.
Durante la celebracin del negocio jurdico: en el
desarrollo de las negociaciones, de la fase de tratativas y en la
formacin misma del negocio, la buena fe se manifiesta en los
siguientes aspectos: * Deber de informacin que tiene cada
parte frente a la otra, de dar a conocer todas aquellas
circunstancias que podran afectar la celebracin del negocio
jurdico, todos aquellos aspectos que pueden resultar
determinantes en la prestacin de la voluntad. * No obrar con
dolo, no emplear argucias, engaos, trampas o maquinaciones
que puedan afectar a la otra parte, para lograr que sta preste
su voluntad. * Desistimiento sin justa causa: cuando se
formula una propuesta de negocio jurdico y se llega a desistir
de ste sin una justa causa y se produce dao a la otra parte,
puede darse lugar a responsabilidad precontractual, la
necesidad de reparar o resarcir los daos ocasionados.
Posterior a la celebracin del negocio jurdico: en la
ejecucin o realizacin de las prestaciones establecidas en el
contrato, debe cumplirse adecuadamente con lo establecido, no
puede incumplirse por dolo o por negligencia y an despus de
cumplir con las prestaciones del negocio jurdico se dice que se
debe continuar obrando con buena fe o rectitud. Se mantiene el
deber
de
informacin
de
aquellas
circunstancias
sobrevinientes que pueden afectar la ejecucin del negocio o
pueden afectar a la otra parte. No abusar de los derechos,
implica el ejercicio de un derecho derivado de un negocio
jurdico pero con un fin diferente al establecido por la norma,
ocasionando dao o perjuicios a la otra parte. Puede darse lugar
a la reparacin de los daos ocasionados, por responsabilidad
civil postcontractual.
Manifestaciones de voluntad que pueden carecer de buena fe:
Algunos negocios simulados, los negocios en fraude a la ley y el
fraude pauliano, implican una ausencia de buena fe, rectitud y lealtad
en la manifestacin de voluntad.
SITUACIONES HIPTTICAS
CASO UNO: Mara le propone a Isabel celebrar con ella un contrato
de arrendamiento del apartamento de propiedad de Mara, ubicado en
el Edificio La Fuente, del Municipio de Medelln, debidamente

identificado. Pese a que el contrato de arrendamiento no requiere

para su perfeccionamiento que se celebre por escrito, ella le dice que
deben suscribir un documento en el que se especifiquen claramente
los trminos de las obligaciones de Isabel, entre las cuales estn la de
que sta debe pagarle los cnones de arrendamiento de los seis
meses por adelantado, as como una suma fija por los servicios, de la
cual ella le restituira el excedente, si el costo de los servicios cada
mes es menor; todo lo anterior, porque le da temor que Isabel la
defraude. Ante la propuesta, Isabel le responde que est bien, pero
que entonces igual consignen en el contrato que ella le pag por
adelantado las sumas de dinero por los conceptos referidos; Mara
indignada por la desconfianza de Isabel, le manifiesta que mejor no
celebren ningn negocio, porque es claro para Isabel que ella, Mara,
sera incapaz de defraudarla.
CASO DOS: Andrs ofrece venderle a Marcela un lote de terreno,
(debidamente identificado), ubicado en la zona rural, pero cercano al
permetro urbano del Municipio del Retiro, por la suma de 200
millones de pesos. Marcela le dice que s estara interesada, pero que
la aceptacin de la propuesta depende de que pueda vender un
apartamento que tiene arrendado y que el trmino del contrato
apenas va corriendo, motivo por el cual, si lo vendiera, tendra que
ofrecer una buena indemnizacin a su arrendataria, para que
desocupara el apartamento. Andrs acuerda con Marcela que l
esperara dos meses a ver si ella si vende el apartamento. A los 15
das, efectivamente Marcela vende el apartamento y le paga a su
arrendataria la suma de 7 millones de pesos, a ttulo de
indemnizacin por los perjuicios derivados de la terminacin
anticipada del contrato de arrendamiento. Cuando Marcela llama a
Andrs para informarle que acepta la oferta, ste le dice que ya no va
a vender el terreno, pero Marcela se entera que Andrs ya lo haba
vendido a Carolina, 8 das antes.
CASO TRES: Ral Medina aparenta venderle a su primo Esteban
Olarte un automvil de su propiedad, nico bien que tiene dentro de
su patrimonio embargable, pero mediante acuerdo privado Ral y
Esteban establecen que no se tendr que cancelar suma alguna. Con
esta transaccin Ral se coloca en situacin de insolvencia frente a su
acreedora Teresa.
CASO CUATRO: De acuerdo con una norma tributaria la empresa X
goza de una exencin en materia de impuestos en el evento de
realizar la comercializacin de sus productos en las ciudades
fronterizas del territorio colombiano, pero se les prohbe realizar por
fuera de dicha zona la comercializacin de los productos. La empresa
X le encarga a la empresa Y la comercializacin de sus productos
en otras zonas distintas (mandato sin representacin) con la
obligacin de transferirle las utilidades.

CASO CINCO: Paulina al celebrar un contrato de venta de un

inmueble de su propiedad con Mara, omite informarle que tiene
conocimiento de un estudio que est adelantando Valorizacin
Municipal, en orden a definir una posible ampliacin de la va sobre la
que est ubicado el inmueble y que implicara que el inmueble
perdiera 10, de los 80 metros cuadros de su rea.
EL CONSENTIMIENTO
En los actos y negocios jurdicos convencionales se habla de
consentimiento, en lugar de simple voluntad, porque se trata de una
suma o acuerdo de varias voluntades.
Voluntad + Voluntad = CONSENTIMIENTO.
Este proceso de formacin del consentimiento es un poco ms
complejo, porque tiene unas etapas adicionales:
Recordemos el proceso de formacin de la voluntad jurdicamente
trascendente o relevante:
Voluntad interna (mal llamada voluntad real): etapa puramente
individual, subjetiva, perteneciente al mbito psicolgico, privado del
sujeto. Que permanece oculta para los dems, resulta todava
irrelevante en la formacin del consentimiento. Ejemplo: la persona
que est pensando en cmo lograr unos ingresos extras para poder
solventar sus gastos y, entre las opciones que evala, piensa en
arrendar una habitacin, en solicitar un crdito, vender un bien.
Voluntad manifestada o exteriorizada: unas manifestaciones
pueden ser intrascendentes para el derecho, no reguladas por el
ordenamiento jurdico, (ejemplo: consulta con sus padres sobre la
posibilidad de arrendar la habitacin, pregunta a un amigo sobre
posibilidades de obtener un crdito o de vender un bien) y otras
trascendentes que ponen en movimiento el ordenamiento jurdico,
que pueden generar responsabilidad civil negocial precontractual,
(ejemplo: pone un aviso en la ventana de la casa donde se especifica
que se arrienda habitacin, mayores informes en el nmero telefnico
XXXXX. Acude al banco para solicitar un crdito, le formula una oferta
de venta, de un bien, a un amigo).
Oferta: implica efectivamente la exteriorizacin de ese querer o
intencin con trascendencia jurdica, a travs de la invitacin que se
hace a alguien para celebrar un negocio jurdico, formular o proponer
algo. Implica la formulacin definitiva de un negocio jurdico. Se trata
de un negocio jurdico unipersonal (una sola manifestacin de
voluntad) que se dirige a proponer la celebracin de un negocio
jurdico (oferta privada), que hace parte de una etapa pre
contractual.

Debe tenerse en cuenta que existen varias clases de oferta o

propuesta, las cuales se estudiarn ms adelante.
Aceptacin: adhesin a la propuesta, corresponde tambin a un
negocio jurdico unipersonal (una sola manifestacin de voluntad) que
se encamina a aceptar o adherirse a la oferta formulada. De donde
puede resultar: un precontrato, una promesa de contrato o un
contrato perfeccionado.
De lo anterior se puede concluir, entonces, que la oferta y la
aceptacin son:
Manifestaciones de voluntad.
Negocios jurdicos unipersonales.
Etapas de la formacin del consentimiento.
El Cdigo Civil no regula lo relacionado con estas dos etapas
necesarias, y adicionales a las ya estudiadas (voluntad interna y
externa), para la formacin del consentimiento (oferta y aceptacin).
La regulacin de stas se encuentra en el Cdigo de Comercio,
artculos 845 a 864, y se aplica extensivamente a las relaciones
civiles.
LA OFERTA O PROPUESTA.
Se trata de un negocio jurdico unipersonal mediante el cual un sujeto
de derecho formula una propuesta o invitacin a celebrar un negocio
jurdico, a realizar una conducta o a lograr un resultado, a concursar
en la celebracin de un contrato (tomando en cuenta las diferentes
clases de oferta que se pueden presentar: privada, policitacin, de
premio o recompensa, licitacin).
Clases de oferta
A manera de enunciacin, posteriormente se desarrollar cada una,
tenemos:
La oferta privada: propuesta de celebrar un negocio jurdico dirigida
a una persona o personas todas ellas determinadas o
individualizadas.
Policitacin: es una propuesta de celebrar un negocio jurdico
dirigida a personas indeterminadas.
Oferta pblica de premio o recompensa: propuesta al pblico en
general invitando a realizar una conducta o a lograr un resultado para
obtener a cambio un premio o una recompensa.

Licitacin: invitacin a concursar para la celebracin de un negocio

jurdico bajo la condicin de que no exista una mejor propuesta.
Pacto de preferencia: cuando dos personas se obligan a que una de
ellas, s decide celebrar determinado negocio jurdico, lo celebrar
con la otra, preferir a sta para contratar.
En primer lugar se desarrollar todo lo atinente a la oferta privada y
su aceptacin, para luego estudiar las otras clases de oferta:
LA OFERTA PRIVADA: es la invitacin dirigida a persona(s)
determinada(s) para celebrar un negocio jurdico. De acuerdo con el
artculo 845 del C de Co, la oferta privada consiste en un proyecto de
negocio jurdico que una persona formula a otra, que debe contener
todos los elementos necesarios de dicho negocio y, adems, crea
relaciones jurdicas.
Requisitos de la oferta privada
Completa: el negocio propuesto debe estar plenamente determinado
hasta el punto que al destinatario slo le corresponde manifestar su
aceptacin o rechazo. Por tal razn, la propuesta formulada debe
contener todos los elementos esenciales del negocio y las
modificaciones que se deseen realizar a los de la naturaleza, porque
cualquier cambio introducido por el destinatario se toma como una
nueva oferta o una contraoferta.
Deben sealarse las modalidades del acto o negocio jurdico
propuesto, las solemnidades de ste, sus elementos accidentales, de
modo que todo lo que no figure all queda excluido del negocio a
menos que corresponda a aspectos de la naturaleza de ste. De esta
forma, la aceptacin podr cumplir con el requisito de ser pura y
simple. Si la oferta no es completa no producir efectos vinculantes,
eventualmente puede originar responsabilidad extracontractual.
Voluntaria: la regla general es que la oferta corresponda a una
manifestacin libre y espontnea de voluntad del oferente. Pero en
ocasiones la voluntad puede ser forzada teniendo en cuenta la teora
de la prohibicin del abuso del derecho, segn la cual las sociedades
o personas individuales que ejercen un monopolio en la produccin de
un bien o en la prestacin de un servicio no pueden negarse a
contratar y a ofrecer ste. Ejemplo: no hacer la oferta de servicios
como los pblicos domiciliarios, el transporte, la educacin puede
constituir un abuso del derecho que d lugar a indemnizacin de
perjuicios.
Por lo tanto, la voluntariedad no es requisito sine qua non de la oferta,
porque eventualmente puede ser forzada. Mientras que todos los
dems si son requisitos indispensables de la oferta.

Debe ser comunicada: a travs de un medio idneo debe darse a

conocer la propuesta al destinatario(s).
Como manifestacin de voluntad que es, puede exteriorizarse en
forma expresa (verbal o escrita) o puede ser a travs de conductas o
comportamientos (tcita).
La propuesta u oferta que no es comunicada a su(s) destinatario(s) o
que se extrava y no llega a ste se entiende inexistente.
En qu momento se perfecciona la oferta, es decir, cundo se
entiende que existe un negocio jurdico unipersonal llamado
oferta?
Al respecto se han desarrollado varias teoras:
Declaracin de la voluntad: una vez se exterioriza la
voluntad, con independencia que se d a conocer a su
destinatario. Ejemplo: cuando se est redactando la carta o el
correo electrnico y se deja guardado en borradores.
Expedicin: cuando se enva o remite al destinatario
empleando un medio idneo. Ejemplo: se pone la carta por
correo urbano, certificado, etc. Se da enviar al correo
electrnico. Se enva el mensaje a travs de fax.
Recepcin: cuando el destinatario recibe la oferta. Ejemplo:
cuando la carta llega a la direccin de destino, cuando el correo
llega a la bandeja de entrada del destinatario, cuando el
mensaje llega al nmero de fax.
Informacin: cuando el destinatario de la oferta se informa y
conoce el contenido de la oferta o propuesta. Ejemplo: cuando
el destinatario abre la carta, correo o mensaje y lo lee, se
entera o se informa de su contenido.
Cul es la teora que rige en el ordenamiento jurdico
colombiano para establecer cundo existe oferta?
De acuerdo con los artculos 845 y 846 inc. 1 del C de Co, la oferta
se perfecciona cuando se enva a su destinatario empleando medio
idneo o adecuado para ello, por lo tanto rige en este aspecto la
teora de la expedicin. Existe, adems, una presuncin legal segn la
cual s la oferta o propuesta es enviada por un medio de
comunicacin adecuado o idneo, llegar a su destinatario y ste la
conocer.
A partir de ese momento se considera perfeccionada y obligatoria la
oferta, por tanto, surge un negocio jurdico unipersonal que genera
obligaciones para el oferente o proponente. Es obligatoria la oferta
desde su expedicin o envo, salvo que no llegue a su(s)
destinatario(s) dentro del trmino fijado en ella o que se extrave
(existe posibilidad de desvirtuar la presuncin).

Cules son los efectos del perfeccionamiento de la oferta, de

su obligatoriedad?
Irrevocabilidad de la oferta: Desde el momento que se
perfecciona la oferta (enva, expide o comunica sta) es obligatoria
para el proponente, no puede ser revocada por ste (en ese lapso
entre la expedicin y antes de la aceptacin) o si lo hace deber
indemnizar los perjuicios que ocasione al destinatario.
Debe tenerse cuidado con este carcter de irrevocabilidad porque
no significa que el destinatario pueda obligar al proponente a celebrar
el negocio, sino que si el oferente se llega a retractar de la oferta
formulada y esto genera perjuicio o dao al destinatario ste puede
reclamar la reparacin de los perjuicios que demuestre haber sufrido.
Artculo 846 inciso 1 del C de Co.
Lo anterior est relacionado con una de las manifestaciones de la
buena fe o rectitud de la voluntad.
No caducidad (o terminacin de la oferta) por muerte o
incapacidad del proponente u oferente: la oferta no caduca (o no
termina) por la muerte o incapacidad que sobrevenga al oferente en
el lapso comprendido entre la expedicin y la aceptacin de sta. Por
la obligatoriedad de la oferta ella se transmite a los herederos del
oferente o debe ser cumplida por el representante de ste (en caso
de incapacidad). Las excepciones de esto son: la disposicin contraria
del oferente o que la naturaleza del negocio ofrecido o de la
propuesta corresponda a un evento que no puede ser transmitido,
como el caso de las prestaciones intuito personae, obligaciones de
hacer.
Plazo de la oferta o duracin de sta
Plazo convencional: en primer lugar, rige en este punto la
autonoma privada, se debe atender al plazo que el oferente
establezca o fije en la oferta o que las partes acuerden. Artculo
853 del C de Co.
Plazo legal: si no se ha establecido por el oferente o por el
acuerdo entre las partes la duracin de la oferta, la ley suple
esa ausencia de manifestacin de voluntad (como un elemento
de la naturaleza de la oferta), estableciendo lo siguiente en los
artculos 850, 851 y 852 del C de Co.:
Oferta verbal: es la que suele darse entre personas presentes
(es decir, que se encuentran cara a cara, o que tienen una

comunicacin simultnea a travs de medios de comunicacin

como el telfono, la internet, video o teleconferencia): el
trmino de duracin ser en el acto de orse la oferta, en forma
inmediata debe darse la respuesta a sta, a menos que las
partes establezcan un trmino diferente. Artculo 850 del C de
Co.
Oferta escrita: es la que suele darse entre personas que estn
ausentes, que no estn sosteniendo una comunicacin
simultnea. Se considera que si las personas (oferente y
destinatario- s -) residen en el mismo lugar, es decir, que se
encuentran en el mismo municipio, de acuerdo con nuestra
divisin territorial, la oferta tendr una duracin de seis (6)
das1 siguientes a la fecha de la propuesta (de la fecha de
envo, remisin o expedicin de la oferta).
Pero si las personas residen en lugares (municipios) diferentes,
a esos seis 6 das se le debe sumar el trmino de la distancia.
Artculo 851 del C de Co.
Cmo se calcula ese trmino de la distancia? De acuerdo
con el medio de comunicacin que se emplee. Artculo 852 del
C de Co. Ejemplos: si es a travs de correo urbano o certificado
ser el trmino que tarde la empresa de correos en entregar la
carta. Si es por correo electrnico o por fax, se entiende que es
inmediato y no tiene que sumarse, por tanto, trmino de la
distancia.
NOTA: De acuerdo con lo sealado por el profesor Hernn
Daro Velsquez Gmez (2010: 129) para contabilizar los plazos
se debe tener en cuenta lo siguiente:
Si el trmino es estipulado por la ley se seguirn las pautas de
los artculos 67, 68 y 70, con las pertinentes modificaciones del
Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal, si el asunto es civil. Si
es comercial, adems de las anteriores normas debe tenerse en
cuenta el artculo 829 del Cdigo de Comercio. Cuando el plazo
es de das y es fijado por la ley o acto administrativo, slo se
contarn los das hbiles. Ni el Cdigo Civil ni el de Rgimen
Poltico y Municipal dicen cmo se cuentan los das sealados
en el acto jurdico [o negocio jurdico], por lo que hay que
recurrir al Cdigo de Comercio que en su artculo 829 dice que
se contarn los das comunes, hbiles e inhbiles. La forma de
contarlos s es distinta, ya que para los asuntos no comerciales
se siguen reglas del Cdigo Civil con las modificaciones del
Rgimen Poltico y Municipal; para los asuntos comerciales se
1

De acuerdo con lo sealado en el artculo 70 del Cdigo Civil, los plazos de das,
fijados en la ley o en actos administrativos, se consideran hbiles: En los plazos de
das que se sealan en las leyes y actos oficiales, se entienden suprimidos los
feriados y vacantes, a menos de expresarse lo contrario []

aplica el mencionado artculo 829 del Cdigo de Comercio,

dejando claro que los eventuales vacos exigen integrar todos
estos estatutos.
Pudiendo concluir lo siguiente, armonizando las normas del
Cdigo Civil, el Rgimen Poltico y Municipal, y el Cdigo de
Comercio (art. 829):

Plazos legales fijados en das: se entienden slo los

hbiles, a partir del da siguiente al envo o expedicin de
la oferta.
Plazos convencionales en das: se entienden corridos
o comunes, a partir del da siguiente de la celebracin del
negocio jurdico, en este caso a partir del da siguiente a
la expedicin de la oferta.

LA ACEPTACIN DE LA OFERTA
Con el fin de comprender en forma completa el proceso de
formacin del consentimiento, a continuacin se estudiar la
ltima etapa de formacin del consentimiento, la aceptacin,
posteriormente se continuar y concluir con las otras clases de
oferta (policitacin, oferta pblica de premio y recompensa,
licitacin, pacto de preferencia).
La aceptacin corresponde tambin a un negocio jurdico
unipersonal y a una etapa de formacin del consentimiento
necesaria en los actos y negocios jurdicos convencionales.
Concepto: implica la adhesin, la aprobacin, el asentimiento
a la propuesta u oferta formulada.
Requisitos de la aceptacin
As como la oferta tiene que cumplir con unas condiciones o
presupuestos, la aceptacin tambin debe llenar los siguientes
requisitos:
Voluntaria: como manifestacin de voluntad que es se parte
de que es libre y espontnea, pero nuevamente nos
encontramos con que no es un requisito sine qua non debido a
que se debe evitar el abuso del derecho en casos o situaciones
de posicin dominante, de monopolios. Pueden, entonces,
existir aceptaciones forzosas.
Manifestarse: debe comunicarse al oferente o proponente,
darse a conocer por un medio de comunicacin adecuado o
idneo. En forma expresa o tcita.
Pura y simple: este si corresponde a un requisito de la esencia
de la aceptacin (as como la oferta debe ser completa), la
adhesin o asentimiento debe ser a la propuesta tal como fue
formulada por el oferente o proponente, sin adiciones,
modificaciones o condicionamientos, es por esto que la oferta
debe ser lo ms completa y clara para que el destinatario
simplemente se sume o adhiera a ella. De acuerdo con el
artculo 855 C de Co., en caso de condicionar la aceptacin o
formular modificaciones no se entender como una aceptacin
sino como una nueva oferta o contraoferta.
Dentro del plazo: adems la oferta debe aceptarse dentro del
plazo fijado por el oferente o el legalmente establecido. De
igual modo, establece el artculo 855 del C de Co., que si la
aceptacin es extempornea se considera como una nueva
propuesta u oferta.

En qu momento se perfecciona la aceptacin?

Aqu rige es la teora de la recepcin de la respuesta por el
oferente, presumiendo igualmente que si el destinatario emple
un medio adecuado para el envo sta llegar o ser recibida
por el proponte.
Pero en el caso de la aceptacin tcita (a travs de
comportamientos inequvocos de aceptacin) rige la teora del
conocimiento o informacin, porque se debe dar a conocer al
oferente esa conducta inequvoca de aceptacin.
De acuerdo con el artculo 864 del C de Co., en Colombia se
acoge la teora de la recepcin, combinada con la de la
expedicin o remisin, en lo que tiene que ver con el momento
de perfeccionarse la aceptacin de la oferta. Se presume que el
oferente o destinatario recibi la respuesta cuando el
destinatario emple un medio idneo para enviarla y dentro del
trmino convencional o legal de la oferta.
En la aceptacin tcita, artculo 854 del C de Co., como se trata
de un comportamiento o conducta inequvoca que se realiza
aceptando la propuesta, s se requiere que el oferente conozca
o se informe de esa conducta. Y en otro evento consagrado en
el Cdigo Civil, artculo 1469, en la donacin entre vivos,
mientras la donacin no ha sido aceptada y notificada al
donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
En qu lugar se entiende realizada la aceptacin?
De acuerdo con el artculo 864 del C de Co., las partes pueden
estipular el lugar donde se formar el negocio, a falta de
estipulacin expresa se entiende formado en el lugar de
residencia del oferente o proponente.
Qu efectos trae la aceptacin de la oferta?
Debe tenerse en cuenta en este punto la clasificacin de los
contratos atendiendo al momento en que se perfeccionan o
surgen a la vida jurdica y comienzan a producir sus efectos y a
obligar a la(s) parte(s):
Negocios Consensuales: slo se requiere el acuerdo de
voluntades de las partes para perfeccionarse. No se necesita de
una forma especial para su celebracin. Ejemplo: compraventa
y permuta de muebles, arrendamiento, mandato, prestacin de
servicios, trabajo, suministro de bienes.

Negocios Solemnes: no basta el simple acuerdo de

voluntades, es necesario que se cumpla con alguna forma o
solemnidad
para
perfeccionar
el
contrato.
Ejemplo:
compraventa y permuta de inmuebles, hipoteca, mandato con
representacin, sociedad, promesa de cualquier contrato en
materia civil y promesa de contrato de sociedad en materia
comercial.
Negocios Reales: no basta el simple acuerdo de voluntades
para perfeccionar el negocio, es necesario realizar la entrega de
la cosa o bien sobre el que recae el contrato. Ejemplo: mutuo,
comodato, prenda con tenencia, depsito.
De acuerdo con lo anterior, cuando se verifica la aceptacin de
un negocio jurdico puede ocurrir lo siguiente:
1. Se perfecciona el negocio ofrecido: en el caso de
negocios jurdicos civiles y comerciales consensuales
coincide la formacin del consentimiento con el
perfeccionamiento del negocio. Ejemplo: compraventa de
muebles, arrendamiento, suministro de bienes, prestacin de
servicios, contrato de trabajo, mandato sin representacin.
Lo que genera, a partir de la aceptacin, una
responsabilidad negocial contractual.
Ejemplo:
Mario le propone a su amigo Esteban que le compre su
computador, una biblioteca y unos muebles para estudio
(oferta completa: especificando el valor de los muebles, la
forma de pago del precio y de entrega de los bienes) a
travs de correo electrnico el da 15 de mayo de 2009 (con
motivo de un viaje que realizar a Chile donde se radicar
por un tiempo para buscar opciones de estudio y trabajo).
Esteban responde el correo, dentro del trmino, aceptando
en forma pura y simple la oferta. Se trata de propuesta de
compraventa de bienes muebles y de un contrato
consensual.
Qu ocurre cuando Esteban responde en forma pura
y simple y dentro del trmino la oferta y Mario recibe
dicha respuesta? Se forma el consentimiento y, a la vez,
se perfecciona la compraventa. Se da lugar a un contrato de
compraventa perfecto donde Mario y Esteban son deudores
y acreedores recprocos.
Si alguno de ellos incumple surge una responsabilidad
negocial contractual, derivada en este caso de un contrato
de compraventa.

2. Surge una promesa de contrato: en el caso de la oferta y

la aceptacin de negocios jurdicos comerciales que sean
solemnes o reales, la respuesta afirmativa o el asentimiento
a la propuesta formulada genera una promesa de celebrar
posteriormente dicho negocio solemne o real. Dado que la
promesa de contrato mercantil es consensual (artculo 861
del C de Co. La excepcin es la promesa de contrato de
sociedad que es solemne segn el artculo 119 del C de Co).
Ejemplo: mandato, mutuo, depsito, compraventa de
inmuebles. Todos son negocios jurdicos solemnes o reales,
que si son regulados por la norma mercantil la formacin del
consentimiento
(oferta
+
aceptacin)
genera
el
perfeccionamiento, no del contrato propuesto, pero s de una
promesa de celebrar posteriormente dicho contrato.
Si el negocio es civil y solemne o real (comodato, mutuo,
depsito gratuito, compraventa de inmuebles, hipoteca,
prenda con tenencia) si tanto la oferta como la aceptacin se
realizan por escrito y cumpliendo las condiciones del artculo
1611 del CC surgir, tambin, una promesa de contrato.
En estos eventos se generara una responsabilidad
negocial contractual por la promesa de contrato.
Ejemplo:
Mario desea dejar en depsito esos mismos bienes muebles
(computador, biblioteca y muebles de estudio) en un
almacn de depsito, especializado en este tipo de custodia
y conservacin de bienes, para lo cual habla con la persona
encargada y acuerdan el tiempo del depsito, las
condiciones y el pago. Con el acuerdo de voluntades de
ambas partes (promitente depositante Mario y promitente
depositario el Almacn de Depsito) se forma el
consentimiento y se perfecciona o nace una promesa de
contrato de depsito, artculo 861 del C de Co. Como una de
las partes es comerciante (el Almacn de Depsito) y est
actuando dentro del giro ordinario de sus negocios, por esta
razn el contrato se regula por la normativa comercial.
Regla general: la promesa de contrato comercial es
consensual. Artculo 861 del C de Co.
Excepcin: la promesa de contrato de sociedad es solemne.
Artculo 119 del C de Co.
Se genera, en este evento, una responsabilidad civil negocial
contractual, no por el contrato de depsito sino por la
promesa de contrato, se puede obligar a la parte a celebrar
efectivamente el contrato prometido (el depsito).

3. Un precontrato: cuando el negocio es civil de carcter

solemne o real, y no se realiza por escrito la oferta y la
aceptacin siguiendo las indicaciones del artculo 1611 del
C.C., slo se alcanza a formar el consentimiento y un
precontrato (ni siquiera una promesa de contrato, sino una
preparacin para la posterior celebracin de un contrato),
que requiere que efectivamente se cumpla con la
solemnidad o la entrega, segn el caso, para que se
perfeccione el contrato. En este caso se generara una
responsabilidad negocial precontractual.
Ejemplo:
Mario desea dejarle en comodato a su amigo Esteban el
computador, la biblioteca y los muebles de estudio por el
trmino de un ao. El negocio jurdico propuesto
corresponde a un negocio civil real, por lo tanto, con la
oferta ms la aceptacin se forma el consentimiento de las
partes y un precontrato de comodato, porque se requiere
que se entreguen las cosas o bienes muebles para
perfeccionarse. Slo se genera una responsabilidad negocial
precontractual.
Eventualmente puede surgir en este caso, con el
consentimiento una promesa de contrato de comodato,
como se seal anteriormente, en el evento que tanto la
oferta como la aceptacin se hayan realizado por escrito
(porque la promesa de contrato civil es solemne: requiere de
un documento privado) y siguiendo las condiciones o
presupuestos que seala el artculo 1611 del CC.
(Responsabilidad negocial contractual por la promesa de
contrato).
Efectos del
aceptacin

incumplimiento

de

la

oferta

y/o

la

Negocios jurdicos comerciales y civiles consensuales:

no puede hablarse de incumplimiento de la oferta y/o
aceptacin porque una vez se forme el consentimiento se
perfecciona tambin el contrato y lo que se generara, en
caso de retractacin de alguna de las partes, es el
incumplimiento del contrato: responsabilidad negocial
contractual (posibilidad de solicitar el cumplimiento efectivo
del contrato + perjuicios o la resolucin/terminacin del
contrato + perjuicios).
Negocios jurdicos comerciales reales o solemnes (y
excepcionalmente los civiles reales y solemnes donde
surge una promesa de contrato con la aceptacin):

una vez se presenta la aceptacin de la oferta se

perfecciona una promesa del contrato ofrecido, por lo tanto,
ante la retractacin de una de las partes no se habla de
incumplimiento de la oferta o la aceptacin sino del
incumplimiento de la promesa de contrato (responsabilidad
negocial contractual frente a la promesa de contrato: que
dara la posibilidad de hacer cumplir la promesa, es decir
obligar al otro a celebrar el contrato prometido +
indemnizacin de perjuicios, o solicitar que se resuelva la
promesa de contrato y se indemnice los perjuicios).
Negocios jurdicos civiles reales o solemnes: en ellos la
regla general es que con la aceptacin de la oferta se forma
el consentimiento y se presenta un precontrato, por lo tanto,
en caso de retractacin de alguna de las partes s se habla
de incumplimiento de la oferta o la aceptacin, que dara
lugar a una responsabilidad negocial (por la oferta o la
aceptacin que son negocios jurdicos unipersonales) pero
precontractual, que dara slo la posibilidad de solicitar la
indemnizacin de perjuicios ocasionados por la no
celebracin efectiva del contrato.

ESQUEMA:
OTRAS CLASES DE OFERTA
LA RESPONSABILIDAD
CIVIL

Asumir las consecuencias jurdicas patrimoniales

de un dao causado, reparando los daos o los
perjuicios ocasionados por un comportamiento
realizado en forma ilcita. La responsabilidad
genera relaciones jurdicas u obligaciones.

NEGOCIAL

Precontractual: Responsabilidad en la
formacin de un contrato, cuando se est
en la negociacin pero an no hay contrato,
en los actos preparatorios de ste.
Fundamento en el artculo 863 del C de Co.
Ejemplos: con oferta y se retracta sin justa
causa.
Oferta y aceptacin negocio civil real o
solemne y se retracta el oferente o el
aceptante sin justa causa.

Surge por fuera de un negocio jurdico,

EXTRANEGOCIAL
de un contrato, simplemente por la
transgresin del deber objetivo de
cuidado
que
todos
debemos
observar con todos, que se traduce
en el postulado de no causarle dao a
otras personas (manejarnos bien).
Ejemplos: Delito, cuasidelito, en
conversaciones
previas
a
la
formulacin de una oferta de negocio.

Accin de responsabilidad negocial

precontractual:
indemnizacin
perjuicios, los gastos en que se
incurri por la no celebracin del
contrato y por otros negocios que dej
de celebrar.

Contractual: Cuando ya se
perfeccion un contrato o una
promesa de contrato. Nace del
incumplimiento de un contrato
celebrado.

Accin
de
responsabilidad
civil
extracontractual:
Indemnizacin perjuicios

Accin
de
responsabilidad negocial
contractual: cumplimiento
del contrato + perjuicios o
resolucin /terminacin +
perjuicios.

Adems de la oferta privada, que consiste en una invitacin o la

formulacin de un proyecto de negocio jurdico dirigido a persona o
personas determinadas o individualizadas, existen otras clases de
oferta o propuesta, a saber:

a. La Policitacin. Es una oferta o propuesta de negocio jurdico

formulada o dirigida a personas indeterminadas. Regulada en los
artculos 847 a 849 del C de Co.
Tiene varias modalidades:
A travs de la publicidad, la propaganda: se trata del
ofrecimiento de mercancas con sus precios dirigidas a personas
indeterminadas, a travs de circulares, volantes, avisos en televisin,
radio, prensa, Internet, vallas. Se indica en el artculo 847 del C de
Co., que no son obligatorias para quien las formula salvo casos
extremos de responsabilidad negocial pero extracontractual. Aunque
debe tenerse en cuenta en este punto la normativa sobre proteccin
a los derechos del consumidor con las propagandas o la publicidad
engaosa2, la vigilancia que ejerce la Superintendencia de Industria y
Comercio y las Alcaldas municipales.
Exhibicin de mercancas: con indicacin del precio a travs de
mostradores, vitrinas y dependencias en general de un
establecimiento de comercio. Se indica en los artculos 848 y 849 del
C de Co., que son obligatorias mientras se mantengan exhibidas o
expuestas al pblico, pueden revocarse con el simple retiro o
separacin de la mercanca del mostrador o vitrina. Adems, se
consideran terminadas o caducadas (las ofertas) cuando se agotan
las mercancas.
Anuncios en el establecimiento de comercio: a travs de
anuncios (verbales o escritos) en el establecimiento de comercio de
gneros determinados o cuerpos ciertos. Artculos 848 y 849 del C de
Co. Se considera obligatoria hasta el da siguiente del anuncio pero
pueden caducar o terminar por el agotamiento de la mercanca al
momento de la aceptacin.
b. Oferta pblica de premio o recompensa. Artculos 856 a 859
del C de Co. A diferencia de la oferta privada y la policitacin, esta
clase de oferta no consiste en una invitacin a celebrar un negocio
jurdico, sino una invitacin dirigida al pblico en general para
realizar un hecho o cumplir con un resultado y el pago de una
recompensa o premio por ello.
El destinatario de la oferta es el pblico en general y debe darse a
conocer a travs de un medio idneo: prensa, radio, televisin,
internet, carteles, donde se debe expresar claramente (son
elementos de la esencia de esta clase de oferta):
2

Confrontar (Cfr.) la Ley 1480 de 2011 o Estatuto del Consumidor, artculos 3

numeral 1.3., 29 y 30.

 El hecho o resultado que debe cumplirse.

El premio o recompensa.
Los efectos o consecuencias jurdicas de esta oferta pblica son los
siguientes:
Es obligatoria siempre y cuando se cumplan con las condiciones en
ella previstas y dentro del plazo sealado por el oferente o el
determinado por la naturaleza de esta clase de oferta, en defecto de
uno u otro ser dentro del mes siguiente contado desde la fecha de la
oferta.
Puede revocarse dentro del trmino de la oferta (fijado por el oferente
o por la naturaleza de lo propuesto, o un mes despus de ella), por
justa causa y ponindose en conocimiento, del mismo modo que se
realiz la oferta o equiparable. Pero ser inoponible esa revocatoria a
quien(es) ya cumpli con el resultado o el hecho y lo dio a conocer al
oferente (teora de la informacin o conocimiento). Artculo 857 del C
de Co.
Si se cumple con las condiciones establecidas, el oferente tendr la
obligacin de pagar el premio o recompensa a la persona que primero
haya dado aviso del cumplimiento (teora de la informacin o
conocimiento), si hay igualdad en el cumplimiento de las condiciones
el oferente decide a quien otorga el premio o recompensa, pudiendo
partir ste si es divisible.
Si varias personas cumplen con el resultado por colaboracin se
divide el premio entre ellas, si ste es divisible en caso contrario se
aplican las reglas de las obligaciones indivisibles (artculos 1581 a
1591 del CC).
El proponente no podr utilizar las obras ejecutadas por personas que
han quedado excluidas de la prestacin ofrecida, so pena de
indemnizacin de perjuicios (no se habla de responsabilidad
contractual o precontractual, porque no se trata de la invitacin a
celebrar un contrato, sino de una responsabilidad extracontractual).
c. La licitacin. Regulada en el artculo 860 del C de Co., se trata de
la oferta de contrato o negocio jurdico por concurso. Se ofrece la
celebracin de negocios condicionados a que no haya mejor
postura.
Pueden ser pblicas (dirigidas al pblico en general, invitacin
abierta a concursar en la celebracin de un contrato por concurso)
o privadas (dirigidas a personas determinada s).
Quien determina el mejor postor o la mejor propuesta de contrato
generalmente es un jurado calificador o puede ser el mismo
oferente.
La celebracin del contrato propuesto estar condicionada a que
no exista una mejor postura o propuesta, condicionado a la

eleccin que realice el proponente o un jurado. Una vez hecha la

eleccin y adjudicacin al mejor postor, se desechan las dems.
Se formula un pliego de condiciones donde se seala el plazo y
todas las condiciones del negocio prometido (asimilndose a
la oferta privada). Pero en este evento el consentimiento no se
formar hasta tanto se d la eleccin de la persona acreedora a
figurar como contratante de quien propone la celebracin del
contrato.
d. El pacto de preferencia. Acuerdo de voluntades por el cual una
persona se compromete a favor de otra a darle preferencia en el
caso de decidirse a celebrar un negocio jurdico. El oferente o
proponente se obliga a preferir (no a celebrar contrato como
ocurre en la promesa de contrato) a una determinada persona en
el evento que l se decida a realizar el negocio. Antes de tomar
esa decisin las partes son libres de contratar o no, por lo cual no
puede hablarse de obligaciones contractuales sino slo
precontractuales.
No existe, entonces, obligacin para nadie de celebrar un contrato
sino de preferir a alguien en el evento de decidir celebrar un
contrato. Se generara, en caso de incumplir la preferencia (por
ejemplo la persona decide celebrar el contrato y lo hace con otra
persona
diferente)
una
responsabilidad
negocial
precontractual: indemnizacin de perjuicios.
No puede pactarse por plazo mayor a un (1) ao, aunque puede
ser mayor si se pacta a favor de quien est ejecutando en virtud
de un contrato de explotacin econmica determinada, el plazo de
preferencia se contar, en este evento, a partir de la expiracin del
trmino del contrato en ejecucin.
Otros eventos que regula el Cdigo de Comercio en esta parte
de la formacin del consentimiento:
La promesa de negocio, unipersonal. Se distingue la promesa de
contrato unipersonal cuando el oferente o proponente formula la
propuesta
como
negocio
jurdico
unipersonal
que
es,
independientemente de la aceptacin, se toma como una promesa
unipersonal de concluir posteriormente un contrato, constituye una
situacin preparatoria de un contrato, es decir, un precontrato.
La opcin. Igualmente se habla de un tipo de promesa unipersonal
llamada opcin, por la cual uno de los contratantes se obliga a
celebrar el contrato con otra en el evento que sta decida u opte por
celebrarlo, por ejemplo: en una compraventa existe opcin de
venta cuando el comprador se obliga a comprarle al vendedor si ste
se decide u opta por vender, y opcin de compra si el vendedor se

obliga a vender, en caso de que el comprador decida comprar. No

debe sobrepasar el trmino de un (1) ao, la obligacin del oferente o
proponente ser de no disponer del bien o cosa mientras est
pendiente la opcin.
La promesa de negocio, convencional. Es un autntico contrato
de los denominados preparatorios, donde ambas partes se obligan a
celebrar posteriormente un contrato, adquiriendo obligaciones de
hacer.
En materia civil la promesa de contrato es solemne porque se
requiere un documento privado y el cumplimiento de unas
condiciones sealadas en los artculos 1611 del CC y 89 de la Ley 153
de 1887. Los requisitos que debe cumplir son:
Sea completa, es decir contenga todos los elementos del contrato
prometido de tal forma que slo falte la tradicin o las solemnidades
legales.
Contenga un plazo o condicin que determine la poca en que ha de
celebrarse el contrato.
Contrato no sea de aquellos que la ley declare ineficaz por no
concurrir los requisitos del artculo 1502 del CC (requisitos de
existencia y validez)
Ante el incumplimiento de la promesa convencional se da lugar a una
responsabilidad civil negocial contractual que otorga la posibilidad de
solicitar: cumplimiento de lo pactado (obligar a celebrar el contrato
prometido) + indemnizacin de perjuicios. O solicitar la resolucin de
la promesa + indemnizacin de perjuicios.
Si se trata de suscribir documentos, por ejemplo el otorgamiento de
una escritura pblica en el caso de la promesa de compraventa o
permuta de un bien inmueble, se puede aplicar el procedimiento
establecido en el artculo 501 del C de PC.: juez compele a firmar el
documento o en su defecto lo suscribir l en su lugar.
En materia comercial la promesa de contrato, como regla general, es
consensual (artculos 861 y 824 del C de Co.) y, excepcionalmente, es
solemne en el caso de la promesa de contrato de sociedad (artculo
119 del C de Co.).
La convencin. Es el acuerdo de voluntades que se forma con la
oferta + aceptacin, dirigido a crear, modificar o extinguir relaciones
jurdicas.
Disentimiento. Se presenta cuando hay divergencia o discrepancia
en las voluntades, no coincide la oferta y su aceptacin. Es el
desacuerdo de las partes, cuando las voluntades en lugar de
encontrarse se separan y toman rumbos diferentes. No habr

convencin, por ejemplo, cuando se acepta extemporneamente o en

forma condicional la oferta formulada.