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RECURSO DE HECHO
Buenos Alres,
Vistos
los autos:
sora .Oficial
Martn
de
Salomn
"Recurso
Martn
.u~t:J
--1..
Z::7
si
de hecho
Salomn
Arvalo
s/ causa nO 11.835",
causa
20/4.
deducido
en
nO 11.835.
la
para decidir
por la Defencausa
Arvalo,
sobre su proce-
dencia.
Considerando:
Que los agravios
men
del
seor
del Cdigo
Procurador
Fiscal
nalidad
del
rgimen
resulta
sustancialmente
308:1938),
(Fallos: 329:3680)
to
del
juez
en el punto
resultan
de
relativa
anloga
de
de inconstitucio-
la pena
(Fallos:
-especialmente,
por
reincidencia
en "Gmez
311:1451)
considerandos
ellos
(art. 280
de la Nacin).
a la resuelta
"L'Eveque"
Petracchi-,
inadmisibles
al planteo
agravacin
Civil y Comercial
Procesal
Que la cuestin
(Fallos:
referidos
Dvalos"
"Gramajo"
12 a 18 del vo-
corresponde
remitir,
en
lo
pertinente.
Por ello,
curador
a que
concede
Fiscal,
dentro
y lo concordemente
se desestima
del
quinto
el beneficio
da
dictaminado
la queja.
acompae
de litigar
1ntmese
copia
sin gastos
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por el seor
de
a la recurrente
la decisin
o efecte
Pro-
que
el depsito
-l/-que
dispone
el arto
cial d la Nacin,
to de ejecucin.
Procesal
Civil
y Comer-
saber
y archvese,
previa
devolucin
de
ENRIQUE S PETRACCHi
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A. 558.
RECURSO
Arval0,
XLVI.
DE HECHO
Martin
Salomn
..
Recurs de hecho interpuesto
por Martn Salomn
Dra. Eleonora Devoto, Defensora Pblica Oficial.
Arvalo,
Tribunal
de Casacin
de origen:
Tribunal
que intervino
Capital Federal.
con
anterioridad:
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Federal
Tribunal
Oral
representado
por
la
n 3 de
la
Penal.
de Menores
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sU Prem a
C o r t e:
-I-
Ejecucin Penal n 2, por el delito de robo calificado por el uso de armas, reiterado en
seis oportunidades, en concurso real con tenencia ilegtima de arma de guerra y
encubrimiento agravado por el nimo de lucro, reiterado en dos ocasiones, de modo que
A
nueve meses de prisin por los seis hechos anteriores, y continuaba an bajo el rgimen
de salidas transitorias, se lo declar reincidente en los trminos del artculo 50 del
Cdigo Penal, y se rechaz el planteo de inconstitucionalidad de las normas de
agravacin por reincidencia que haba articulado oportunamente la defensa.
Esa parte interpuso entonces recursos de casacin e inconstitucionalidad. En
el primero, postul que la fundamentacin de la sentencia era slo aparente, tach de
arbitraria la aplicacin al caso de la agravante genrica prevista en el artculo 41 quater
del Cdigo Penal y la graduacin de la pena impuesta (fs. 19-24 vta.).
En el segundo recurso insisti en su planteo de que el rgimen de
agravacin penal por reincidencia de los artculos 14 y 50 del Cdigo Penal es contrario
a los principios de culpabilidad por el hecho y non bis in dem recogidos en la
Constitucin Nacional. Tras ms de dos dcadas de vigencia, los precedentes de la
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mayora, a esas impugnaciones (fs. 45-55 vta.). En primer trtnino, rechaz el agravio
referido a la aplicacin al caso de la agravante prevista en el artculo 41 quater del
Cdigo Penal, pues entendi que se hallaba debidamente acreditada la intervencin en
el hecho de un menor de dieciocho aos de edad, sin que sea necesario acreditar la
finalidad de aprovechamiento por parte del mayor. No obstante, el tribunal destac
adems que, en ocasin de darse a la fuga, A
interpuso recurso
extraordinario federal cuya denegatoria dio lugar a la articulacin de esta queja (c. fu.
56-75 vta., 78 y vta., y 81-85 vta.).
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cumpliendo pena por los delitos anteriores no era suficiente para justificar la agravacin
de la sancin por la comisin del ltimo delito y, por lo tanto, no pudo vlidamente ser
tenido por cumplimiento parcial en los tnninos del artculo 50 del Cdigo Penal. En
todo caso, si la reincidencia fuera vlidamente tomada en cuenta para su declaracin
fonnal, ella no podra considerada tambin como factor para la detenninacin de la pena
en los tnninos del artculo 41, inciso 2, del Cdigo Penal.
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-IVPor otro lado, considero que el agravio reseado en tercer trmino plantea
una cuestin federal, pues objeta el rgimen de agravacin por reincidencia que regula
el Cdigo Penal bajo la pretensin de que es inconciliable con principios de la Constitucin K aciona1, y la decisin apelada -la sentencia del superior tribunal de la causa
que puso fin al pleito-- ha sido contraria a los derechos que, a criterio del recurrente,
tales principios aseguran (artculo 14, inciso 2, ley 48).
En cuanto a la actualidad de este aspecto, corresponde apuntar que, de conformidad con el cmputo de pena que figura en la certificacin de fojas 319 del expe-
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diente principal, A
:835.
prisin a los que ha sido condenado. Por lo tanto, si prosperara su peticin de declara
cin de inconstitucionalidad de la restriccin fijada en el artculo 14 del Cdigo Penal,
podra aspirar inmediatamente al rgimen de libertad condicional que las normas cuestionadas vedan a quienes han sido declarados reincidentes.
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cabo" (considerando 18). La agravacin por reincidencia conculcara esa doctrina --de
acuerdo con el argumento de la defensa- "en tanto crea la categora de personas reincidentes, a quienes impone un derecho penal ms riguroso en virtud de otros hechos
ocurridos, juzgados y compurgados en el pasado" (fs. 72 vta.).
En m opinin -y sin perjuicio de que V.E. ofrezca una mejor interpretacin de sus propios pre{;edentes-- no existe la contradiccin que se postula en el recurso.
En lo que respecta a la primera proposicin, el recurrente no agrega argumentos a los ya respondidos por el Tribunal al dictar los precedentes registrados en Fallos: 311:552 ("Valdez") y 1451 ("L'Eveque"). All, con asiento en una antigua doctrina
constitucional de la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norteamrica (especialmente "Moare v. Missouri" 159 U.S. 673 [1895]; cf. tambin "Gryger v. Burke" 334
U.S. 729 [1948], "Williams v. Oklahoma" 358 U.S. 576 [1959] y, ms recientemente,
"Nichols v. United States" 511 U.S. 738 [1994] y "Witte v. United States" 515 U.S. 389
[1995]), V.E. descart la objecin basada en el principio non bis in dem al interpretar el
rgimen de agravacin por reincidencia no como una forma de agregar un nuevo castigo
por el delito anterior ya penado, sino, antes bien, como un ajuste de la pena por el nuevo
delito tomando en consideracin caractersticas penalmente relevantes del caso. El principio en cuestin, sostuvo la Corte, "prohbe la nueva aplicacin de pena por el mismo
hecho pero no impide al legislador tomar en cuenta la anterior condena -entendida sta
como un dato objetivo y formal- a efectos de ajustar con mayor precisin el tratamiento penitenciario que con.,idere adecuado para aquellos supuestos en los que el individuo incurriese en una nueva infraccin criminaL .. [L]o que se sancionara con mayor
rigor sera, exclusivamente, la conducta puesta de relieve despus de la primera senten-
cia, no comprendida ni penada -como es obvio- en sta" (Fallos: 311:1451, considerando r).
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for a general theory of ethcs, Londres: Kegan Pau!, Trench, Trubner & Co., 1929, esp.
pg. 84; Jean Hampton, "The Moral Education Theory of Punishmenl", Philosophy &
Public Affars, voL 13 [1984], pgs. 208-238; R. Antony Duff, Trais and Punishments,
Cambridge University Press, 1986, esp. cap. 9, pgs. 233-266).
,8,
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dad, si es que ha pasado un tiempo considerable, un tiempo que oscila entre cinco y diez
aos segn cul haya sido la pena impuesta por el delito anterior.
~o
cierro carcelario que la ley prev como respuesta proporcional a la gravedad del hecho
ilcito por el que la persona condenada es responsable, que el Congreso haya excedido
los amplios mrgenes de discrecionalidad que la Constitucin le atribuye en materia de
poltica criminal.
Asimismo debe destacarse, en segundo trmino, que la prdida del derecho
a aspirar al rgimen de libertad condicional del artculo 13 del Cdigo Penal no importa
privar al interno del acceso a otros mecanismos de atenuacin paulatina de las restricciones propias de las penas de encierro carcelario -incluyendo alguna modalidad de
egreso anticipado de la prisin- a los que tiene derecho, en lnea con el fin de reforma
y readaptacin social que el artculo 5, inciso 6, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos asigna a las penas privativas de la libertad.
En efecto, el marco mnimo que fija la ley 24.660 (cf. Fallos: 328:1146,
considerando 9) asegura a las personas sometidas a penas privativas de la libertad el
acceso progresivo a regmenes de liberacin como las salidas transitorias (artculos 16 y
siguientes) y la semlibertad (artculos 23 y siguientes) una vez cumplida la mitad de la
condena (o quince aos en el caso de penas perpetuas) y fmalmente la libertad asistida
(artculos 54 y siguientes) en el tramo final antes del agotamiento de la pena.
La agravacin por reincidencia no pone en riesgo la disponibilidad para las
personas condenadas de ninguno de estos regmenes.
-VIlPor ltimo, no advierto razn en la interpretacin propuesta por la recurrente, segn la cual slo el cumplimiento efectivo de encierro carcelario por un lapso equivalente, al menos, a las dos terceras partes del total de la pena impuesta por el delito
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anterior podra justificar la agravacin por reincidencia de la pena impuesta por el delito
posterior (cf. fs. 71 vta.).
En relacin con este punto, entiendo que rigen an las consideraciones de la
Corte al refutar, en el precedente registrado en Fallos: 308:1938 ("Gmez Dvalos"), la
misma interpretacin que propone la defensa en el sub examine.
En efecto, la lectura propuesta debe ser rechazada en razn de que ella "conducira prcticamente a eliminar la reincidencia de nuestro derecho positivo" (Fallos:
308:1938, considerando 6); pues es regla que no corresponde dar a las leyes un alcance
que, sin un asiento textual, las desvirre o vuelva inoperantes.
Igualmente infundada resulta, en mi entender, la lectura postulada por la defensa, de acuerdo con la que la reincidencia no podra dar fundamento a la declaracin
formal que resultara en la aplicacin de la restriccin prevista en el artculo 14 del Cdigo Penal y, a la vez, a una consideracin agravatoria para la medicin de la pena en
los trminos del artculo 41, inciso 2, de ese mismo cuerpo legal, sino slo a una de ellas
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-VIII-
Por todo lo expuesto, opino que corresponde declarar formalmente procedente la queja slo con el alcance indicado en la seccin IV, Y confirmar la sentencia
lmpugnada en cuanto pudo ser materia de recurso extraordinario,
Buenos Aires,3i de febrero de 2014.
EDUARDO EZEQUIEL CASAL
ES COPIA
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