LAS DISCIPLINAS JURDICAS AUXILIARESAyudan al jurista en sus estudios acerca del derecho.

1. SOCIOLOGA DEL DERECHO: tiene por objeto la explicacin del fenmeno jurdico,
considerado como hecho social.
2. HISTORIA
DEL DERECHO:
consiste en el conocimiento de los sistemas jurdicos del pasado.
3. DERECHO COMPARADO
: estudio comparativo de instituciones sistemas jurdicos de diversos lugares y o pocas,con
el fin de determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen, y derivar de
tal examenconclusiones sobre la evolucin de tales instituciones o sistemas y criterios para
su perfeccionamiento y reforma.Principales Teorias Acerca del Derecho SubjetivoSUPUESTOS
JURDICOS Y CONSECUENCIAS DE DERECHOToda consecuencia de derecho hallase
condicionada por una hiptesis que, al realizarse, la produce.Los autores franceses usan la
expresin efecto jurdico, en vez del termino que nosotros usamos. En nuestra opininla
palabra efecto debe ser repudiada por la terminologa jurdica ya que evoca la idea de una
sucesin defenmenos. Efecto que es el resultado de una causa; un eslabn dentro del
proceso natural. Las consecuenciasjurdicas en cambio, solo pueden ser imputadas a la
condicin jurdica merced a una operacin lgica; no sonefectos de un fenmeno
precedente, sino enunciacin de un deber ser o de un derecho, cuya existencia se
encuentracondicionada por la realizacin de determinada hiptesis.
Tesis de Bernardo Windscheid:
Dice que el derecho subjetivo es un poder o seoro de la voluntad, reconocido por el orden
jurdico. Por derechosubjetivo entindese la facultad de exigir determinado comportamiento,
positivo o negativo, de la persona opersonas que se hallan frente al titular.La crtica ms
slida que de ella existe es la que emprende kelsen su obra Problemas Capitales de la Teora
Jurdicadel Estado, los argumentos contra esta doctrina son:- hay casos en los que el titular
de un derecho subjetivo no desea a jercitarlo- numerosas personas carecen de voluntad en
sentido psicolgico- los derechos no desaparecen auque el titular de los mismos ignore su
existencia- hay derechos cuya renuncia no produce consecuencias legales
Tesis de Rodolfo Jhering:
Dice que en todo derecho hay dos elementos igualmente importantes: forma y
substancial.La relacin entre ambos es comparable a la que existe entre la corteza y la
medula de una planta. El intersrepresenta el elemento interno; la accin, el la proteccin
del derecho subjetivo. ste debe definirse como uninters jurdicamente protegido.TEORIA
DE LA TEORIA DEL INTERESSi la nota del inters fuese esencial al derecho subjetivo, este no
existira de faltar aquella.TEORIA ECLETICAJorge Jellinek define al derecho subjetivo como
un inters tutelado por la ley, mediante el reconocimiento de lavoluntad individual.
TESIS DE KELSEN Fiel al lema de la pureza metdica, sostiene que el derecho subjetivo debe
estudiarse de acuerdo con un criterioexclusivamente normativo y formal, haciendo total

abstraccin de los elementos de carcter psicolgico que en elmundo de los hechos puedan
corresponder a las normas de derecho existente. Dice que las fallas de las teorasanteriores
se deben a que conciben al derecho subjetivo como algo esencialmente diverso del
objetivo.Kelsen planta: cundo puedo decir que el derecho objetivo se ha convertido en mi
derecho subjetivo? ... el derechoobjetivo se transforma en el derecho subjetivo cuando esta
a la disposicin de una persona, de aqu la definicin deque derecho subjetivo es el mismo
derecho objetivo en relacin con el sujeto de cuya declaracin de voluntaddepende la
aplicacin del acto coactivo estatal sealado por la norma.
CRITICA DE LA TESIS DE KELSENEl error fundamentad le la teora consiste en la identificacin
de las nociones de derecho objetivo y derechosubjetivo. Sostener que el subjetivo es el
mismo objetivo en determinada relacin con un sujeto, equivale aconfundir las nociones de
norma y facultad. La circunstancia de que todo derecho derive de una norma, nodemuestra
que norma y facultad sea lo mismo.Supuestos y Hechos JurdicosLA NORMA DE DERECHO Y
LOS SUPUESTOS JURDICOSLas normas jurdicas genricas encierran siempre una o varias
hiptesis, cuya realizacin da nacimiento a lasobligaciones, los derechos que las mismas
normas, respectivamente, imponen y otorgan. Hay una diferencia entre lossupuestos
morales y jurdico

INTRODUCCIN AL DERECHO
El estudio del Derecho implica tambin una determinacin del mismo. Los Estudiantes de
Derecho y los actuantes del mismo (Legisladores, Juristas, Jueces, El Estado, La Sociedad

Civil) deben conocer las clases y tipos de derechos de los cuales son apropiados. Cada rama
del saber tiene una semejanza con el Derecho y esto a su vez es objeto de estudio.
El tema de definir las clases de Derechos tiene una importancia a grandes escalas, debido a
que nos defiende el derecho generalizados de nuestra carrera, independientemente cual sea,
ya que cada carrera universitaria, cada profesin necesita y utiliza la ciencia del derecho.
En el presente trabajo tenemos como objeto principal sealar, la definicin as como la
importancia del derecho, tambin el distinguir de una manera comprensible la clasificacin
del derecho.
Primeramente nos enfocamos en realizar un sondeo claro y comprensible de lo que es el
derecho, ya que a raz del mismo nos encontramos que distintos autores, poseen opiniones
muy confusas en su demarcacin y su bifurcacin acerca de la definicin de derecho y de sus
diferentes clases y tipos de derecho, as como una extensa diversificacin de los tipos de
derecho pblico y privados.
Los tipos y clases de derecho estn organizados en dos grandes grupos por su
conceptualizacin. Para entender su divisin conceptual primeramente definiremos lo que es
el derecho como norma y como facultad o sea objetivo y subjetivo. De aqu se desprende lo
que es el derecho Pblico y Privado as como el objetivo que es clasificado partiendo de
diferentes puntos de vista: segn la conducta, segn su dependencia con otro derecho,
segn sus facultades frente al poder pblico y particular, su valor econmico, segn la
naturaleza de las cosas, su carcter eventual, etc..
Seguidamente razonaremos las teoras sobre la distincin dividindose en cuatro grandes
grupos que son: Criterio Teolgico, Criterio Funcional, Criterio subjetivo y el Criterio Tripartito,
que nos dan diferentes criterios derivadas del derecho pblico y privado.
Continuamente desarrollaremos las diferentes ramas del derecho entre las cuales
encontramos: El Derecho Civil, Derecho mercantil, Derecho de Familia, Derecho de Trabajo,
entre otros.
Y por ltimo sealamos al Cdigo Civil y una resea histrica, en la cual sealamos su
estructura actual, y como ha sido a travs de la historia.

TEORIA DEL DERECHO

*DEF. DE CIENCIA: La palabra ciencia proviene del latn scientia que equivale a conocimiento.
Conocer es establecer por medio de nuestras facultades intelectuales la naturaleza,
relaciones y cualidades de las cosas; tambin se puede decir que es acercarlos o trascender
nuestros sentidos a la realidad que nos rodea, lo que podemos hacer por medio de los
sentidos, del raciocinio o del razonamiento.
*CONCEPTO GENERICO DE CIENCIA: Es el conocimiento cierto de las cosas por sus principios
y causas.
*CONCEPTO ESPECIFICO DE CIENCIA: ES UN CUERPO DE DOTRINA METDICAMENTE
FORMADO Y ORDENADO QUE CONSTITUYE UNA RAMA PARTICULAR DEL SABER HUMANO.
El objetivo de la Teora General del Derecho
1.- Concepto de la Teora General del Derecho
La Teora General del Derecho (=TGD) parte del presupuesto de que el Derecho es una
realidad razonable, que es una realidad coherente. Tal vez esta afirmacin no se hace
explcitamente. Tal vez si se formula explcitamente, la primera reaccin de algunos, sobre
todo de aquellos educados en el empirismo ms estricto, es de disgusto. Pero el hecho es
que no hay ni puede haber una TGD si no se admite que la realidad profunda del Derecho es
la de ser un orden racional. Si alguno se opone a la TGD es a lo arbitrario, a lo catico, a lo
carente de racionalidad. En efecto, la misma palabra "teora" quiere decir una explicacin
coherente que es propuesta por alguien con el fin de entender algo. "Tener una teora sobre
un fenmeno" significa poseer una interpretacin racional de ese fenmeno. La TGD tiene,
por tanto, la pretensin de proponer un orden racional apto para servir de instrumento para
entender la multiplicidad de los fenmenos jurdicos bajo un punto de vista que subraye la
que tiene en comn, la coherencia que los relaciona, la subyacente estructura lgica que les
sirve de enlace.
La divergencia en lo que se entiende por "Derecho" se debe a que se parte de diversas
concepciones del proceso cientfico o a ambas cosas pues estn estrechamente
relacionadas. El resultado ha sido que en un largo trascurso de la historia de las ideas no se
ha dado una sola TGD sino varias.
La mayora de ellas son teoras parciales, que solo toman en cuenta un aspecto del Derecho
pero no su realidad integral o que, partiendo de un concepto limitado de la ciencia,
lgicamente no puede llegar mas que ha conclusiones parciales (el objetivo "parcial" lo
tomamos aqu en el sentido de "aquello que solo se verifica en parte", no en el sentido de
"aquello que favorece a una persona en detrimento de otras"). Las teoras que parten o de
filosofas limitadoras de lo que es el Derecho o de conceptos limitados del proceso cientfico
suelen ser validas en lo que afirman pero incompletas en la medida en que ignoran otros
aspectos de la realidad jurdica.
Entonces la TGD elaborada a partir de ese presupuesto filosfico dar como resultado una
interpretacin del sujeto jurdico, De la relacin de propiedad, del Estado, etc., en ningn
modo falsa pero si limitada en su validez a las circunstancias; en que el presupuesto
filosfico este funcionando. En otras circunstancias (por ejemplo, cuando se requiere utilizar
al Derecho ya no como un medio de sojuzgamiento sino de instrumento de control de los

mas fuertes y de liberacin de los mas dbiles) las interpretaciones antes propuestas dejaran
de ser validas y requerirn una nueva versin.
SOCIOLOGIA DEL DERECHO
Garca Maynez la define como la "disciplina que tiene por objet la explicacin del fenmeno
jurdico, considerado como hecho social". Desde un punto de vista analtico es la rama de la
sociologa general, que enfoca el derecho como fenmeno social; tiene por objeto explicar
sus caracteres, su funcin en la sociedad, sus relaciones y las influencias recprocas entre
esos fenmenos sociales; as como tambin las transformaciones del derecho, con un
alcance general.

Del anlisis del concepto expuesto surgen los caracteres siguientes:

a) la sociologa del derecho es una rama de la sociologa general y, por lo tanto, tiene su
mismo mtodo y sus mismas caractersticas.
Como se trata de un tema que se estudia extensamente en otra materia, no insistiremos al
respecto.
B) el derecho es un fenmeno social, pues, como hemos dicho, existe exclusivamente all
donde hay sociedad.
Pues bien, la sociologa lo considera en tal carcter, es decir, como un producto de la
convivencia social, que presenta sus peculiaridades propias. No lo encara pues en tanto
objeto que indica un deber ser, como la ciencia del derecho, sino en tanto ser, con un
enfoque distinto de histrico.
C) la sociologa jurdica se hace cargo de la funcin social bsica
del derecho, que es la de regir la convivencia humana- y por lo tanto los distintos grupos
sociales- sin que por ello se ignore que es portador de valoraciones de justicia, libertad,
seguridad, orden, etctera, que han de encarnar en el grupo social respectivo.
D) esta disciplina analiza tambin un aspecto de capital importancia, que es el de las
relaciones recprocas del derecho con los dems fenmenos sociales, es decir, con la moral,
la poltica, el arte, la economa, la religin, la cultura, el lenguaje, etctera. En sntesis,
se trata de estudiar no slo la influencia de esos factores sociales sobre el derecho, sino
tambin los efectos que el derecho ejerce a su vez, sobre esos fenmenos sociales.
E) la sociologa jurdica estudia tambin las transformaciones del derecho, a los efectos de
explicarlas causalmente, pero no ya con el alcance individualizador, propio de la historia,
sino con una amplitud generalizadora, a fin de formular las leyes (se entiende que leyes en
sentido sociolgico y no natural) que explican esas transformaciones.

FILOSOFA DEL DERECHO

Es simplemente un referir, un trasladar la reflexin filosfica con sus propias caractersticas

de universalidad y totalidad, de pretender explicar la escancia de las cosas y lo que ven las
mismas, a la zona de loa fenmenos jurdicos, en otras palabras, la filosofa del derecho es
solo un campo, una parte donde la reflexin filosfica se aplica con sus propias
caractersticas.
La filosofa del derechoes una indagacin de carcter universal que se dirige a descubrir lo
que hay de general y permanece en el derecho:
Esencia de lo jurdico (ontologa jurdica)
Valor o sentido de lo jurdico (axioma jurdica)
La finalidad de la filosofa del derecho es llegar a una concepcin homognea, no
contradictoria y completa del derecho. Tal disciplina ha tenido tres enfoques tradicionales:
analtico, tico, e histrico-sociolgico
La Filosofa del derecho es aquella rama de la filosofa que concierne al Derecho. Ahora bien,
Filosofa es el estudio de lo universal, luego en cuanto la Filosofa tiene por objeto el Derecho,
lo toma en sus aspectos universales.
Puede definirse tambin la Filosofa en general como el estudio de los primeros principios,
porque a estos, precisamente, corresponde el carcter de universalidad. Los primeros
principios pueden referirse ya al ser y al conocer, ya al obrar; de aqu la divisin de la
Filosofa en practica y teortica. La Filosofa teortica estudia los primeros principios del ser y
del conocer, y se divide a su vez en las siguientes ramas: ontologa o metafsica (que
comprende tambin la Filosofa de la religin), gnoseologia o teora del conocimiento, lgica,
psicologa, filosofa de la esttica. La Filosofa prctica estudia los primeros principios del
obrar y se divide en Filosofa moral y Filosofa del Derecho. A menudo se adopta tambin
para la denominarla la palabra tica: mas conviene advertir que a veces se entiende esta
denominacin en sentido lato, en cuyo caso es sinnima de Filosofa practica; y a veces en
sentido estricto, en cuyo caso es sinnima de filosofa moral.
El estudio del derecho en sus ingredientes universales constituye el objeto de la filosofa
jurdica. Pero el Derecho puede ser estudiado en sus aspectos particulares: en este caso es el
objeto de la ciencia jurdica o jurisprudencia en sentido estricto.
La diferencia entre ciencia y filosofa del derecho radica cabalmente en el respectivo modo
como una y otra consideran al Derecho: la primera en particular, la segunda en universal.

En todo tiempo y en todos los pueblos se da un sistema positivo de derecho. Se da as una

serie mltiple de sistemas, a tenor de los diversos pueblos y tiempos.
La ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados singularmente
para cada pueblo en una poca determinada. Pero adems, una ciencia jurdica no suele
comprender propiamente todo un sistema, sino que procede con ulteriores especificaciones
y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestin (derecho publico o
derecho privado). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo
numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyndose la
creacin de otras nuevas.
Claro esta que ninguna ciencia jurdica en sentido estricto puede explicar que sea derecho
en universal, sino nicamente lo que es el derecho (o una parte del derecho) en un cierto
determinado tiempo. La definicin del derecho in genere es una investigacin que trasciende
de la competencia de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares: y constituye
precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho. Como lo dijo con gran justeza Y.
Kant, las ciencias jurdicas no responden a la cuestin "quid jus?" (que es lo que debe
entenderse in genere por derecho), sino nicamente a la pregunta "quid juris?" (que ha sido
establecido como derecho por un cierto sistema).
Si queremos conocer el derecho en su integridad lgica, esto es, saber cales son los
elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente
superar las particularidades de estos sistemas y mirar al concepto universal del derecho.

DERECHO COMPARADO
Es una tcnica para estudiar el Derecho, caracterizada por contrastar instituciones o figuras
jurdicas de distintos ordenamientos con el fin de profundizar en el conocimiento del
ordenamiento propio. As, la comparacin de las reglas de filiacin vigentes en Francia con
las espaolas; sin embargo, se considera ms fecundo el contraste entre figuras o
instituciones de ordenamientos pertenecientes a distintas familias de Derecho. En este
sentido, un contraste de gran inters para los ordenamientos de la familia romanogermnica, es el practicado con los ordenamientos de la otra gran familia de derechos
occidentales: el Derecho angloamericano o familia del Common Law.
El derecho comparado consiste en el estudio de las diversas instituciones jurdicas a travs
de las legislaciones positivas vigentes en distintos pases.
Importancia y virtualidades del derecho comparado: dos concepciones diferentes se han
esbozado respecto del carcter de esta ciencia.
Para unos autores-es la concepcin de saleilles-, el derecho comparado es una disciplina
auxiliar del derecho Nacional positivo, que contribuye a reforzar las soluciones de este o
insinuar sus cambios.
Para otros autores-es la concepcin de Lambert-, es una ciencia principal, autnoma, que
pone de relieve el fondo comn de las diversas legislaciones positivas, con lo que permite
alcanzar el conocimiento de las leyes de la evolucin de dichas legislaciones, las finalidades
perseguidas y la existencia de principios que reciben una adhesin mas o menos numerosa.
Desde este punto de vista es incuestionable la importancia del derecho comparado, tanto
ms cuanto la evolucin social y econmica de los pueblos se orienta hacia un trafico cada
vez mas frecuente de personas, ideas y bienes.
Corresponde sealar las orientaciones metodologicas en la investigacin referente al
derecho comparado: a) investigacin restringida a legislaciones de similar afinidad cultural;
b) investigacin amplia a travs de toda clase de legislaciones.
En general, se acepta como mtodo apropiado el primero de los mencionados, pues ningn
rigor cientfico puede esperarse de investigaciones que indiscriminadamente computan los
datos provenientes de legislaciones carentes de homogeneidad cultural.
Considerado el derecho comparado como fuente de derecho, slo tiene el valor de elemento
corroborante de la solucin indicada por otro medio de expresin del derecho Nacional.
Pero, en cambio, si se trata de considerarlo como factor computable en trance de sancionar
la ley especialmente elaborar un cdigo, entonces el derecho comparado suministra un
aporte de inapreciable valor, como ocurre cuando se trata de formar opinin
sobre la inhabilitacin del prodigo o sobre la conveniencia de adoptar la lesin enorme,
tpicos sobre la cuales la experiencia del derecho comparado sugiere una orientacin
definida que no debe ser desatendida.

AXIOLOGIA JURIDICA
La historia universal se ha visto plagada de procesos, revoluciones, triunfos, todos ellos
ligados a una finalidad suprema que beneficie al sector que promulg su iniciacin. Estas
actuaciones antes de ser ejecutadas, fueron primero ideadas en base a principios, para as
justificar de una manera certera, que la finalidad a luchar, iba a ser aceptada por la
sociedad. Este conjunto de pautas se estudiar por una rama conocida como la Axiologa.
La axiologa es entendida
Como la ramificacin de la filosofa, que busca estudiar la naturaleza y el desarrollo de los
valores, tanto positivos como negativos, contenidos en toda disciplina. Mas especficamente
se puede definir a la axiologa jurdica como la rama de la filosofa del Derecho que se
encarga de estudiar los principios y valores, entendidos como ideales que, solo en el
Derecho, encuentran su mbito de existencia y desarrollo, entre estos valores, los mas
importantes a lo largo de la historia han sido: la justicia, la libertad y la igualdad.
La justicia es el objeto mismo del Derecho, es el valor jurdico por experiencia, ya que
integra principios tales como la igualdad, armona, proporcionalidad y los fusiona. Este valor
supone el trato igualitario a las personas de una misma categora, atendiendo a cuestiones
como sus meritos, obras, contribuciones y necesidades dentro de una sociedad determinada.
Sin embargo, la justicia va ms all, ya que la concepcin anteriormente mencionada, sufre
de desavenencias, porque paradjicamente, categoriza a los sujetos, naciendo as las
semillas de su antitesis, la injusticia. Por lo que es necesario que las relaciones entre
particulares deban corresponder a un inters general, es decir el bien comn, que se
desarrollar posteriormente.
Existen diversas clases de justicia, cada una atendiendo a las circunstancias en las que se
encuentra el individuo en relacin con los dems. En primer lugar se puede mencionar la
justicia conmutativa o contractual que regula las relaciones de persona a persona,
considerndolas iguales segn los bienes que poseen con exclusin de los dems, es decir
iguala a las personas segn los acuerdos que ejecute. Asimismo existe la justicia distributiva,
que tiene por fin ltimo la distribucin de los derechos y obligaciones de manera
proporcional segn el lugar que ocupe la persona en la sociedad. Por ultimo cabe mencionar
la justicia social o legal, que supone la realizacin del bienestar colectivo, es decir, impone

legalmente a la poblacin, cooperar al progreso de la sociedad, ya que la persona debe

concebir su bien propio en unin y dependencia del bien comn.
Los movimientos ideolgicos derivados del principio de la justicia, o que toman este como
base son diversos, sin embargo, el mas importante en la actualidad es la socialdemocracia,
ideologa que fusiona tanto el principio del bien comn con la justicia social para crear
reformas que mitiguen los problemas e injusticias propias del sistema capitalista, con la
finalidad de humanizarlo, sin destruirlo, contrario as al socialismo y comunismo. Entre las
reformas a implementar incluyen: la regulacin estatal y la creacin de programas y
organizaciones patrocinados por el Estado, denominado de Bienestar, participacin
ciudadana, a la proteccin del medio ambiente y la integracin de minoras sociales en las
democracias modernas. Su mximo representante es: Edward Bernstein.
Otro principio de igual importancia es la libertad, ya que establece en el individuo como ser
racional, el actuar o no actuar, en base a su voluntad, puestas previamente las condiciones
para la accin. Es decir, la facultad que tiene cada persona de elegir los medios mas
pertinentes para as alcanzar su perfeccionamiento, de superarse a si mismo en cada acto,
sin obstculos de ningn tipo. Sin embargo, la libertad se ve sujeta a condiciones propias del
ser humano tales como su tendencia innata a la sociabilidad, obrando bajo su instinto de
conservacin, ya que el ser humano necesita de otros para sobrevivir. Por lo que esta
libertad se torna relativa y es el Derecho quien pone los frenos y contrapesos para que esta
libertad no se torne en libertinaje.
Hay tantas variantes de libertad como pensadores en la historia, por lo que ser necesario
mencionar solamente las ms notables en el ordenamiento jurdico y en la filosofa en
general. En el campo filosfico generalmente la libertad es distinguida entre fsica y moral.
La libertad fsica es equivalente al libre albedro, es decir, la facultad de hacer o no hacer
algo, bueno o malo, licito o ilcito; la libertad moral, en cambio, integra a su concepto la
racionalidad, por lo que consiste en escoger entre los varios medios aquel mas adecuado
para alcanzar el bien del hombre, es decir, va ligada a una finalidad especial. En el mbito
jurdico, esta ltima categora es la utilizada, porque el derecho es producto de la capacidad
racional del hombre, no del mero actuar sin pensar.
Partiendo del concepto de libertad moral, que va sujeta a la consecucin de un fin, se podr
mencionar la segunda clasificacin de este principio. El conjunto de variantes se encuentran
garantizadas en el ordenamiento jurdico, mas especficamente en la Constitucin como
instrumento regulador de la vida humana, en sociedad y la organizacin del Estado. Ellas
son: la libertad de locomocin, de opinin, de conciencia, de culto, de empresa, de
enseanza, de asociacin, de reunin y laboral, entre muchas otras. Cabe mencionar que
estas variantes irn cambiando de Estado a Estado, en base a su sistema poltico, cultura e
ideologa especifica.
En cuanto a las ideologas derivadas de este principio se puede mencionar al liberalismo y el
neoliberalismo, que surgen de corrientes iusnaturalistas, ambas de trascendencia
eminentemente econmica y que encuentran en la democracia parlamentaria y en el
gobierno representativo, su mayor ambiente de accin. El neoliberalismo por su parte, se
asienta en la libertad de mercado y la no intervencin estatal en el mismo, para as
fortalecer la competencia entre empresas, ya que tienen la creencia que el mercado al ser

libre, determinar que ser lo mejor para la sociedad, sin la necesidad de las trabas tanto
jurdicas como gubernamentales, reforzando as un culto al sistema econmico capitalista.
Entre sus mximos exponentes se pueden mencionar a Ludwig Von Misses, Carl Menger y
Frederick Hayek.
Por otra parte, cabe mencionar que el liberalismo se enfoca mas en reiterar la necesidad de
otorgar libertades civiles al individuo como la propiedad privada, de culto, las cuales
encuentran sus lmites en la libertad de los dems, evitando as la intromisin del Estado en
la vida privada. Adems, poseen una visin antropocentrista, estipulando al hombre como el
centro del estudio. Sus mximos exponentes son: Locke, Montesquieu, Smith, Friedman,
Tocqueville, Ortega y Gasset, entre otros.
La igualdad es el principio y derecho constitucional que consiste en la facultad que posee
cada individuo de que se le trate en las mismas condiciones que a las dems que se
encuentren en similar situacin. Es decir, es la ausencia total de segregacin entre los seres
humanos, en cuanto a sus derechos, su raza, su religin, su gnero y su clase social.
El fundamento de este principio es la creencia en que todos los hombres son esencialmente
iguales en el ordenamiento humano, que aunque posean caracteres diferenciales, estos no
alteran su condicin como tal.
Entre las variantes a este principio se pueden mencionar la igualdad ante la ley, que es un
principio fundamental de un sistema democrtico, la igualdad de oportunidades, que supone
la equivalencia de posibilidades para acceder al bienestar social; la igualdad social que es la
situacin que garantiza a la poblacin la igualdad de derechos, en esta rama se pueden
mencionar varios tipos de igualdad determinados por la nacionalidad, de genero, ante la
justicia, ante las cargas publicas y puestos administrativos, entre otros.

El socialismo es la ideologa poltica ms relacionada con el concepto de igualdad, ya que

toma a este principio como base para desarrollar sus objetivos como: la socializacin de los
medios de produccin, para evitar el poder capitalista de la clase dominante, el control
administrativo colectivista que puede recaer en una democracia o una dictadura, sus
mximos representantes son Karl Marx, Engels, Saint- Simon. Es necesario recalcar que esta
ideologa postula que la sociedad debe organizarse en beneficio de todos, en lugar de un
beneficio sectorial.
Es necesario mencionar que ideologas liberalistas tambin toman como base la igualdad,
para darle validez a sus postulados, enfocada esta fundamentalmente en la igualdad ante la
ley y para el Estado, postulando un Estado de Derecho con un marco mnimo de legislacin,
para que as siga imperando el individualismo desmedido.
Como una ideologa intermedia entre los extremos promulgados por los principios anteriores,
de puede mencionar al bien comn, entendido este como la serie de condiciones que
permiten a los individuos asociarse para as alcanzar un desarrollo pleno y establecer un
orden justo que facilite a la sociedad alcanzar su fin trascendental. Se le considera
intermedio ya que integra tanto a la justicia, como a la libertad e igualdad, fusionndolos con
la seguridad, el orden, vivienda, salud; obligando as al Estado a observar sus postulados y

encuadrando las normas jurdicas a la realidad de las circunstancias por las cuales vela este
principio. Sus mximos exponentes son: Jacques Maritain, Santo Tomas de Aquino. Algunas
de las corrientes polticas que han tomado a este principio son el social cristianismo, a su vez
tambin han sido utilizados por el socialismo y la socialdemocracia.
Asimismo, se puede mencionar una corriente filosfica liderada por el estadounidense John
Rawls, llamada la justicia como equidad. Esta ideologa postula que cada hombre debe tener
un derecho igual al diseo ms extenso de libertades bsicas compatible con el diseo de
libertades de los dems, adems pregona que las desigualdades sociales y econmicas
deben de resolverse de modo tal que: trasciendan en el mayor beneficio de los miembros
menos aventajados de la sociedad y que los cargos y puestos deben de estar abiertos para
todos bajo condiciones de igualdad de oportunidades.
Esto supone una fusin de los tres principios en uno solo. Sin embargo, esta teora ha sido
utilizada por corrientes eminentemente liberalistas.
Los principios de libertad, igualdad y justicia, al igual que muchos otros, se ven desarrollados
en una Constitucin en sus diversas dimensiones. En la etapa axiolgica, como su nombre
bien lo dice, se establecen las pautas ideales, el querer ser, el mbito ideal en el cual se
debe de crear el mbito normativo, en una palabra, la aspiracin que se plasma
principalmente en el prembulo de la Carta Magna, que vendr a influir la actividad del
jurista, del legislador, al momento de crear la normativa constitucional, el deber ser,
atendiendo no solo a los principios mencionados, sino que estos se conformen a los derechos
individuales, sociales y a organizacin y funcionamiento del Estado como tal, es decir, que se
adapten a la realidad en la cual se desarrolla toda la accin poltica del proceso de
constitucionalizacin. Finalmente en la dimensin fctica, el ser real, a pesar que los
principios ya se encuentran plasmados en normas de carcter supremo, imperativo, y
fundamental, para que logren trascender y volverse plenamente aplicables, se requiere de la
legitimacin, es decir, del respeto y practica en la vida social, reflejados en hechos y actos
que tiendan al cumplimiento de las garantas, derechos y obligaciones plasmados en la
Constitucin transformados en valores.
En la actual Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala se puede observar la
convergencia de estos tres principios a lo largo de su extensin textual, principalmente en el
prembulo y en los artculos concernientes a los deberes del Estado (arto. 2). La justicia y su
variante, la justicia social se ve plasmada principalmente en materias tales como el derecho
social al trabajo (arto. 101), el rgimen econmico y social (arto. 118). Asimismo la justicia
en materia tributaria (arto. 239) contenida en el rgimen financiero del Estado. En cuanto a
la libertad, en el apartado de los derechos individuales se garantizan diversidad de sus
variantes como la accin, locomocin, emisin del pensamiento, industria, entre otros. La
igualdad adems de establecerse como tal acompaada de la libertad en el articulo 4,
tambin se encuentra en materia laboral (arto. 102.3). En conclusin, el principio que mas
peso tiene en la Constitucin es la libertad tanto civil protegiendo los intereses sociales,
como especficamente aplicada al mercado y al mbito econmico, beneficiando as a un
sector poblacional con gran influencia poltica.
Finalmente, es necesario recalcar que para que los principios axiolgicos del derecho, y en
general de toda disciplina cientfica logren desarrollarse como valores en una sociedad

determinada, se requiere de un proceso largo, fundamentado en la enseanza de la moral y

de la tica en las los centros educativos, complementado con la instruccin familiar; para
lograr que se incluyan en su voluntad, es decir, que se vuelvan parte de la conviccin
humana , de hacerlos habituales mediante la costumbre. Tomando en cuenta lo anterior, la
posicin mas favorecedora para garantizar una vida conforme a los principios, es una
corriente tanto filosfica como poltica, que logre concentrar los 3 principios desarrollados,
junto con sus subsidiarios en un marco de gobierno central, que favorezca a todos los
sectores por igual, por lo que la igualdad debe de ser el principio con mas peso. Por lo que la
postura ms conveniente seria el bien comn con tendencia igualitaria.

DOGMATICA JURIDICA
La dogmtica jurdica puede ser definida como el conjunto de los conceptos y de los
enunciados dedicados a la clarificacin y a la explicacin del sentido de las normas,
elaborados y a la vez verificables o refutables mediante el anlisis del lenguaje legal,
formulado en un lenguaje metalingstico respecto de ste y que de l extrae
dogmticamente sus propias reglas de uso.
Toda vez que hablamos de cultura de la legalidad nos enfrentamos con el problema de
determinar qu nos exige el derecho. En otro caso, difcilmente podremos saber cundo un
comportamiento se desva de lo jurdicamente debido. El problema es que no siempre resulta
sencillo establecer cul es el contenido del derecho. Cuando se tienen dudas acerca de su
contenido, los operadores jurdicos, al menos en algunas ocasiones, acuden a la dogmtica
jurdica.

Sin embargo, no es del todo claro qu es o en qu consiste esta dogmtica jurdica. Para
evitar equvocos y malentendidos, lo primero que debemos hacer es distinguir entre los
diferentes significados en los que se puede emplear esta expresin:
En primer lugar, dogmtica jurdica equivale sin ms a la actividad desarrollada por los
estudiosos del derecho (y/o a sus resultados y mtodo). Es decir, la expresin es usada, en
este primer sentido, como sinnima de ciencia del derecho.[1].
En segundo lugar, dogmtica jurdica hara referencia al estudio del contenido del derecho
ms atento a la prctica jurdica respecto de la ciencia del derecho, la cual tendra un
mayor grado de generalidad y abstraccin.[2].
Dogmtica jurdica es tambin utilizada para referirse al conjunto de opiniones valorativas
de los estudiosos del derecho sobre el derecho positivo (lege y sententia ferenda).
Frecuentemente se trata de una expresin peyorativa y con una clara carga valorativa
negativa[3], aunque tambin es posible utilizarla sin connotaciones emotivas.[4]
Dogmtica jurdica tambin es empleada para referirse al mtodo adoptado por algunos
estudiosos del derecho alemanes del siglo XIX como Laband, Jellinek, el primer Jhering y, por
supuesto, Puchta y Savigny: la jurisprudencia de conceptos.[5].
Dogmtica jurdica es tambin usado para hacer referencia no ya a un conjunto de tesis
metodolgicas defendidas y empleadas durante el siglo XIX, sino a una posterior
reelaboracin de aquellas muy difundida todava hoy en da. En este sentido, la expresin
dogmtica jurdica es utilizada como sinnima de formalismo jurdico.[6]
Por ltimo, dogmtica jurdica tambin puede designar una determinada actitud frente al
derecho, irreflexiva o meramente formal, de aceptacin del mismo que supuestamente
tendran los estudiosos del derecho hacia su objeto de estudio.
Aqu me ocupar principalmente del primero y de los dos ltimos significados, descartando
el segundo y el tercero, y haciendo nicamente una breve referencia al cuarto. Ello porque
se trata de los significados ms relevantes y en los que ms frecuentemente se emplea esta
expresin.

FUENTES DEL DERECHO CIVIL

Derecho Civil
Rodolfo Batiza, Las fuentes del Cdigo Civil de 1928, 1979
La obra del jurista Rodolfo Batiza sin duda es una gran contribucin jurdica en la historia del
Derecho en Mxico, ya que rene un estudio sobre la codificacin civil francesa y las fuentes
del Derecho civil mexicano relacionadas con el cdigo francs de 1804. Estudio jurdico que
ha merecido reconocimiento nacional e internacional, este libro se ha editado desde en 1979
y permite una fcil compilacin de las fuentes del Derecho civil mexicano, pasando por sus
antecedentes inmediatos: los cdigos civiles de 1870 y 1884.
Derecho Civil
Fundamento o modo de produccin de las normas jurdicas existentes y reconocidas en una
sociedad.
No obstante, junto a ese significado, se emplea tambin el trmino fuente para referirse a
los instrumentos materiales para saber el Derecho existente (fuentes de conocimiento), as
como a los fundamentos en que puede hacerse descansar una pretensin o derecho
subjetivo.
Bajo aquella acepcin se obvia la importancia del tema que ha llevado a la doctrina -a
diferencia de momentos histricos anteriores- a una total sistematizacin de la teora de las
fuentes; lo que se explica, porque, como pudo resaltar DE CASTRO, cada forma de expresin
del Derecho no es sino expresin de un poder. El advenimiento histrico de la burguesa
como poder ltimo y natural (segn su propia ideologa), haba de significar un esfuerzo del
pensamiento burgus, dirigido a elaborar todo un conjunto de principios de pretensin
inmutable, como expresin de la propia estructura de poder.
Cuatro son, inicialmente, los principios fundamentales a que se pretende sujetar la teora de
las fuentes:
a) Unidad y jerarqua del ordenamiento. La unidad del ordenamiento se consider como algo
natural hasta la poca codificadora. Los cdigos, considerados normalmente como
plasmacin escrita de la expresin del Derecho natural universal (bajo la perspectiva
inherente y opuesta a las monarquas absolutas, naturalmente), trajeron como consecuencia
inevitable la disgregacin del Derecho en una pluralidad de Derechos nacionales. Se hizo
necesario sustituir la unidad del Derecho por la Unidad del Ordenamiento dentro de sus
fronteras, unidad referida a todos y cada uno de dichos ordenamientos. Esa unidad requera,
consecuentemente, determinar una jerarqua de normas (por la de sus fuentes) como criterio
para que el juzgador (de que en ese momento se desconfa, dada la experiencia con lo
jueces reales) debe orientarse para determinar el modo adecuado de aplicar las diversas
normas jurdicas, evitndose as contradicciones y dudas. Esa jerarqua se fij, tanto con
respecto a las normas de distinto origen, o jerarqua de las fuentes en sentido propio, como
respecto normas de igual origen, o jerarqua en sentido impropio. Propiamente, dicha
jerarqua qued fijada as: ley, costumbre, principios generales del Derecho.

b) Primaca de la ley. La exactitud del principio, en el plano sociolgico, no siempre es

exacta; pero es evidente que en el mbito tcnico jurdico, por razones de previsin, claridad
y seguridad, debe concederse primaca a la norma legislativa. Entendida la ley en sentido
amplio, como toda norma con origen estatal, se afirma y reconoce dentro de ella un conjunto
de clases, que quedan as mismo, sujetas a un criterio de rango preferente (por ejemplo,
prelacin del Derecho respecto de una Orden ministerial).
c) Sujecin a normas reconocidas. Fijada la jerarqua, puede el juez apartarse de ella en la
aplicacin de las normas? Puede justificar su fallo en fuentes distintas a las
predeterminadas? Aunque el tema es hoy objeto de discusin -llegndose a afirmar que una
pluralidad de fuentes es sistema moderno y avanzado, lo que resulta muy discutible-, el
reconocimiento de la norma supone tambin para el legislador ajustarse a un procedimiento
conforme al cual nazcan las normas mismas (v. gr., la ley secreta no es ley).
d) Libertad de interpretacin. La sujecin a las normas no supone para el juzgador o
hermeneuta verse privado de la inherente libertad intelectual para indagar el sentido que
pueda tener la norma.
El artculo 1.1. C.C. seala de modo taxativo que las fuentes de ordenamiento jurdico
espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho, indicando el artculo
1.7 del mismo texto que los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en
todo caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido. Por
su parte, la Constitucin fija en su artculo 9.3 la garanta del principio de legalidad, la
jerarqua normativa.... Con lo cual se eleva el Ttulo preliminar del Cdigo Civil, al menos en
este punto, a norma de rango constitucional. As mismo, dicho precepto asume la garanta
constitucional de la seguridad jurdica, y como quiera que la jerarqua y enumeracin de
fuentes es expresin de dicha seguridad, tambin por esta argumento resulta nuevamente
constitucionalidad el Cdigo Civil en dicho tema. Adems, como quiera que los ciudadanos
y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y el resto del ordenamiento jurdico
(art. 9.1, Constitucin), la Constitucin es, pues, parte de ese ordenamiento, por lo que la
garanta de la norma mxima es imperativa para todo miembro de la sociedad.
La Constitucin se remite, pues, al Cdigo Civil. Y el Cdigo Civil establece un sistema de
fuentes. Veamos las lneas generales de ese sistema y a qu responde.
1. La primaca de la ley. Es unnime el criterio de que el Cdigo Civil acoge en su artculo 1.1
la primaca de la ley sobre las restantes fuentes del Derecho, por cuanto costumbre y
principios generales solamente son aplicables en defecto de ley. Se ha seguido con ello, al
menos aparentemente, la tendencia tradicional, aunque se ha podido plantear el alcance de
ciertas innovaciones metodolgicas que se apuntan en los artculos 1.6, 1.5 o 3.2 C.C. Es
igualmente unnime el pensamiento que ve en la expresin ley una consideracin de
sensatez elemental, de manera tal que por funcin del principio de jerarqua normativa (art.
1.2 C.C., respecto del art. 9.3, Constitucin), queda asegurada la juridicidad formal de las
normas legales, consustancial a la organizacin de un Estado que se llama democrtico y de
Derecho. Esta primaca de la ley queda asegurada por el sistema de recursos
constitucionalmente previstos y por las normas que la propia Constitucin destina a regular
el rgimen jurdico de las leyes de diverso orden.

2. Alcance subordinado de la costumbre. Pues la costumbre slo regir en defecto de ley

aplicable y siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada
(art. 1.3, primero, C.C.). Se aade, no obstante, un siguiente prrafo, que dice: Los usos
jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la
consideracin de costumbre (art. 1.3, segundo, C.C.). Parece cierto que la equiparacin -por
un lado- de ciertos usos a la costumbre, y la supresin para sta de la tradicional exigencia
de ser local -de otro-, hacen que la costumbre general, propia de ciertos sectores
profesionales, industriales, comerciales, financieros, espaoles o extranjeros, pueda ser
invocada como norma vinculante (basta con que no haya ley). El requisito de que la
costumbre resulte probada, al no fijar la carga de la prueba, admite incluso su aplicacin de
oficio por el juez. Con lo cual, en defecto de ley aplicable, el uso y la costumbre,
equiparados, pueden convertirse en una norma de realidad ms abundante y abarcadora
que la misma ley y, por ello, con un alcance muy poco subordinado; por el contrario, por
encima de la norma mxima como cuestin de hecho.
3. Funcin de los principios generales. Siendo, de un lado, aplicables en defecto de ley o de
costumbre, se entiende ello sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento
jurdico. Dos, pues, son los mbitos de los principios generales: ser fuente del derecho de
carcter subsidiario, pero tambin y fundamentalmente, informar al ordenamiento jurdico,
por ello, tambin a la Constitucin, que es parte de ese ordenamiento. Los principios pueden
considerarse el resultado recabado, finalmente, de una serie de abstracciones y de
generalizaciones, que, en expresin de BETTI, pueden empujar al ordenamiento jurdico, en
ausencia de ley o costumbre. Pero tambin se presentan como suma de valoraciones
normativas, principios y criterios de valoracin que son el fundamento de todo el orden
jurdico, aspecto bajo el cual arrastran a ste, por ser expresin de exigencias de poltica
legislativa que vinculan a todos (v. gr., art. 9.2, Constitucin). Y as actan como elemento
progresista, renovadores -e imperativamente renovadores- del ordenamiento entero.
Como quiera que dichos principios pueden hallarse en niveles diversos, as y por ejemplo, en
el marco del Derecho Civil, pero tambin en el mbito de la propia Constitucin, estando la
interpretacin de sta reservada en nuestro sistema jurdico a un Tribunal particular (el
Tribunal Constitucional), hay que reconocer que los principios generales del Derecho del
ordenamiento constitucional deben ser interpretados precisamente por ese Tribunal, al
menos cmo y en cunto es intrprete supremo de la Constitucin (art. 1.1 L.O.T.C.) y
nico en su orden (art. 1.2 L.O.T.C.). Y dado que dichos principios constitucionales, aunque
parte del ordenamiento, como la Constitucin misma, se sitan como nivel mximo del
ordenamiento todo, tiene carcter informador para ese resto del ordenamiento, tendiendo a
llenar su espritu del propio e inherente a los principios constitucionales que informan a la
Constitucin misma.
4. Carcter atribuido a la Jurisprudencia. Siempre se ha discutido entre nuestros autores, si la
jurisprudencia era o no fuente del Derecho. El T.S., al amparo de las normas rituarias, y en
concreto por la regulacin dada a las causas para fundar el recurso de casacin, haba usado
de la ventaja de su situacin jurisdiccional, para estimar que, si el recurso deba de fundarse
en infraccin de ley y doctrina legal, sta era la recogida en sus sentencias. Resultando as, y
como cuestin de hecho que la Jurisprudencia, concebida como doctrina legal, permita la
casacin, operando, pues, como norma infringida. Y aunque en la doctrina mayoritaria se ha
advertido siempre que la separacin entre jurisprudencia y doctrinal era total, esto no

impeda a un sector minoritario (fundamentalmente de lo que puede llamarse Escuela

catalana) afirmar para la jurisprudencia un carcter fontano, no formal, sino real.
El Ttulo preliminar del C.C., en su actual redaccin, determina que la jurisprudencia
complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca
el T.S. al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho
(art. 1.6 C.C.). Y si bien la expresin del cuerpo legal puede ser criticada, no parece que haya
alterado la funcin tradicionalmente asignada a la Jurisprudencia, la de no se fuente del
Derecho, pero s un instrumento que, por la va de la interpretacin, puede hacer evolucionar
el sentido de las normas aunque sin llegar a sacar la norma de la nada.
5. Rgimen postconstitucional. Hasta aqu cabe decir que Constitucin y Cdigo Civil
mantienen una lnea tradicional en tema de jerarquas y enumeracin de fuentes, con la
particularidad dada al uso jurdico y a su equiparacin con la costumbre. No obstante, ya se
avanzaba entre los autores, que la jurisprudencia del T.C., por agotar las instancias y por ser
dicho Tribunal orculo del sentido de la Constitucin toda, provocaba como resultado
prctico, convertir sus decisiones en fuente del Derecho. Pero ese carcter podra
considerarse como igual afirmacin, mutatis mutandis, que la establecida por el T.S. para sus
decisiones convertidas en doctrina legal.
No obstante, dos normas posteriores, la ley de reforma urgente de la Ley de Enjuiciamiento
civil, de 6 de agosto de 1984 y la Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1 de julio de 1985,
parecen haber cambiado el sistema de fuentes.
La primera de las leyes aludidas modifica el fundamento del recurso de casacin, que queda
abierto ahora por infraccin de las normas del ordenamiento jurdico o de la jurisprudencia
(art. 1.695.5 L.E.C.). Naturalmente, el ordenamiento jurdico lo es todo, desde los principios
generales constitucionales y la Constitucin misma, hasta el ltimo principio general de
Derecho de ndole sistemtica que pensarse pueda. Lo que antes no permita acceso de
casacin (costumbre y principio general infringidos, por no ser ley ni doctrina legal), ahora s
lo autoriza. Incluso la infraccin de la jurisprudencia cabra estimarla como expresin
equiparada a doctrina legal. Salvo que la alusin a normas que hace la L.E.C. pudiera
pensarse como normas de la jurisprudencia; lo que no tiene sentido inicial, porque la
jurisprudencia acta caso por caso, aplicando normas, pero no confeccionndolas.
La segunda de las leyes citadas, la Orgnica del Poder Judicial, eleva en su artculo 5.1 a la
jurisprudencia constitucional al rango de fuente del Derecho: La Constitucin es la norma
suprema del ordenamiento jurdico y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes
interpretarn y aplicarn las Leyes y Reglamentos segn los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el T.C. en todo tipo de procesos. El precepto, en su totalidad, pero
destacadamente en este primer apartado, ha sido calificado de esencial en su discusin
parlamentaria, eje de la reforma trada por dicha L.O. Al ser las sentencias del T.C. expresin
del sentido de la Constitucin misma, y de los principios generales que informan al
ordenamiento todo, pero principalmente al constitucional, son ellas mismas parte del
Ordenamiento, por lo que su infraccin deja abierta la puerta a la casacin: En todos los
casos en que, segn la Ley, proceda recurso de casacin (esto es, por infraccin de las
normas del ordenamiento o de la jurisprudencia), ser suficiente para fundamentarlo la

infraccin de un precepto constitucional (y, con mayor fundamento, cuando se infrinja un

principio informador del ordenamiento jurdico, que tiene mayor rango). El Tribunal
Competente es, siempre el Tribunal Supremo.
Se explica la reforma. Como quiera que numerosos preceptos constitucionales son expresin
de principio sin significado concreto (igualdad, libertad, democracia avanzada, etc.), es
menester referirles el supuesto de hecho que permita hacer realidad la eficacia normativa
abstracta. La sentencia del T.C. cumple tal funcin, se integra en la norma y ella misma es
norma; luego opera como fuente del derecho.
Pero no es slo la Jurisprudencia constitucional la que opera como fuente normativa. No
expresara el artculo 1.692.5 y concordantes, L.E.C., que es motivo de la casacin la
infraccin de las normas del ordenamiento jurdico o de la jurisprudencia, para ludir
simplemente a las decisiones del T.C.: a) si stas son parte del ordenamiento, lo son por s
mismas, no por ser jurisprudencia; b) y su infraccin estara comprendida en la proposicin
primera del precepto rituario aludido, y sus concordantes. Hay, pues, otras jurisprudencia
que deja la puerta abierta a la casacin; que es una jurisprudencia referida a la Constitucin
y a sus principios generales informadores, pero que expresa una interpretacin distinta a la
del T.C. (por exclusiva de ste; art. 1 L.O.T.C.), si bien enmarcada dentro del sentido que el
T.C. otorga a la norma mxima y a sus principios informadores; que es una jurisprudencia
vinculante para Jueces y Tribunales, pero que no afecta la independencia de stos en su
labor interpretadora (art. 12 L.O.P.J.). Se trata de una jurisprudencia constitucional, con
perfecto encaje en el artculo 1.692.5 y concordantes, L.E.C., que sujeta a su sentido a
Jueces y Tribunales, que permite el acceso a la casacin, y que no es elaborada por el T.C.: se
trata de la jurisprudencia elaborada por el T.S., en cumplimiento de las resoluciones
dictadas por el T.C. en todo tipo de procesos (art. 5.1 L.O.P.J., y no desvirtuadora de la
libertad judicial en el campo de interpretacin, que se convierte en fuente formal para los
organismos inferiores, en tanto en cuanto transmite aquel sentido constitucional elaborado
por el T.C. Son aquellas sentencias del T.S. que, en cuanto expanden o generalizan la
jurisprudencia constitucional, en cuanto conformes con sta, son tambin parte del
ordenamiento jurdico, pero parte formulada jurisprudencialmente, que por no seguirse por
quien compete, abren as mismo el acceso a la casacin.
Por ltimo, la incorporacin de Espaa como miembro de la Comunidad Europea (C.E.)
conlleva la apertura del ordenamiento jurdico espaol a la totalidad del comunitario, al tener
que ser plenamente asumido ste por todo nuevo Estado miembro (Tratado de Adhesin de
12 de junio de 1985 con entrada en vigor el 1 de enero de 1986). De ah que en materia de
fuentes del Derecho, la integracin de Espaa en la C.E.E. trae como obligada consecuencia
la incorporacin a nuestras fuentes del Derecho de un nuevo sistema de produccin
informativa. A modo de sntesis del conjunto normativo comunitario cabe sealar por su
relevancia:

1. El Derecho Primario u originario: los Tratados constitutivos de las Comunidades europeas y

los que despus los completan o modifican (as, T.C.E.C.A. 1951; T. de Roma de 25 de marzo
de 1957, por el que se constituye la C.E.E.; T. de Roma de 25 de marzo de 1957, EURATOM).

2. El derecho Derivado o secundario: conjunto de normas jurdicas que emanan de los

rganos competentes del poder legislativo, en base a la competencia atribuida por los
distintos Tratados funcionales (que constituyen Derecho originario como se ha expuesto).
Est constituido por: los Reglamentos (de alcance general, obligatorios y directamente
aplicables en cada Estado miembro, a 189 T.C.E.E.), las Directrices o Directivas (obligatorias
para todos los estados miembros, dejndoles libertad para elegir la forma y los medios para
llegar al resultado obligatorio), las Decisiones C.E.E./C.E.C.A. (obligatorias como las
Directivas, pero no con un destinatario general, sino individual, ya sea uno o varios Estados
miembros, ya una o varias personas fsicas o jurdicas, a 190 T.C.E.E.). Aparte estn las
Recomendaciones y los Dictmenes que el ser actos no vinculantes no son fuentes de
Derecho, aunque tampoco carecen de relevancia jurdica.
3. Y el Derecho Complementario: integrado por un heterogneo conjunto de fuentes del
Derecho que no constituyen ni Derecho Primario ni Secundario, as: los Acuerdos
Internacionales (entre los Estados miembros de la C.E.E. y entre sta y Estados no miembros
de la misma), la Costumbre, los Principios Generales del Derecho (art. 215 T.C.E.E.) y la
Jurisprudencia. Entre los principios generales del Derecho destacan los de referencia
comunitaria, no discriminacin intracomunitaria, equilibrio, solidaridad.
Es destacable por su importancia que: las fuentes del Derecho comunitario, los actos de las
instituciones no propiamente fuentes y el Derecho complementario integran el llamado
ACQUIS. ACERVO depsito comunitario, innegociable (V. contrato; costumbre; equidad;
jurisprudencia; ley; negocio jurdico; norma jurdica; principios generales del Derecho;
derecho Civil; Derecho Comunitario; reglamento; directiva; acervo comunitario)
2014 Enciclopedia jurdica | Aviso legal | Diccionario jurdico de derecho | Mais verbetes :
Emisin con prima | Resoluciones casables en materia social | Reutilizacin de aguas
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