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FILOSOFA DEL DERECHO

DIEGO POOLE

ABRIL, 2010

EL TRABAJO DE LA JUSTICIA
Apuntes de Filosofa del Derecho

NDICE

UNIDAD I

IMPORTANCIA E INICIO DE LA FILOSOFA DEL


DERECHO

OBJETIVOS ................................................................................................. 1
INTRODUCCIN .......................................................................................... 3
1.1. La analoga del Derecho .......................................................................... 5
1.2. El conocimiento cientfico y el conocimiento filosfico del derecho ......... 9
1.3. La filosofa del derecho en el marco de los estudios jurdicos y
filosficos ............................................................................................... 11
1.4. El falso tpico del jurista como mero intrprete ..................................... 13
1.5. Las primeras justificaciones sobre el contenido y la obligatoriedad
del Derecho. Del mito al logos ............................................................. 14
1.6. Visin esquemtica de la evolucin histrica de la filosofa sobre el
derecho .................................................................................................. 16
RESUMEN .................................................................................................. 17
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 19

NDICE 1

UNIDAD II

RELATIVISMO VS REALISMO JURDICO

INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
2.7.

En qu consiste el relativismo .................................................................. 7


Relativismo y democracia ........................................................................ 8
La racionalidad prctica es relativa ........................................................ 12
Valor, verdad y virtud ............................................................................. 13
Naturaleza, cultura y desarrollo ............................................................. 14
Emotivismo vs razn .............................................................................. 16
Relativismo, relajacin moral y trascendencia ....................................... 18

RESUMEN .................................................................................................. 21
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 25

UNIDAD III CONCIENCIA Y DERECHO


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
3.1. Que es la conciencia ................................................................................ 7
3.2. Qu es la objecin de conciencia ............................................................ 9
3.3. Fundamento y causas de la objecin de conciencia .............................. 10
3.3.1.
3.3.1.

3.4.
3.5.
3.6.
3.7.

Fundamento de la objecin de conciencia ......................................... 10


Causas de la objecin de conciencia ................................................. 10

Lmites de la objecin de conciencia ..................................................... 12


Objecin de conciencia y desobediencia civil ........................................ 14
La objecin de conciencia en la constitucin espaola ......................... 15
Referencia algunas objeciones de conciencia ....................................... 17

RESUMEN .................................................................................................. 19
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 21

NDICE 2

UNIDAD IV LA JUSTICIA
OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
4.1. Evolucin histrica del concepto de justicia ............................................. 6
4.2. Justicia general ...................................................................................... 11
4.2.1.
4.2.2.

Marginacin de la nocin de justicia general. Diferencia entre


justicia general y legal ........................................................................ 11
"Iustitia in se omnem virtutem complectitur". El hombre como
animal poltico..................................................................................... 12

4.3. Justicia particular ................................................................................... 15


4.3.1.
4.3.2.
4.3.3.
4.3.4.

Qu es la justicia particular ................................................................ 15


Justicia conmutativa ........................................................................... 17
Justicia distributiva ............................................................................. 18
Justicia legal "stricto sensu" ............................................................... 20

4.4. La "justicia social" .................................................................................. 22


4.5. Relacin jurdica y justicia ...................................................................... 23
4.6. Justicia y bien comn ............................................................................. 24
REFERENCIAS .......................................................................................... 27
RESUMEN .................................................................................................. 29
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 35

UNIDAD V LEY NATURAL


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
5.1. Qu es la ley natural. Ley natural y ley eterna ......................................... 6
5.1.1.
5.1.2.
5.1.3.
5.1.4.

La ley natural en cuanto ordenacin impuesta sobre la naturaleza


humana ................................................................................................. 7
La ley natural en cuanto ordenacin hecha por la razn del
hombre ................................................................................................. 9
Relacin entre los dos sentidos ......................................................... 10
Una definicin de ley natural .............................................................. 11

5.2. En qu sentido la ley natural es natural ................................................. 12


5.3. Inclinaciones naturales y ley natural ...................................................... 13
5.4. Contenido de la ley natural y derivacin de la ley positiva.
Importancia del declogo ....................................................................... 16
5.5. Derecho de gentes y Ley Natural ........................................................... 22
RESUMEN .................................................................................................. 23
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 27

NDICE 3

UNIDAD VI TICA Y DERECHO


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
6.1. La nocin de Estado tico ........................................................................ 7
6.1.1.
6.1.2.

6.2.
6.3.
6.4.
6.5.
6.6.
6.7.
6.8.
6.9.

tica y Derecho en Platn .................................................................... 7


tica y Derecho en Aristteles ............................................................. 8

Separacin entre tica y poltica: estoicismo ......................................... 10


Cicern: la divulgacin en Roma del pensamiento helnico .................. 12
La filosofa del Derecho romano ............................................................ 14
La perspectiva cristiana ......................................................................... 15
La influencia del protestantismo ............................................................. 21
El emotivismo: David Hume ................................................................... 23
Nocin kantiana de la moral y del derecho ............................................ 26
tica y derecho en Kelsen ..................................................................... 31

RESUMEN .................................................................................................. 37
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 39

UNIDAD VII RACIONALISMO JURDICO


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 4
7.1. Inicio del racionalismo moderno ............................................................... 6
7.2. Proyeccin del racionalismo sobre el Derecho ........................................ 8
7.2.1.
7.2.2.
7.2.3.

Fuente de inspiracin del movimiento codificador ............................... 8


Contractualismo.................................................................................... 9
Fuente de inspiracin de las teoras de los Derechos Humanos ....... 10

7.3. El iusnaturalismo racionalista de Hugo Grocio ...................................... 11


7.3.1.
7.3.2.

El contenido de los Prolegmenos a De Iure Belli ac Pacis .............. 11


Valoracin e influencia de la obra de Grocio ..................................... 13

7.4. Samuel Puferndorf: el desarrollo del racionalismo ................................. 14


RESUMEN .................................................................................................. 15
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 17

NDICE 4

UNIDAD VIII VOLUNTARISMO JURDICO


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
8.1. El voluntarismo de de Ockham ................................................................ 9
8.1.1.
8.1.2.
8.1.3.
8.1.4.

Introduccin .......................................................................................... 9
La libertad de indiferencia y la moral como lmite ................................ 9
La ley natural voluntarista y razn prctica ........................................ 12
Trascendencia del pensamiento de Ockham para la filosofa del
Derecho .............................................................................................. 12

8.2. El voluntarismo jurdico de Hobbes ........................................................ 14


8.2.1.
8.2.2.
8.2.3.
8.2.4.
8.2.5.
8.2.6.
8.2.7.

Su visin del hombre .......................................................................... 14


El contrato social de Hobbes.............................................................. 15
Su visin del derecho ......................................................................... 16
La interpretacin del Derecho ............................................................ 17
Justicia e iniquidad ............................................................................. 18
Carcter absoluto del poder ............................................................... 19
Influencia de Hobbes .......................................................................... 19

8.3. Rousseau: Del estado de naturaleza al estado civil por el contrato


social ..................................................................................................... 20
8.3.1.
8.3.2.
8.3.3.
8.3.4.

Introduccin ........................................................................................ 20
Teora de Rousseau sobre el origen de la desigualdad entre los
hombres .............................................................................................. 21
El contrato social .............................................................................. 30
Valoracin crtica del pensamiento de Rousseau .............................. 35

8.4. Kelsen y su Teora Pura del Derecho .................................................. 40


8.4.1.
8.4.2.
8.4.3.
8.4.4.

Cul es la pretensin de la Teora Pura del Derecho?


Juridicidad y legalidad. Funcin de la ciencia jurdica ....................... 40
Concepto de Derecho ........................................................................ 41
Fundamento del Derecho ................................................................... 42
Crtica a Kelsen .................................................................................. 43

8.5. Del positivismo a la dogmtica jurdica ................................................ 45


RESUMEN .................................................................................................. 47
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 50

NDICE 5

UNIDAD IX TOLERANCIA Y LIBERTAD


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
9.1. La tolerancia............................................................................................. 7
9.1.1.
9.1.2.
9.1.3.
9.1.4.
9.1.5.
9.1.6.

Qu es la tolerancia ............................................................................. 7
Causas de la intolerancia ..................................................................... 8
Fundamento y lmites de la tolerancia................................................ 11
Tolerancia y Estado liberal ................................................................. 13
Tolerancia y libertad religiosa............................................................. 14
Neutralidad en el mbito educativo.................................................. 15

9.2. La libertad .............................................................................................. 18


9.2.1.
9.2.2.

Libertad psicolgica ............................................................................ 18


La libertad social................................................................................. 29

RESUMEN .................................................................................................. 31
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 35

UNIDAD X EL DERECHO DE LA NUEVA CIUDADANA


OBJETIVOS ................................................................................................. 3
INTRODUCCIN .......................................................................................... 5
10.1. Fundamento existencialista del valor de la persona en la
capacidad de autonoma .......................................................................... 6
10.2. Ideologa medioambiental y pantesta (El Manifiesto Humanista,
y la Carta de la Tierra de 1973) ............................................................. 8
10.3. La "perspectiva de gnero" .................................................................... 10
10.3.1.
10.3.2.
10.3.3.
10.3.4.
10.3.5.
10.3.6.
10.3.7.
10.3.8.

Qu es la ideologa de gnero y causas ............................................ 10


Proyeccin exagerada del pensamiento de Rousseau ...................... 12
Neomarxismo y feminismo ................................................................. 12
Origen de la ideologa de gnero: John Money ................................. 14
Difusin de la idea de gnero por Kate Millet, y su teora del
patriarcado ....................................................................................... 16
Shulamith Firestone: La supresin de la familia y del tab del
incesto ................................................................................................ 17
Educacin e ideologa de gnero ....................................................... 18
La filosofa poltica de Pettit ............................................................... 20

RESUMEN .................................................................................................. 23
LECTURAS COMPLEMENTARIAS .......................................................... 25

NDICE 6

IMPORTANCIA E INICIO DE
LA FILOSOFA DEL
DERECHO
Diego
POOLE
Diego
POOLE

i RESUMEN
x El Derecho es un trmino anlogo, cuyo significado central es lo justo, lo
debido, y en torno a este significado cobran significado los otros usos del
trmino: el Derecho como norma (Derecho objetivo), el Derecho como
facultad o poder (derecho subjetivo), el derecho como ciencia o arte, y el
derecho como valor equiparable a la justicia.

x La Filosofa del Derecho como disciplina acadmica tiene por objeto de


estudio las causas ltimas del fenmeno jurdico: por qu existe el
Derecho y cules son los valores fundamentales que debe proteger. Entre
estos valores, dedica especial atencin a la teora de la justicia.

x La Filosofa del Derecho reflexiona sobre un producto cultural (el


ordenamiento jurdico y las instituciones que lo crean y mantienen en
funcionamiento) que responde a una necesidad natural del hombre: la
convivencia pacfica con sus semejantes. Por eso, es una disciplina
eminentemente moral, que se nutre de las reflexiones de los grandes
autores que a lo largo de la historia han reflexionado sobre el
comportamiento correcto del hombre en sociedad.

x La Filosofa del Derecho muestra la dimensin profundamente humana de


la prctica jurdica, que impide ser asimilada con una filologa
especializada, limitada slo a la interpretacin de textos normativos. La
Filosofa del Derecho nos muestra de qu modo el fenmeno jurdico
trasciende la norma positiva y pone continuamente en juego principios
morales que inspiran la vida de las personas. La ley es slo un aspecto
ms de la completa realidad jurdica

x Los testimonios ms antiguos de la reflexin sobre el contenido y la


obligatoriedad del Derecho son del siglo IX-VIII a.C. y remiten a
consideraciones de carcter mitolgico. Es a partir del siglo V. a.C.
cuando tenemos testimonios de consideraciones estrictamente filosficas,
que proyectan sobre la ciudad la armona que reina en la naturaleza. La
teora del logos desarrollada por Herclito introduce en la historia de la
civilizacin occidental la consideracin de la estructura lgica del mundo,
descifrable por el entendimiento humano. El mundo se presenta como un
cosmos, permeado de lgica, y no ya como un fruto caprichoso del azar o
de los dioses, y por tanto impenetrable e impredecible en sus
manifestaciones.

Unidad 1. Importancia e inicio de la filosofa del derecho.

I/17

x Si bien la disciplina acadmica Filosofa del Derecho existe con este


rtulo desde el siglo XIX, la reflexin filosfica sobre el derecho existe
desde el inicio de la filosofa, y durante siglos se ha desarrollado en
tratados de tica y poltica.

I/18

Unidad 1. Importancia e inicio de la filosofa del derecho.

FILOSOFA DEL DERECHO

RELATIVISMO VS.
REALISMO JURDICO
Diego POOLE

i RESUMEN
x El relativismo es aquella mentalidad segn la cual as realidades que se
refieren al sentido profundo de la vida humana personal y social, al bien y
al mal moral, son inaccesibles a la razn, y por lo tanto, no se pueden
conocer objetivamente. Para el relativismo, todos los sistemas
conceptuales, morales o religiosos son relativos a un momento histrico y
a un contexto social determinado, y por lo tanto, necesariamente parciales
e incompletos. El relativismo se enfrenta contra la mentalidad que
podramos calificar como realista, segn la cual existen unos valores
objetivos, independientes del arbitrio de las mayoras, que preceden y dan
sentido a la vida personal y poltica. Para el relativismo, la praxis poltica
es la que crea los valores democrticos; en cambio, segn el realismo, los
propios valores son anteriores al juego poltico y hacen posible una praxis
correcta; en el fondo es el dilema clsico entre positivismo voluntarista y
iusnaturalismo.

x Hay quienes defienden que el relativismo es el mejor fundamento


filosfico de la democracia. Pero lo cierto es que la verdad no es un
producto de la poltica (de la mayora), sino que le precede y da sentido.
La poltica se justifica precisamente en la medida en que sirve a unos
fines que ponen lmites al arbitrio de las mayoras. Unos fines que el
hombre no elige, sino que constituyen su realizacin o cumplimiento.
Nadie elige ser feliz, porque la felicidad nadie puede dejar de quererla. Lo
que elegimos son los medios para ser felices. Incluso el suicida se quita la
vida porque huye de lo que impide su felicidad. Pero, slo quien conoce
cul es el fin propio del hombre, el motivo de su existencia y las normas
que conducen mejor a ese fin, est en condiciones de sacar el mximo
provecho a su propia vida. Las normas morales no son una imposicin
caprichosa de nadie, ni siquiera de Dios, sobreaadidas a la vida de los
hombres, sino la expresin de su dinamismo natural y el camino de su
realizacin, esto es, de su felicidad, porque la felicidad es sinnimo de
realizacin personal.

x Hay una relatividad propia del razonamiento moral que no debemos


confundir con el relativismo. El razonamiento moral es un razonamiento
prctico que parte de un fin apetecido y elige los medios legtimos que
estima ms adecuados para conseguirlo. Los medios son relativos al fin, y
en este sentido el razonamiento moral es relativo. Pero esto no significa
relativismo. Cuando se renuncia a la relatividad propia del razonamiento
prctico en temas polticos y jurdicos, se cae con frecuencia en el
dogmatismo

II/21

x Los valores no se justifican por el simple hecho de ser elegidos libremente


por los que los desean; algo no es valioso porque los hombres lo
apetecen; sino que los hombres lo apetecen porque es valioso. El valor es
lo que hace recto al apetito, y no el apetito lo que hace valioso al valor. En
sentido propio, un valor es una verdad, no un simple deseo, que inspira el
comportamiento de una persona, y ser tanto ms valioso cuanto mejor
persona le haga. Si los valores son los fines, las virtudes son la fuerza que
nos capacita para lograr los fines. Un hombre puede tener valores, nobles
intenciones, pero no tener fuerza para lograrlos, precisamente por no
tener virtudes humanas.

x El pensamiento moderno tiende a identificar libertad con independencia o


autonoma. Y se propone este objetivo como el fin ms valioso. Pero lo
cierto es que el hombre no se hace ms valioso en la medida en que se
independiza de los dems, sino en la medida en que se relaciona con
ellos. La persona madura no es la que ya no depende de nadie, sino la
que es consciente de su verdadera dependencia de los dems, y de la
dependencia que los dems tienen de l. La libertad, por lo tanto, es un
ingrediente constitutivo del amor. La libertad es como la herramienta que
nos dio Dios para responder a su amor.

x Junto al relativismo tico personal, hay un relativismo cultural, segn el


cual las diversas culturas seran igualmente valiosas, y, por lo tanto,
habra que respetarlas como se respetan las especies animales, todas
igualmente preciosas. Pero lo cierto es que hay culturas ms humanas
que otras, y por tanto, en ese sentido, superiores a otras, lo mismo que ha
y personas ms virtuosas que otras. Las culturas pueden ensearse unas
a otras, y pueden purificarse de contenidos inhumanos. Una cultura es
una cultura desarrollada en la medida en que potencia las cualidades de
las personas que participan de ella. Pero, sin un fin objetivo en cuya
consecucin el hombre alcance su plenitud, no se puede hablar de
desarrollo.

II/22

Unidad 2. Relativismo vs. Realismo jurdico.

x Hay una actitud relativista que en algunos casos roza el despotismo,


porque tacha de fantico e intolerante a todo aqul que no participe de su
credo relativista. En esta lnea destaca el pensamiento de Kelsen. Pero lo
cierto es que nicamente sobre la base de un criterio comn, que
trascienda la voluntad individual, es posible un discurso pblico racional
que permita justificar la validez de unos comportamientos y la prohibicin
de otros. La democracia tericamente vive de la confianza en la
posibilidad de un entendimiento racional. Adems, el no aceptar el
planteamiento terico de otra persona no significa despreciar a la persona
que lo defiende. Una afirmacin sobre la existencia de una realidad ser
verdadera si esa realidad existe, y falsa si no existe. Y no es por eso una
afirmacin de derechas o de izquierdas, democrtica o antidemocrtica.
La verdad no es de izquierdas ni de derechas, no es progresista ni
conservadora, no es moderna ni antigua, es sencillamente la
concordancia entre lo que existe y lo que se piensa, y de entre lo que se
piensa y lo que se dice.

x Los escpticos o relativistas ticos sostiene que nuestros juicios de valor


no son ms que expresiones de nuestros deseos y sentimientos, que se
proyectan sobre los objetos que deseamos, y luego objetivamos tales
deseos, postulando su universalidad. Esto es lo que algunos llaman
emotivismo, segn el cual, bueno sera aquello que me caiga bien, y malo,
lo que me produzca cierto malestar o rechazo. Pero, lo cierto es que nadie
rechaza, digamos, el asesinato porque le caiga gordo, o porque le sienta
mal, sino porque objetivamente es un mal.

II/23

CONCIENCIA Y
DERECHO
Diego POOLE

i RESUMEN
x El trmino conciencia en el sentido que lo entendemos hoy se remonta a
Cicern (106-43 d.C). El trmino no exista en la tica platnica ni en la
tica aristotlica. Su equivalente en Aristteles es recta razn. Para
Cicern, la conciencia significa el conocimiento de la falta previamente
cometida. A partir de las epstolas de San Pablo se enriquecer la nocin
de conciencia al aadirle tambin una cierta funcin orientadora de la
vida, es decir, no slo de las acciones pasadas, sino tambin de las
futuras.

x La conciencia se puede definir como la capacidad natural que tiene el


hombre para juzgar rectamente en temas morales, esto es, en cuestiones
que afectan al sentido ltimo de su existencia.

x Podemos distinguir cuatro grandes afluentes que contribuyen a formar el


cauce de la conciencia: (1) la inclinacin natural del hombre hacia el bien;
(2) la educacin recibida, especialmente moral y religiosa, tanto por medio
de la enseanza formal como a travs del ejemplo, especialmente de los
padres y profesores, pero tambin del ejemplo de los personajes de las
pelculas, novelas y videojuegos; (3) el estudio personal, que ayuda a
discernir el bien y el mal en situaciones difciles; (4) el propio
comportamiento, porque la conciencia se fortalece o se debilita en funcin
de la propia conducta

x La conciencia es principio prximo de valoracin de las propias acciones,


pero no es el principio ltimo. Puede estar equivocada. Hay que formarla.
Todos los hombres tenemos el deber de conciencia de formar la
conciencia

x El principio ltimo de valoracin moral es la realidad de las cosas, y del


destino ltimo del hombre.

x La objecin de conciencia es una manifestacin pblica y extrema de la


propia conciencia, que consiste en la oposicin personal a cumplir una
obligacin legal determinada o una orden precisa de la autoridad, cuando
se estima contraria a los dictmenes de la propia conciencia

Unidad 3. Conciencia y Derecho.

III/19

x Casos tpicos de objecin de conciencia son la negativa a realizar el


servicio militar, a formar parte de un jurado, a trabajar en das festivos, a
recibir transfusin sangunea, al saludo a la bandera, a participar en actos
religiosos, a prestar juramento, a colaborar en la prctica de un aborto, a
dispensar medicamentos abortivos, a oficiar la ceremonia del matrimonio
civil, etc.

x Fundamento de la objecin de conciencia es la libertad de conciencia,


ideolgica y religiosa

x Para que pueda darse la objecin de conciencia, no es preciso que la ley


expresamente la permita: la objecin la hace la conciencia, no la ley,

x Causas de la objecin de conciencia: (1) desaparicin de fondo moral


comn; (2) creciente valoracin de la libertad personal, (3) relativismo, (4)
paternalismo estatal (5) Insuficientes mecanismos de participacin
ciudadana en la elaboracin de las leyes.

x Lmites a la objecin de conciencia: (1) el perjuicio social que pueda


ocasionar la omisin del deber objetado; (2) el carcter insustituible de la
tarea del objetor; (3) ponderacin del bien social que se consigue al hacer
cumplir la ley objetada; (4) distincin entre la objecin a un hacer o a un
no hacer; (5) ponderar el esfuerzo de la alternativa que escoge el objetor
en contraste con la obligacin objetada; (6) ponderar el peso histrico y
sociolgico de la objecin

x En Espaa la CE slo se regula la objecin de conciencia al servicio


militar, pero el TC ha interpretado que virtualmente contiene otras
objeciones.

x La diferencia entre la objecin de conciencia y la desobediencia civil


reside en que en la primera el objetor solicita una dispensa personal a un
deber general de todos los ciudadanos, mientras que en la segunda lo que
se pretende directamente es transgredir la ley para provocar un cambio
normativo dentro del orden constitucional.

x La legislacin y jurisprudencia espaola permiten a mayores de edad


decidir lo que quieran sobre su propia salud, pero no sobre la de los
menores dependientes, incluido el concebido y no nacido.

III/20

Unidad 3. Conciencia y derecho

FILOSOFA DEL DERECHO

LA JUSTICIA
Diego POOLE

i RESUMEN
x La nocin de justicia ms consolidada es la de origen aristotlico, luego
asumida por el derecho romano, y ms tarde utilizada por Santo Toms, y
la podemos definir como la virtud de dar a cada uno lo que es suyo

x Respecto a la evolucin histrica de la nocin de justicia, podemos decir


que Aristteles (s. IV a. C.) distingua entre justicia general y justicia
particular. La primera comprende todas las virtudes en cuanto que afectan
a los dems, se podra identificar con lo que hoy llamamos solidaridad, por
la que nos ajustamos con nuestro comportamiento a las necesidades del
prjimo y al bien de la comunidad en su conjunto. La justicia particular, en
cambio, es una especie de la justicia particular, caracterizada por la
especial exigibilidad e igualdad de los actos que recaen bajo esta virtud.
Dentro de la justicia particular, se distingue la justicia en los intercambios
o conmutativa y la justicia en los repartos o distributiva. A partir de
Ockham (s. XIV d.C.), como consecuencia de la modificacin de la nocin
de derecho, se despersonaliza la idea de justicia, en el sentido de que
empieza a considerarse no tanto como una virtud personal, sino ms
como un conjunto de condiciones que garantiza el poder legtimo de cada
individuo. La responsabilidad por la justicia recaer entonces sobre el
sistema poltico. Por otra parte, el voluntarismo que se inicia con Ockham
altera la relacin entre virtud y ley: la ley ya no se concebir como una
ayuda externa para la realizacin del individuo, que lograba en la medida
en que el hombre actualizaba sus potencias a travs de una convivencia
cada vez ms intensa y solidaria con sus semejantes y con el mismo Dios,
sino que la ley ser la misma expresin del destino del hombre. Dicho con
otras palabras, el criterio de bondad o perfeccin del hombre ser el mero
cumplimiento de la ley, un fin como sobreaadido e independiente de la
naturaleza humana y del dinamismo de sus tendencias. Comienza as lo
que se llama el voluntarismo teolgico, que tendr una especial influencia
en el mundo protestante. Hobbes (s. XVII) proyecta el voluntarismo
teolgico en el mbito poltico y jurdico. Y as difunde la idea de que no
hay injusticia donde no hay ley, y no hay ley donde no hay una voluntad
humana superior que la imponga. Kant (s. XVIII) vincular estrechamente
las nociones de justicia y libertad externa, entendida sta como autonoma
o independencia respecto al arbitrio de los dems. Para Kant, la justicia,
ms que una cualidad personal, es un ideal colectivo: la convivencia
pacfica entre personas libres. Ya entrados en el siglo XX, especialmente
por influjo de la obra de Kelsen, se atribuir al concepto de justicia una
mera significacin "ideolgica", en un sentido muy prximo al que Marx
daba a este adjetivo

Unidad 4. La justicia.

29

x Si volvemos al esquema clsico de la justicia propuesto por Aristteles, y


en concreto, a la nocin de justicia general, podemos decir que sta
incluye en s toda virtud, porque para hacer establemente el bien al
prjimo se predica de todas las dems virtudes: prudencia, para identificar
las acciones debidas; fortaleza para impulsar el apetito cuando ste se
retrae ante la accin debida; y, en fin, templanza para moderar el mpetu
de las pasiones que tienen a usurpar o violar el derecho del prjimo. Por
lo tanto, podemos decir que la convivencia entre los hombres (la vida
poltica en sentido clsico) acta como catalizador de todas las potencias
del hombre.

x La justicia particular es una virtud moral, especie de la justicia general,


que inclina a dar a cada uno lo suyo segn una cierta igualdad y una
razn perfecta de dbito. Se manifiesta en los intercambios y en los
repartos. Y as hablamos de justicia conmutativa y distributiva
respectivamente.

x La justicia conmutativa es aquella manifestacin de la virtud de la justicia


particular que se genera como consecuencia del intercambio de bienes, o
por la lesin o apoderamiento de los bienes del otro. Las deudas de
justicia conmutativa surgen tambin como consecuencia de la lesin o del
apoderamiento de un bien ajeno contra la voluntad del titular

x La justicia distributiva es aquella manifestacin de la virtud de la justicia


que se ejerce en el reparto de bienes y cargas o funciones entre los
miembros de una comunidad. En muchas ocasiones, la justicia de la
decisin de repartir o no repartir y el fin que se persiga con ese reparto, se
medir teniendo en cuenta el bien comn alcanzable en una determinada
comunidad, y por lo tanto, ser un criterio relativo a las circunstancias
concretas. Podemos distingue cuatro criterios del reparto justo: condicin,
capacidad, aportacin y necesidad

x La justicia legal, inicialmente identificada con la justicia general, ha ido


poco a poco adquiriendo un sentido ms limitado, y que ahora podemos
definir como aquella manifestacin de la virtud de la justicia por la que los
miembros de una comunidad, incluido el gobernante, contribuyen
directamente al bien de la comunidad en su conjunto en la medida
establecida por las leyes.

30

Unidad 4. Justicia.

x La expresin "justicia social" se usa para designar aquellas


manifestaciones de la justicia que satisfacen el igual derecho de todos los
hombres a participar en los bienes de la naturaleza y de la cultura. la
justicia social. Ms que una categora que haya que aadir a la justicia
conmutativa, distributiva y legal, es como una categora transversal que
perfecciona la naturaleza social que por definicin tiene toda justicia.

x La relacin jurdica es sencillamente una relacin entre dos o ms


personas donde media alguna obligacin de justicia. No es la referencia a
la norma, sino la referencia a la justicia, lo que hace jurdica una relacin
humana.

x El bien comn es la calidad de la convivencia, de la que todos somos


responsables. Hay un bien comn poltico, que es la calidad mnima por la
que debe velar el gobernante y a la que estn obligados a contribuir los
miembros de la comunidad.

Unidad 4. La justicia.

31

FILOSOFA DEL DERECHO

LEY NATURAL
Diego POOLE

i RESUMEN
x A lo largo del siglo XIX y XX se multiplicaron las crticas contra el
iusnaturalismo entendido como teora que reflexiona sobre la ley natural-,
pero casi todas las crticas se centraron slo en una versin del
iusnaturalismo, que se present como la nica existente. Tal versin fue la
que se desarroll a partir del siglo XVII desde presupuestos racionalistas.

x La teora sobre la ley natural que mejor ha resistido el paso del tiempo, es
de inspiracin aristotlico tomista. Segn esa teora, podemos definir la
ley natural como el dictamen de la razn humana que confirma, encauza y
concreta el impulso natural hacia la plenitud de la propia forma (la
realizacin humana), impulso que est como impreso por en todas las
potencias del hombre.

x Santo Toms, siguiendo a San Agustn, distingua entre ley eterna y ley
natural. La ley eterna era considerada como aquella que rega el orden de
todo el universo. Por ley natural se entenda aquella parte de la ley eterna
que regula al hombre. Adquiere un distinto nombre por el modo en que
acta dicha ley, pues si la ley eterna mueve, de forma inexorable, todos
los seres hacia su perfeccin, de tal modo que ninguno puede resistirse,
mueve al hombre a travs de su libertad, de tal modo que el hombre se
presenta como la nica criatura que puede negarse a cumplir con su
propia naturaleza. La ley eterna est en los seres irracionales a modo de
fuerza, en el hombre en cambio est a modo de invitacin.

x Cmo conoce el hombre cul es la ley natural? Principalmente a


travs de las inclinaciones que tenemos en comn con los dems
hombres. Mediante un anlisis crtico de su dinamismo apetitivo, el
hombre es capaz de conocer de modo aproximado cules son las
conductas correctas o incorrectas, esto es, aquellas que le acercan o le
alejan de la realizacin de su propia naturaleza, en lo que consiste su
propio bien.

Unidad 5. Derecho natural.

V/23

x La ley natural responde a la definicin genrica de ley, como ordenacin


de la razn, dirigida al bien comn, promulgada por quien tiene a su cargo
el cuidado de una comunidad. (1) Es una ordenacin de la razn, es una
interpelacin de una razn a otra (2) Dirigida al bien comn: la ley
natural, como toda ley, tiene por fin la integracin de todos los hombres en
una comunidad, as como la integracin de los hombres con el resto de la
naturaleza. Este movimiento centrpeto de la ley se verifica en estadios
sucesivos de comunidades que se incluyen unas otras, siendo la ms
bsica la familia biolgica, sin cuya adecuada integracin difcilmente se
darn las integraciones sucesivas (3) Suficientemente promulgada: la
ley natural se hace patente al hombre, en primer lugar, a travs de las
inclinaciones naturales, esto es, las que tenemos en comn todos los
hombres; (4) Promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de una
comunidad: toda ley presupone un gobernante que la dicte. En la visin
tomista, ese gobernante era el mismo Dios, creador y seor de la
naturaleza. Por tanto, ir contra la naturaleza era considerado como ir
contra el mismo Dios.

x Segn la visin tomista, la ley natural no se entenda como un producto


completamente hecho por Dios y manifestado a los hombres, sino como
un dictamen que haca Dios conjuntamente con el hombre. El hombre, a
modo de colegislador, participaba con Dios en la tarea integradora de toda
la naturaleza, de s mismo en primer lugar, hacia su plena realizacin. a
modo de colegislador. De ah que la ley natural pueda ser considerada
como una ordenacin impuesta a la razn humana, por medio de las
inclinaciones de su propia naturaleza, y como una ordenacin hecha por
la razn humana a partir de esas inclinaciones.

x La teora tomista de la ley natural no dice que las inclinaciones sean por s
mismas la causa de las obligaciones morales, sino que las inclinaciones
constituyen la materia sobre la que la razn puede dictaminar la
obligacin. Lo natural en el hombre no es seguir ciegamente las
inclinaciones naturales, sino segn el orden de la razn. Dejarse llevar por
los apetitos sensitivos como los animales, es antinatural en el hombre. Lo
natural es obrar conforme a la razn

V/24

Unidad 5. Derecho natural.

x Las inclinaciones naturales estn entre s jerarquizadas, de tal modo que


al satisfacer unas inclinaciones, puedo lograr satisfacer otras superiores.
Y en todo el dinamismo apetitivo del hombre hay una inclinacin a cuyo
servicio estn todas las dems, que es el apetito intelectual, tambin
llamado voluntad, por el cual el hombre se inclina siempre hacia su propia
realizacin. Las virtudes morales son como equilibradores de los apetitos
o inclinaciones sensitivas para que todas interacten de modo coordinado
en la consecucin del bien hacia el que tiende la voluntad orientada por la
razn (esto se ver con ms detalle en la segunda parte del tema 10). La
ley natural, adems de conocerse a travs de la reflexin sobre estas
inclinaciones, es la que nos permite imponer un orden racional en su
propio dinamismo.

x La distincin entre ley natural y ley positiva no reside tanto en que una no
est sancionada por el legislador humano y la otra s, como en que la
primera tiene fuerza de obligar aunque no est humanamente sancionada.

x La ley positiva deriva de la ley natural de dos maneras: por va de


determinacin o por va de conclusin. Saber explicar la diferencia.

x Segn Santo Toms, el Declogo, esto es, los diez mandamientos, son la
mejor expresin del contenido de la ley natural, y trata de probarlo de
diversas maneras.

Unidad 5. Derecho natural.

V/25

FILOSOFA DEL DERECHO

TICA Y DERECHO

Diego POOLE

i RESUMEN
x Desde la antigua Grecia, durante siglos, se consider que el Derecho
deba regular todo el comportamiento moral del hombre, y por eso
prcticamente no haba distincin entre moral y Derecho. El estado tico
griego proscriba todas las conductas consideradas inmorales. Tanto
Platn como Aristteles respaldaron con su filosofa esta postura

x Con el Estoicismo comienza la separacin entre tica y poltica. Se


difunde el ideal de fraternidad universal. La filantropa estoica postula una
igualdad entre todos los hombres, otra cosa es que realmente se llevara a
la prctica.

x Cicern divulgar en el mundo romano las principales aportaciones de la


filosofa griega, que se introducirn en el Derecho Romano.

x Los juristas romanos hacen prctica la filosofa griega, y proyectan sus


instituciones sobre el Derecho Occidental

x Con la irrupcin del cristianismo en la historia del pensamiento, se


produce la separacin conceptual entre tica y Derecho, y entre religin y
poltica. La mxima cristiana "Dad al Cesar lo que es del Cesar, y a Dios
lo que es de Dios" ser la expresin de la separacin Iglesia Estado,
donde las obligaciones exigibles por el ordenamiento jurdico se reducirn
a aquellas que garanticen la paz social, de tal manera que cada cual
pueda aspirar libremente, sin coaccin jurdica, a su realizacin moral o
espiritual.

x Con el cristianismo se introduce la el concepto de dignidad, como valor


inconmensurable del hombre, precisamente por ser considerado no slo
imagen y semejanza de Dios, sino hijo suyo. De ah la insistencia del
cristianismo en la defensa de toda vida humana, desde la concepcin
hasta la muerte natural.

x Con San Agustn se introduce en la historia del pensamiento la distincin


entre ley eterna, ley natural, ley positiva.

Unidad 6. tica y derecho.

VI/37

x A partir de Lutero, profundamente influido por el pensamiento de Ockham


(que estudiaremos en otro tema), la naturaleza ya no es una referencia
fiable para conocer el orden moral, que expresa el querer de Dios. Habr
que acudir slo a la Biblia para conocer cul su voluntad sobre los
hombres. La Iglesia, por otra parte, es rechazada como intrprete
autorizado de la Sagrada Escritura. Se proclama la libre interpretacin,
con lo cual la moral se multiplicar en tantas morales como individuos. Por
otra parte, la idea protestante de la sola fides, sin necesidad del concurso
de las buenas obras en orden a la salvacin, contribuir a una separacin
radical entre moral y derecho. La moral proclamada por el protestantismo
es la de la confianza total, con independencia de las buenas obras

x En el siglo XVIII se extiende, especialmente en el mbito anglosajn, la


filosofa de David Hume, que tiende a identificar lo moral como aquello
que provoca agrado, vinculando estrechamente moralidad y sensacin,
con lo que se deja de lado la posibilidad de argumentar racionalmente los
criterios morales. El Derecho ser expresin del "sentir mayoritario", y
proscribir aquellas conductas que generen un gran "rechazo social".

x En el siglo XVIII, desde Kant la moral se comienza a identificar con el


sentido del deber, como una voz interior insobornable que hay que seguir
siempre que uno mismo pueda convertirla en mxima universal. La
libertad se identificar con autonoma o independencia, tanto respecto a
las propias pasiones, como frente al arbitrio de terceras personas. De este
modo, la moral garantizara la libertad interna (independencia frente a las
propias pasiones), y el Derecho, la libertad externa (independencia frente
al arbitrio de terceras personas).

x Ya entrados en el siglo XX, se extender la nocin kelseniana de la moral,


considerada como algo completamente relativo a cada individuo o grupo
social, sin posibilidad de argumentar la superioridad de unos principios
sobre otros. Se ensalzar la objetividad y la seguridad del Derecho
positivo frente a la relatividad y subjetividad de la moral. La justicia se
entender en un doble sentido: como valor relativo a la moral de cada
grupo, y como aplicacin igualitaria de la ley.

VI/38

Unidad 6. tica y derecho.

FILOSOFA DEL DERECHO

RACIONALISMO JURDICO
Diego POOLE

i RESUMEN
x Por racionalismo moderno se entiende aquella conviccin que se difunde
a partir de Descartes (s. XVII), que perdura todava, segn la cual la
realidad puede comprenderse perfectamente mediante el anlisis de sus
elementos ms simples y de la relacin que guardan entre ellos. Aplicado
sobre el hombre, se margina la perspectiva teleolgica, segn la cual el
hombre se explicara en funcin del fin ltimo.

x En el mbito jurdico, entre los autores racionalistas destacan, adems de


Grocio, Leibniz, Pufendorf, Spinoza, Locke, Hobbes, Rousseau y
Montesquieu.

x Aplicado al derecho natural, el racionalismo se crey capaz de formular un


cdigo tico completo, deducible de la estructura de la naturaleza
humana. Este derecho, segn Grocio (1583-1645), se puede desarrollar a
partir de tres principios fundamentales: respeto a las cosas ajenas,
obligacin de mantener las promesas y responsabilidad penal por los
delitos cometidos. Aunque Grocio no llev a cabo el desarrollo de un
cdigo exhaustivo del comportamiento humano, sent sus bases tericas.
Fue Samuel Pufendorf (1632 1672) el que llev a la prctica ese
proyecto, al poner por escrito y detalladamente las normas de orden civil,
penal, poltico e internacional que deban regir por siempre las relaciones
entre los hombres.

x En el racionalismo cartesiano tambin est la fuente de inspiracin


metdica de las teoras de los derechos humanos. El elemento bsico del
ordenamiento jurdico es la persona, en torno a la cual, como el elemento
ms simple de un conjunto, surgen los derechos. Se pierde de vista la
nocin clsica de bien comn y el concepto de comunidad cede
protagonismo frente al individuo.

Unidad 7. Racionalismo jurdico.

VII/15

FILOSOFA DEL DERECHO

8
DEL VOLUNTARISMO
AL POSITIVISMO
JURDICO
Diego POOLE

i RESUMEN
x El voluntarismo es un calificativo que se aplica a las doctrinas teolgicas
y filosficas que sitan la voluntad por encima de la razn, por considerar
que la voluntad no es una potencia que est necesariamente orientada
hacia el bien. Inicialmente se desarrolla en el plano de la especulacin
teolgica desarrollada por Duns Escoto y luego radicalizada por Guillermo
de Ockham

x En lnea de principio, podemos definir el positivismo como aquel sistema


filosfico que pretende dar explicacin de toda la realidad con el mtodo
cientfico propio de las ciencias naturales, y trata de presentarla en un
esquema unitario.

x Proyectado el positivismo filosfico sobre el mbito jurdico, se acuo la


expresin positivismo jurdico para referirse al legalismo. Lo que
comenz llamndose positivismo jurdico era slo una caricatura del
positivismo filosfico, porque en lugar de vincularse a la existencia de
fenmenos sociales regulares, el sedicente positivismo jurdico tomo como
punto de partida la realidad menos estable y menos natural de todas: el
texto legal

x Guillermo de Ockham (1300 -1350) radicaliza el voluntarismo teolgico


de Duns Scoto al considerar que la voluntad Divina no est limitada por
nada, ni si quiera por su propia naturaleza. La afirmacin de la gloria
divina ya no es el fin necesario de toda la creacin, pues Dios podra
hacer seres cuyo bien consistiera en odiarle. El bien de cada criatura,
segn Ockham, es cumplir lo que Dios quiera de ellas, y ese querer es
relativamente impredecible, por lo que habr que estar a lo que diga
siempre la Sagrada Escritura, nico lugar donde puedo conocer con
seguridad la voluntad divina. Con ello se produce una radical separacin
entre filosofa y teologa, entre razn y fe. Ockham desarrollar una teora
moral vinculada a la nocin de obligacin y no a la de realizacin, como
con lo que al final se desvincula tambin la tica y la felicidad. Desde
Ockham la libertad se considera como un poder absoluto, que slo es
plena en Dios, mientras que en el hombre estara limitada por sus
apetitos, sus inclinaciones y por el querer de Dios. La moral y la religin se
presentan como lmites a la libertad. Esta visin contrasta con la idea de
libertad como capacidad de llevar a trmino la propia naturaleza, donde el
conocimiento de la verdad (del propio ser y destino) potencia la libertad.
Por contraste, desde Ockham, la libertad es una potencia en s misma

Unidad 8. Del voluntarismo al positivismo jurdico

VIII/47

indiferente, donde tan libre sera cortarse un brazo como rezar un


padrenuestro.

x Segn dice Thomas Hobbes (1588-1697) en su Leviathan, la razn indica


la conveniencia de la sociedad para garantizar mejor el propio impulso de
conservacin. Este impulso es el motivo de todas las acciones humanas.
La sociedad civil no sera ms que un medio para la satisfaccin del
egosmo individual. En la sociedad civil se ceden todos los poderes al
gobernante, a cambio de la ley, y con ella, el orden y la paz. La voluntad
del soberano se manifiesta en la ley, que es el nico principio de justicia y
de injusticia. La justicia no es ms que no es ms que la conformidad con
la voluntad del gobernante. Toda la soberana reside en el gobernante, no
en el pueblo, porque ste se la cedi en aras de la paz social. El
planteamiento de Hobbes encontr un inicial rechazo en el Continente
debido al iusnaturalismo racionalista, que impidi durante su hegemona la
creacin de una ciencia del derecho como ciencia del derecho positivo.

x La filosofa poltica de Juan Jacobo Rousseau (1712-1778), recogida en


El Discurso sobre el origen de la desigualdad entre los hombres y El
Contrato Social, parte de la idea del hombre en estado de naturaleza,
como un ser asocial, pacfico, preocupado slo por el da a da, que poco
a poco, como consecuencia de la vida social, ha ido atrofiando sus
facultades, hacindose cada vez ms impresentable Todo ese proceso lo
describe, no exento de contradicciones, en su Discurso sobre el origen de
la desigualdad entre los hombres. En el Contrato Social, Rousseau tratar
de ofrecer una frmula para legitimar moralmente un Estado donde todos
sean igualmente libres. Su idea de naturaleza como referencia para juzgar
la bondad o maldad del hombre no tiene nada que ver con la idea clsica
de naturaleza como punto de llegada o plenitud de cada ser. La
naturaleza para Rousseau es el estado primitivo del hombre, donde
apenas ha desarrollado su razn, que la considera como una potencia
perturbadora de la vida pacfica y natural. Rousseau no concibe que el
hombre sea naturalmente un ser racional y cultural. Su concepcin de la
naturaleza humana es prcticamente zoolgica, donde lo ideal para el
hombre sera prcticamente vivir como los chimpancs. Y puesto que esto
es ya imposible, propone su teora del Contrato social, en un intento de
legitimar una posible organizacin poltica donde todos los ciudadanos
participaran directamente en la creacin de las leyes. Al final termina
legitimando la opinin de las mayoras como expresin sacrosanta de la
voluntad general, que es siempre recta, y cuyo dictamen han de plegarse
las voluntades particulares discordantes para moralizar as sus propias
acciones. La teora poltica de Rousseau termin por avalar la dictadura
de las mayoras, cuya opinin podra justificar cualquier cosa.

VIII/48

Unidad 8. Del voluntarismo al positivismo jurdico

x La Teora Pura del Derecho de Hans Kelsen (1881-1973) pretende ser


un estudio "asptico" del Derecho y de la funcin del jurista, sin
consideraciones morales o sociolgicas, como si stas contaminaran a la
ciencia jurdica. Las normas legales son por tanto segn Kelsen el dato
primario y punto de partida de toda reflexin jurdica. Rechaza toda
ciencia jurdica iusnaturalista porque pretende evaluar el Derecho desde
criterios extralegales. Kelsen define el Derecho como un orden normativo
que procura dar lugar a un determinado comportamiento humano,
asociando a la ausencia de ese comportamiento un acto de fuerza
socialmente organizado. Para Kelsen, unas normas se apoyan sobre
otras en virtud de una delegacin de autoridad. El Derecho obliga, en
ltima instancia, por la misma necesidad de pervivencia del Estado

x Muchos tericos del Derecho entre finales del XIX y principios del XX,
emulando el mtodo de las ciencias experimentales, se dedicaron a la
creacin y sistematizacin de conceptos desde las normas positivas, y a
semejante labor le llamaron dogmtica jurdica, trmino ms o menos
equivalente al que acu Adolf Merkel (1836-1896), de Teora general
del Derecho, que se presenta como una filosofa del derecho positivo,
sustitutiva de la vieja filosofa contaminada por consideraciones ticas y
religiosas. Los tericos del Derecho entre finales del XIX y principios del
XX. Y as como en el Continente se desarroll esta ciencia jurdica, que
algunos calificaron como jurisprudencia de conceptos, en Inglaterra,
John Austin (1790-1859) propone una ciencia jurdica a partir del
estudio, no de un solo ordenamiento nacional, sino de varios, para obtener
los conceptos jurdicos comunes a todos ellos. A esta ciencia jurdica se le
llam jurisprudencia analtica.

Unidad 8. Del voluntarismo al positivismo jurdico

VIII/49

FILOSOFA DEL DERECHO

TOLERANCIA Y LIBERTAD
Diego POOLE

i RESUMEN
x Hay tres nociones de tolerancia, que podramos calificar como clsica,
moderna y contempornea. Segn la nocin clsica, la tolerancia es la
permisin o no punicin de conductas ilegtimas en razn de un bien
mayor. Segn la nocin moderna, la tolerancia se identifica con la libertad
religiosa. Y segn la nocin contempornea, tolerancia es equivalente a
apertura de carcter, facilidad para comprender y convivir con personas
que piensan de modo diferente, especialmente en cuestiones relativas a
temas morales y religiosos. Cuando se hable de tolerancia, es preciso
distinguir qu sentido estamos utilizando.

x Las causas de la intolerancia se pueden clasificar segn el tipo de


tolerancia. Para las dos primeras nociones de tolerancia, causas de
intolerancia son el fanatismo y el sectarismo. Por el fanatismo, se
persiguen ideales con tal mpetu, que no se repara en los medios para
conseguirlos. Por el sectarismo, se hace acepcin de personas, al
marginar injustamente a los que piensan de modo diferente. Y segn la
nocin contempornea, la intolerancia puede estar motivada por muy
diversas causas: sentimentalismo, materialismo, fanatismo, falta de
cultura, falta de discrecin, o por cualquiera de los vicios capitales
(soberbia, avaricia, lujuria, ira, gula, envidia y pereza).

x Respecto al fundamento de la tolerancia, hay que volver distinguir


segn las tres nociones de tolerancia. Para la nocin clsica de tolerancia,
el fundamento es la preservacin de la paz social que se exige al
gobernante. Si entendemos la tolerancia como libertad religiosa, el
fundamento es triple: (1) porque la religin slo se puede vivir en libertad;
(2) porque la falta de libertad religiosa, al ser una dimensin
especialmente sensible de la libertad, si se violenta, genera una gran
resistencia social; (3) por el respeto que merece toda persona, aunque
defienda ideas religiosas equivocadas. Y, por ltimo, si entendemos la
tolerancia como apertura mental y disposicin al dilogo y a la convivencia
con personas que piensan de modo diferente, el fundamento es la igual
dignidad y la solidaridad natural entre todos los hombres.

x El relativismo no puede ser el fundamento de la tolerancia, lo mismo


que no es necesariamente causa de intolerancia la afirmacin de
valores objetivos. Quien afirme que existe una verdad objetiva no es
necesariamente un dogmtico, porque dogmtico, en sentido peyorativo,
es quien trata de imponer por la fuerza algo que l cree que es verdad.
Una cosa es la verdad y otra el modo de trasmitirla a los dems.

Unidad 9. Tolerancia y Libertad

IX/31

x Respecto a los lmites de la tolerancia, hay que distinguir otra vez los
tres sentidos de tolerancia. Para los dos primeros sentidos de tolerancia,
como permisin de actos antisociales y como libertad religiosa, el lmite de
la tolerancia depender de la ponderacin entre las consecuencias
daosas del acto tolerado y las que derivaran de su impedimento. En
lnea de principio se puede afirmar que hay que tolerar todas los
comportamientos, tambin religiosos, siempre y cuando no atentaran
contra el bien comn ni contra los derechos de terceras personas. Para la
tolerancia como apertura de carcter, lgicamente cuanto ms capacidad
tenga uno de ponerse en el lugar de los dems y de comprender formas
de pensar diversas a la propia, tanto mejor.

x Con la idea de tolerancia entendida como libertad religiosa, nace, como de


su mano, la idea del Estado democrtico liberal, uno de cuyos
elementos integrantes es el reconocimiento de la libertad personal como
origen, fin y limitacin de la actividad estatal.

x La nocin moderna de tolerancia como libertad religiosa, al ponerla en


relacin con la nocin clsica, puede inducir a pensar que el hecho
religioso es por principio un mal social que no cabe ms remedio que
permitir en aras de una convivencia pacfica. Pero la religin no es por
principio un mal social, sino un bien, que habitualmente fortalece los
vnculos sociales y da nuevos motivos para cumplir con las normas
jurdicas.

x Qu garantiza el principio de libertad religiosa? Lo que protege es


que la relacin de la conciencia de cada uno con la verdad religiosa quede
inmune de coaccin social y poltica. Con el principio de libertad religiosa
pasa lo que al principio de libertad de prensa: no significa que todas las
publicaciones sean igualmente verdaderas y atractivas. Lo que es valioso
es que el bien y la verdad se abracen y se difundan libremente, para lo
cual hay que correr con el riesgo del error y de la inmoralidad de los que
libremente elijan lo contrario. La consagracin del principio de libertad
religiosa es, sobre todo, una exigencia al Estado para que deje libertad a
los ciudadanos en la prctica de sus propia religin, no es una llamada a
la sociedad civil para que deje de ser religiosa. Por lo tanto, el principio de
libertad religiosa no se basa en una presuncin de verdad de las
creencias religiosas de cada cual, ni tampoco considera un bien en s
mismo la variedad de creencias religiosas, de tal manera que cuanto ms
diversas, tanto mejor. Lo que protege sencillamente es la libertad.

IX/32

Unidad 9. Tolerancia y Libertad

x El sndrome de neutralidad tica, segn el cual se considera ms


ecunime y ms justo no adoptar ni ensear valores morales sustantivos,
con el fin de que cada uno los elija libremente cuando sea adulto, es un
error, porque para elegir con acierto, hace falta tener criterio. Elegir
presupone comparar e inclinarse por una de las opciones. Nadie elige sin
tener previamente unos valores sobre los que fundar su eleccin.

x La libertad podemos entenderla en dos sentidos: como libertad interior o


psicolgica y como libertad social. La primera es el fundamento de la
segunda: slo se comprende la libertad social si previamente se tiene una
idea de qu es la libertad psicolgica.

x La libertad psicolgica es la misma voluntad que, mediante la razn,


ordena y compara las diversas posibilidades, en vista de la eleccin, que
es el acto propio de la libertad.

x Los actos de la voluntad son el querer, la eleccin y el imperio. La libertad


se verifica en la eleccin, pero se funda en el querer y se manifiesta en el
imperio. El querer es el acto permanente de la voluntad, como un
magnetismo constante del hombre hacia su propia realizacin. La eleccin
se puede definir como el apetito deliberado de un bien a nuestro alcance.
Por la eleccin se focaliza el querer en un objeto determinado. En la
eleccin interviene el entendimiento, que compara y valora las
posibilidades a nuestro alcance. Por el imperio movemos a nuestro cuerpo
para que se dirija hacia el objeto elegido.

x Nadie puede querer el mal como mal. Cuando elegimos algo perjudicial
puede ser por defecto del entendimiento o de la voluntad, o de los dos
conjuntamente, que es lo ms frecuente. Por eso, los obstculos internos
para la libertad psicolgica son la ignorancia y la falta de virtud moral. Por
ignorancia elegimos a veces cosas que luego nos resultan perjudiciales, y
cuando nos damos cuenta, pensamos que no hicimos lo que realmente
queramos. Por la virtud moral, los apetitos sensitivos se encuentran como
afinados y en sintona con la voluntad, de tal manera que secundan con
prontitud y facilidad los proyectos de la razn, y adems facilitan que la
razn acierte en su juicio. La persona viciosa, en cambio, tiene una
libertad limitada, ya sea porque es incapaz de llevar a trmino proyectos
que requieren un mnimo de ambicin y de constancia, o ya sea porque
los vicios nublan la mente, y le llevan a errar en el juicio en el momento de
configurar un proyecto de accin.

Unidad 9. Tolerancia y Libertad

IX/33

x El gozo es el descanso en la posesin del bien amado. El gozo de la


voluntad se llama felicidad. La tristeza es un subproducto del deseo de
plenitud, que se produce cuando uno se considera incapaz de conseguir
el bien que ama. El odio se produce como efecto del deseo natural de
plenitud, contra aquello que impide o dificulta nuestra propia realizacin.

x La fuerza de la voluntad se nutre de la fuerza y rectitud de todo el


dinamismo apetitivo del hombre, lo cual presupone que los apetitos
sensitivos estn adecuadamente dispuestos hacia sus bienes respectivos,
segn una medida justa, que viene determinada por la rectitud de la
voluntad.

x La libertad como pura indeterminacin es una quimera. La libertad


indeterminada no existe ni puede existir. La libertad est limitada por el
horizonte de la plenitud de la forma humana. Y esto no supone merma de
libertad, lo mismo que el cantbrico no merma el territorio de Espaa, sino
que lo define (por el norte).

x Decir que mi libertad termina donde comienza la del prjimo y no decir


nada es casi lo mismo. La cuestin de hasta dnde llega mi libertad y
hasta donde debo tolerar la actuacin ajena es de imposible solucin si no
hay un acuerdo bsico sobre qu conductas son, en s mismas,
perjudiciales y beneficiosas.

x Junto al vicio y a la ignorancia, obstculos para la libertad son la violencia


y el miedo. El miedo en realidad es hijo de la violencia o de la ignorancia,
o de los dos conjuntamente. La violencia es aquello que impide el
movimiento natural de la potencia apetitiva. La ignorancia perturba el
conocimiento de la potencia aprehensiva. Y el miedo es una perturbacin
angustiosa del nimo por un riesgo o dao real o imaginario

x La culpa es el defecto de la voluntad, como la ignorancia es el defecto de


la inteligencia, o como la enfermedad es el defecto de las facultades
orgnicas.

x La razn ms profunda de la pena es la de reparar la culpa y recobrar la


inocencia. Junto a este fin, la pena tiende a evitar que proliferen las
injusticias, ya sea porque mantiene a buen recaudo al delincuente, ya sea
porque todos escarmientan en cabeza ajena al darse cuenta de lo que
realmente les puede pasar si hacen lo mismo. Y por ltimo, la pena tiene
como fin accesorio la reeducacin del delincuente.

IX/34

Unidad 9. Tolerancia y Libertad

10
FILOSOFA DEL DERECHO

EL DERECHO
DE LA NUEVA CIUDADANA
Diego POOLE

i RESUMEN
x Para la tica de la nueva ciudadana los valores no los elegimos porque
sean valores, sino que son valores porque los elegimos

x La expresin pblica ms lograda de esta nueva tica sea el llamado


"Manifiesto humanista" que, aunque redactado en 1933, ha sido rehecho y
suscrito posteriormente en el ao 1973

x En este "nuevo orden mundial" se dan cita principios difcilmente


conciliables: exaltacin de la autonoma individual, ecologismo pantesta y
relativismo axiolgico

x La filosofa del gnero es aquella ideologa, surgida en los aos setenta


en Norteamrica, que propugna que la sexualidad biolgica no es
constitutiva de la identidad personal, sino que cada cual define su
identidad sexual como quiera. la diferencia sexual ha sido fruto de una
imposicin cultural machista, que ha llevado a identificar a las personas
con determinados roles en funcin de su constitucin fsica

x En el fondo de la ideologa de gnero, adems de la filosofa


existencialista hay una exagerada proyeccin del pensamiento de
Rousseau.

x La teora del "feminismo de gnero" se basa tambin en una


interpretacin neo-marxista de la historia

x El que primero utiliz el trmino 'gnero' para referirse al concepto de


''identidad de gnero", definido como la conciencia individual que de s
mismas tienen las personas como hombre o como mujer, fue el doctor
John Money, de la Universidad Johns Hopkins de Baltimore, en 1950

x Fue la americana Kate Millet la que, en su obra Poltica sexual, divulg en


forma de ideologa la perspectiva de gnero. Lo que llamamos conducta
sexual escribe Milletes el fruto de un aprendizaje que comienza con la
temprana socializacin del individuo y queda reforzada por las
experiencias del adulto

x La obra de Firestone constituye todo un programa revolucionario, cuyo


principal objetivo es suprimir la familia. La revolucin de las mujeres para
controlar los medios de reproduccin es paralela a la revolucin del
proletariado para controlar los medios de produccin.

Unidad 10. Nueva Ciudadana

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x Se pretende inculcar la ideologa de gnero en todos los tramos de la


educacin escolar

x La teora del "republicanismo cvico" de Pettit defiende que la libertad es


fruto del Derecho, que tiende a deshacer las inercias de dominacin en el
seno de la sociedad. La libertad consiste en la no dominacin, y exige, por
tanto, que nadie sea capaz de interferir arbitrariamente en las decisiones
de la persona libre. Slo el Estado puede inmiscuirse legtimamente en las
decisiones de las personas pero siempre que lo haga con la intencin de
lograr una igualdad efectiva entre los ciudadanos.

x Por laicismo se entiende aquella actitud de los poderes pblicos de


ignorar completamente al fenmeno religioso presente en la sociedad que
gobiernan. Por laicidad (positiva), en cambio, se entiende la no
confesionalidad de los poderes pblicos, pero una actitud de respeto e
incluso de colaboracin con las manifestaciones religiosas que sean
mayoritarias en la sociedad.

x Causas del laicismo: (1) clericalismo de muchos catlicos, (2) una


comprensin errnea del pluralismo poltico, (3) incapacidad para
distinguir entre poder y autoridad, (4) identificacin de lo pblico con lo
estatal, (5) dar ms importancia a la dimensin institucional de la libertad
religiosa que a su manifestacin social

x Efecto del laicismo: (1) agosta la vida religiosa de la sociedad, (2)


discriminacin de los que fundan sus ideas en principios relacionados con
verdades religiosas, (3) negacin del pluralismo, (4) el gobierno se
distancia de la sociedad, (5) imposicin sin justificacin de valores
neutrales.

x El artculo 16 de la Constitucin Espaola reconoce la libertad de religiosa


y de culto, y reconoce una importancia especial a la religin cristiana. El
artculo 17 garantiza el derecho de los padres a educar a sus hijo de
acuerdo con sus propias convicciones.

x El hecho religioso es visto por nuestra Constitucin como un hecho social


positivo, lo que le llevara a aplicar al factor religioso un favor iuris
similar al que se da al arte, el ahorro, la investigacin, el deporte, etc.

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