DERECHO COMPARADO

Lic. Juan Apstol Muoz

Puello

PRESENTADO POR:
Grecia Cornelio

Mat. 2012-5927

Jacquelin Carela

Mat. 2012-3277

Madelaine Candelario Mat. 2011-6294

Mauri Made Ogando

Mat. 2012-1764

Keller Carrasco

Mat. 2012-5163

14 de Abril del
2015

Tema
Conceptos sobre
Fundamentos del
Derecho Comparado

INDICE

Introduccin

Conceptos del Derecho Comparado...

El Derecho comparado es ciencia o mtodo o ambas cosas?.....

Objeto del Derecho Comparado
Fines del Derecho Comparado.....
Fuentes del Derecho Comparado .

Desarrollo Histrico del Derecho Comparado..

4
5
6
7
15

Elementos de Evolucin del Derecho Comparado desde el

Siglo XIX..
Familias jurdicas.

15
20

reas de Aplicacin del Derecho Comparado

26

Conclusin

27

Bibliografa..

28

INTRODUCCIN
3

El Derecho Comparado es una disciplina que tiene como particularidad

la utilizacin del mtodo para analizar las diferencias y semejanzas entre los
distintos sistemas o familias jurdicas que se han formado a travs del devenir
histrico, como son: el sistema Romano-Germnico, el sistema de Derecho
Socialista; el sistema Anglosajn o Cammon Low y los sistemas de derecho
Tradicional y Religioso o Filosfico. En ella se destacan las figuras jurdicas,
as como la tcnica inherente a cada sistema en busca de una mejor
comprensin de los mismos. Estos temas se profundiza por medio del estudio
de los siguientes elementos: Desarrollo histrico y rea de aplicacin, as
como sus fines y fuentes.
El Derecho comparado suele ser calificado como una disciplina o
mtodo de estudio del Derecho que se basa en la comparacin de las distintas
soluciones que ofrecen los diversos ordenamientos jurdicos para los mismos
casos planteados (esto dentro de una perspectiva funcionalista). Por este
motivo, suele discutirse si resulta propiamente una rama del Derecho o como
una metodologa de anlisis jurdico.
El Derecho comparado como mtodo puede ser aplicado a cualquier
rea del derecho, realizando estudios especficos de ciertas instituciones. A
este tipo de anlisis se le denomina microcomparacin. Por su parte, si se
estudia las diferencias estructurales entre dos sistemas jurdicos se le
denominar anlisis macrocomparativo.
Veamos un desglose extensivo de estos importantes temas.

CONCEPTOS DEL DERECHO COMPARADO.

El trmino derecho comparado comienza a utilizarse con asiduidad a
partir del ao 1900 tras la celebracin en Pars del primer Congreso
internacional de Derecho comparado, bajo los auspicios de la exposicin
mundial emblemticamente representada por la torre Eiffel. Exposicin bajo
cuyo amparo se celebraron importantes congresos, siendo uno de ellos el
patrocinado por los profesores franceses Eduard Lambert y Raymond Saleilles
y que abrir el cauce a los siguientes Congresos Internacionales de Derecho
comparado que, desde entonces, se han celebrado peridicamente, cada cuatro
aos en distintas capitales del mundo.
El Derecho Comparado es la disciplina que se propone, por medio de la
investigacin analtica crtica y comparativa, descubrir las semejanzas y
diferencias entre los distintos sistemas jurdicos en el mundo.
El Derecho comparado es ciencia o mtodo o ambas cosas?
El Derecho comparado es un mtodo.
El Derecho comparado no es una rama como son los derechos penal y
civil. Quin ha odo decir El Derecho civil es un mtodo?, tampoco se ha
odo lo mismo del Derecho laboral. No hay problema en aceptar al Derecho
comparado como mtodo, porque es evidente su necesidad cuando los juristas
de un Estado se preocupan en aproximar su derecho interno a una legislacin
extranjera ms evolucionada. En efecto, la actividad de comparar es un
mtodo, y podra decirse que para mejorar el Derecho nacional tiene carcter
esencial, del mismo modo que la deduccin, sntesis, induccin y anlisis en la
ciencia en general.
5

El Derecho comparado es una ciencia.

Est claro que tenemos un objeto de trabajo, mejorar el derecho
nacional, y el jurista que tenga esta tarea tan elevada debe contar con el
mtodo comparado para hacerlo y, por supuestos, aquellos otros mtodos de la
ciencia en general que hemos citado. Cuando nos planteamos mejorar nuestro
derecho nos aseguramos de hacerlo en forma sistemtica, crtica, objetiva,
clara y con la humildad necesaria de la fabilibilidad, en especial siento la
naturaleza del derecho en general mutable, cambiante. Se debe, entonces,
buscar semejanzas y diferencias entre los diferentes sistemas de derecho del
mundo de acuerdo a los criterios de fuentes, principios, estructura, concepto
de norma, mtodo y tcnica.
Objeto del Derecho Comparado.
El Derecho Comparado tiene como objeto la confrontacin de los
sistemas jurdicos de diversos pases, para determinar lo que hay de comn y
diferencial entre ellos y determinar sus causas. Consiste en la aplicacin del
mtodo comparativo para efectuar estudios comparativos tambin de la
legislacin, de la jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre jurdica.
El Derecho Comparado precisa lo siguiente: como su nombre lo indica,
esta disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas
jurdicos de diversos lugares o pocas, con el fin de determinar las notas
comunes y las diferencias que entre ellos existen, y derivar de tal examen
conclusiones sobre la evolucin de tales instituciones o sistemas y criterios
para su perfeccionamiento y reforma.

Es decir, el estudio del Derecho Comparado no slo puede referirse al

estudio comparativo de las legislaciones sino tambin al estudio comparativo
de la jurisprudencia, las ejecutorias, las instituciones jurdicas y la costumbre
jurdica.
Fines del Derecho Comparado.
Conforme lo precisa Rene David, los fines del derecho comparado son
tres lo cual se detalla a continuacin:
1) Unificacin del derecho, sobre todo en materia comercial, a travs de la
lex mercatoria en el comercio internacional, se habla de unificacin jurdica y
tambin de armonizacin.
2) Entendimiento internacional, porque nos hace comprender la razn de ser
de las normas en los distintos estados, por lo cual es necesario precisar que los
diplomticos es necesario sean formados adems en derecho comparado, de lo
contrario sera compleja la aplicacin de las convenciones internacionales
entre los diferentes sujetos del derecho internacional.
3) Un mejor conocimiento del derecho nacional, es decir, que utilizando el
mtodo comparativo se puede estudiar con mayor detalle los defectos
legislativos y los aciertos legislativos.
Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir,
cuando realizamos estudios aplicando el mtodo comparativo al derecho, los
juristas pueden conocer mejor el derecho, porque ya no se estudia las
instituciones jurdicas o normas jurdicas, o jurisprudencia, o ejecutorias, o
costumbre jurdica, dentro de un sistema jurdica, sino dentro de diferentes

sistemas jurdicos lo que hace que la perspectiva sea mayor, ya que el vrtice
con el que se estudia el derecho es mayor.
Fuentes del Derecho.
Para comprender el derecho comparado es necesario el estudio de
las fuentes del derecho, por lo cual como segunda parte del presente trabajo de
investigacin desarrollaremos las mismas aplicadas al derecho comparado o
teniendo como norte el mismo. Es decir, las fuentes del derecho pueden ser
estudiadas en todas las disciplinas del derecho, en tal sentido pueden ser
estudiadas en el derecho comercial, civil, penal, constitucional, laboral,
administrativo, procesal, registral, notarial, cooperativo, minero, de familia,
internacional, entre otras ramas del derecho, es decir, pueden ser estudiadas en
el derecho pblico (constitucional, procesal y administrativo, principalmente),
privado (civil y comercial principalmente) y social (laboral entre otras ramas
del derecho).
Es decir, no existe rama del derecho que quede al margen del derecho
comparado (en tal sentido puede hacerse derecho comparado desde el derecho
civil hasta el derecho aerontico, entre otras ramas del derecho), e incluso el
mismo

puede

aplicarse

la metodologa de la

investigacin jurdica

(comparando por ejemplo planes de investigacin) y a la pedagoga jurdica

(comparando

formas

de

hacer

pedagoga

jurdica)

tambin

la enseanza del derecho (comparando formas de ensear derecho).

Entre estas dos ltimas existe proximidad pero no son lo mismo, y en
este orden de ideas debemos aspirar a hacer pedagoga jurdica, que
es educacin jurdica con valores y no a hacer simple enseanza del derecho
que es slo transmisin de conocimientos, sin valores.
8

Son fuentes del derecho la ley, costumbre, doctrina jurdica, principios

generales del derecho, jurisprudencia, ejecutorias, realidad social, y la
voluntad o contrato, entre otras, es decir, las fuentes del derecho son las partes
del derecho.
Las Leyes son las normas jurdicas aprobadas por los legisladores, que
pueden ser expedidas por los poderes del estado como son el Poder
Judicial, Poder Ejecutivo y Poder Legislativo, y por las instituciones
pblicas que tienen facultad legislativa como gobiernos regionales y
locales. En tal sentido en el estado peruano en el Diario Oficial El Peruano
salen publicadas las principales normas jurdicas peruanas, es decir, no
todas sino slo las principales. La ley es fuente principal de nuestro
derecho peruano y de todos los otros estados que pertenecen a la
familia jurdica romano germnica. La ley es lo mismo que el derecho
positivo, pero algunos autores son del criterio que el mismo abarca adems
a la jurisprudencia lo que es necesario tener en cuenta para
un conocimiento ms amplio del tema investigado. En tal sentido se habla
de la ley o el derecho positivo peruano, o de la ley o el derecho positivo
alemn, o la ley o el derecho positivo en el derecho positivo francs, entre
otras leyes o derechos positivos.
Debemos dejar constancia que se puede comparar la ley peruana con
la ley alemana, o la ley francesa con la ley espaola, la ley alemana con la
ley belga, italiana, costarricense y argentina, entre otras. Son ejemplos de
leyes la constitucin poltica peruana de 1993, el cdigo civil peruano de
1984, el Cdigo Civil Peruano de 1852, el Cdigo Civil peruano de 1936,
el cdigo penal peruano de 1991, la ley general del sistema concursal, la
ley de reestructuracin empresarial, la ley de reestructuracin patrimonial,
9

la

ley

del procedimiento administrativo

general,

el

reglamento

del registro de sociedades, el reglamento del registro mercantil, el tuo del

reglamento general de los registros pblicos, el Cdigo Civil Alemn de
1896 vigente desde 1900 conocido como BGB, el Cdigo Civil Francs de
1804 conocido como Cdigo Napolen, el Cdigo de Vlez, el Cdigo
Civil Chileno, Cdigo Civil Espaol de 1889, entre otros cuerpos
normativos, los cuales se encuentra divididos casi siempre en artculos, y
en algunos casos como el Cdigo Civil peruano de 1984, adems en libros,
secciones, ttulos, captulos y sub captulos, las cuales son materia de
estudio por parte de la tcnica legislativa, que es definida como el arte de
legislar.
La tcnica legislativa estudia otros temas tambin como la derogacin
(la cual fue materia de una anterior publicacin en la Revista Normas
Legales) y la parte formal de las normas al igual que la codificacin . En la
tcnica legislativa se estudia las opciones legislativas que pueden ser
cdigos o leyes especiales, entre otras.
Al estudiar la ley es necesario tener en cuenta que la constitucin
poltica peruana es la fuente legal de mayor jerarqua y todas las otras
fuentes legales o normas legales no deben contradecirla, porque en caso de
hacerlo se puede aplicar el control difuso (por todos los jueces) o el control
concentrado (por el Tribunal Constitucional). Del ttulo preliminar del
cdigo civil peruano de 1984 debemos tener en cuenta los artculos I, III,
IV, VII y VIII para las leyes. Es decir, el ttulo preliminar del Cdigo Civil
Peruano de 1984 es aplicable no slo al derecho civil sino a todo el
derecho.

10

Muchos abogados, de todas las fuentes del derecho solo estudian a la

ley, sin cuestionarla ni criticarla a los cuales se les llama abogados
positivistas. Cuando estudiamos la ley tambin es necesario revisar el
derecho supletorio y el orden jerrquico de las normas legales, dejando
constancia que los decretos supremos tienen menos jerarqua que las
sentencias, lo cual es poco conocido por los abogados.
La Costumbre tambin es fuente del derecho y se refiere a la forma de
actuar frente a determinada actividad o hecho de un determinado sector de
la poblacin, en tal sentido se habla de la costumbre comercial en el
derecho peruano, o la costumbre comercial en el derecho espaol, o la
costumbre comercial en el derecho argentino.
Debemos dejar constancia que se puede comparar la costumbre peruana
con la costumbre argentina, entre otras. El Cdigo Civil peruano de 1984
dedica varios artculos a los usos y costumbres, por lo cual al estudiar esta
fuente del derecho debemos recurrir tambin al derecho civil (adems de
al derecho comercial), entre otras ramas del derecho.
La Doctrina Jurdica es fuente del derecho y es conformada por los
trabajos publicados de los tratadistas o jurisconsultos los cuales tienen la
mayor jerarqua dentro de los juristas, en tal sentido se habla de doctrina
jurdica peruana, o doctrina jurdica alemana, francesa, costarricense,
brasilera, chilena, ecuatoriana, argentina, entre otras. Debemos dejar
constancia que se puede comparar la doctrina jurdica peruana con la
doctrina jurdica espaola o alemana, entre otras.
Los Principios Generales Del Derecho tambin son fuente del derecho y
son el substrato de todo el ordenamiento jurdico de un estado, en tal
11

sentido se habla de principios generales del derecho alemn, francs,

peruano, argentino, espaol, entre otros. Debemos dejar constancia que se
puede comparar los principios generales del derecho peruanos con los
principios generales del derecho alemn, entre otros. Sin embargo,
pareciera que los principios generales del derecho son los mismos en el
derecho de todos los estados y para muchos juristas no son fuente del
derecho, los generales ni los de cada rama del derecho como principios
notariales, principios procesales y principios registrales, con lo cual no
estamos de acuerdo.
La Jurisprudencia tambin es fuente del derecho y son los
pronunciamientos

definitivos

de

los

rganos

jurisdiccionales

administrativos en ltima instancia y que son obligatorios para

otros procesos, en tal sentido se habla de jurisprudencia judicial (que es la
ms abundante), del tribunal constitucional, del Consejo Nacional de la
Magistratura y del Jurado Nacional de Elecciones, de los tribunales
administrativos (Tribunal Fiscal, Tribunal de Indecopi, entre otros) y
tambin existe jurisprudencia privada. Se habla o conoce jurisprudencia
peruana, mexicana, estadounidense, argentina, inglesa, china, coreana,
japonesa, entre otras.
Debemos dejar constancia que se puede comparar la jurisprudencia
mexicana y peruana, inglesa y estadounidense, para lo cual debemos
recurrir a los restatements (los cuales son agrupaciones por materias y
volmenes de la jurisprudencia emitida por los tribunales de los Estados
Unidos de Norteamrica, y que por cierto son cuerpos aceptados casi como
oficiales y que no existen en el derecho de ningn otro estado, en tal
sentido podemos afirmar que un estudio comparatista con el derecho
12

estadounidense no puede dejar de lado estos conjuntos de jurisprudencia,

ya que implicara un estudio poco serio y parcial por que deja de lado parte
importante del derecho), entre otras. La jurisprudencia es regulada por
muchas normas entre las cuales destaca el tuo de la ley orgnica del Poder
Judicial y el Cdigo Procesal Civil, ambas peruanas, entre otras normas.
Las

Ejecutorias

pronunciamientos

tambin
definitivos

son
de

fuente
los

del

derecho

rganos

son

jurisdiccionales

los
o

administrativos pero que no son obligatorios para otros procesos. En tal

sentido se habla de ejecutorias judiciales (que son las ms abundantes), del
tribunal constitucional, privadas y administrativas, entre otras. Se habla o
conoce ejecutorias peruanas, bolivianas, chinas, costarricenses, entre otras.
Debemos dejar constancia que se puede comparar las ejecutorias peruanas
con las ejecutorias argentinas, entre otras. Las ejecutorias no tienen tanta
importancia como la jurisprudencia, sin embargo, recomendamos su
estudio, a fin de aspirar a conocer mejor el derecho de los diferentes
estudios a nivel de estudios de derecho comparado.
La Realidad Social tambin es fuente del derecho y es la vivencia de
poblacin donde se aplica el derecho. El derecho busca regular la realidad
social, pero no puede forzarla por lo cual cuando recepcionamos
instituciones o normas jurdicas entre otras, debemos tenerla en cuenta a fin
de que las normas o instituciones no sean camisas de fuerza. Es decir, se
debe regular la realidad social pero no encasillarla, porque si no se puede
entorpecer el mercado, que es donde se unen o encuentran la oferta con
la demanda. En tal sentido existe realidad social peruana y extranjera,
Debemos dejar constancia que se puede comparar la realidad social
peruana con la realidad social inglesa entre otras. Resulta de vital
13

importancia el estudio del mercado peruano comparndolo con el mercado

estadounidense para advertir que el primero est poco desarrollado en
comparacin con el segundo, por lo cual en un estudio de derecho
comparado sera importante estudiar las causas as como su solucin, para
mejorar la economa y el derecho peruanos.
Es decir, el derecho comparado no aborda slo temas tericos, sino
tambin temas aplicativos como podra ser una tesis de maestra o
doctorado en la cual se estudie como mejorar el mercado peruano. Pero es
claro que mejorar el mercado peruano no es una labor exclusiva de los
legisladores (y dentro de ellos sobre todo los congresistas) sino tambin de
los operadores jurdicos como son los magistrados sentados (me refiero a
los Jueces y Vocales), ya que con sus sentencias tambin se puede mejorar
el mercado, es decir, tambin se puede mejorar el mismo con
jurisprudencia y ejecutorias, todo ello con el objeto de atraer
las inversiones e incrementar el intercambio de bienes y servicios para
mejorar el mercado peruano.
La Voluntad o Contrato tambin es fuente del derecho y la voluntad es la
manifestacin de voluntad o acto jurdico. Y los contratos son actos
jurdicos patrimoniales plurilaterales. Es decir el gnero es el acto jurdico
y el contrato es la especie. Se pueden comparar actos jurdicos y contratos.
En tal sentido se puede comparar un contrato de compra venta peruano con
un contrato de compra venta ingls o chileno o alemn, un contrato de joint
venture peruano con un contrato de joint venture francs, un contrato de
compra venta de empresas peruano con un contrato de compra venta de
empresas estadounidense, entre otros. Es decir, esta fuente del derecho es

14

poco conocida como fuente del derecho, pero si es estudiada por parte de
los jurisconsultos.
Adems existen otras fuentes del derecho pero dicho estudio rebasa el
campo de estudio del presente trabajo de investigacin. Las otras fuentes del
derecho son poco conocidas y poco estudiadas.
Para muchos juristas el derecho comparado slo se hace respecto de la
ley, pero esta afirmacin es equivocada por que pueda hacerse derecho
comparado de todas las fuentes del derecho y en tal sentido debemos precisar
qu derecho no es lo mismo que derecho positivo o legislacin, ya que ste
ltimo forma parte de aqul.
Si un jurista no domina las fuentes del derecho no puede aspirar a ser
comparatista.
Resulta importante dejar constancia que las fuentes del derecho existen
en todos los sistemas jurdicos y tambin en todas las familias jurdicas.
Algunas de estas fuentes son primarias como la ley y otras son
secundarias como la jurisprudencia y las ejecutorias en la familia jurdica
romano germnica. En tal sentido se debe aplicar las mismas teniendo en
cuenta su carcter de primarias o de secundarias, segn cada sistema jurdico.

15

DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO COMPARADO

Innegable es creer que el hombre antiguo como el hombre actual no
estuviera intrigado y sintiera la necesidad de indagar como se aplicaba
la justicia en los otros pueblos, pero sobre todo en puebles ms prximo a los
nuestros o los suyos.
Por lo tanto, siempre existi un inusitado inters por conocer y estudiar
el Derecho Extranjero, apelando con mucha frecuencia a juristas y a mtodos
comparativos. Se cree que segn la tradicin, las leyes de Saln el ateniense
que lleg hacer uno de los siete sabios de Grecia, y la Ley de las Doce Tablas,
fueron procedidas por investigaciones muy acorde al Derecho Comparado.
La comparacin de las costumbres permiti y dio luz a los antiguos
juristas Franceses a formular los principios rudimentarios de un derecho
Comn y consuetudinario.
En el caso de Alemania, y su Derecho Privado Alemn, tambin
en Inglaterra se compararon el Common Law y el Derecho Cannico. En esos
primeros tiempos no se usaba la expresin "Derecho Comparado".
Elementos de Evolucin del Derecho Comparado desde el siglo XIX
En Europa en el curso del desarrollo de la Edad media hubo escuelas
donde se desarroll el derecho comparado. En el derecho romano-germnico
estuvieron las escuelas de Babia y la de Bolonia (ambas en Italia).
1.

Escuela de Babia.-

Esta estudia el derecho lombardo, el derecho

cannico y el derecho romano. El derecho cannico y el derecho romano eran

el derecho comn de Europa occidental.
16

2. Escuela de Bolonia.- Nace en el siglo XI, con la labor de los glosadores,

los que hicieron las compilaciones justinianas.
3. Escuela de los Post-glosadores.- Sassoferrato (Bartolo)
4. Escuela de los juristas nacionales.- Esta nace con el renacimiento en el
siglo XVI. Los humanistas, movimiento dentro del renacimiento, invocaron
un estudio crtico frente a los bartolistas de las fuentes de derecho,
profundizaron el derecho romano y pas en muchos pases de Europa del
llamado derecho romano. Los humanistas crearon la escuela de los juristas
nacionales, que tena como objetivo la investigacin cientfica y la aplicacin
prctica de las leyes.
5. Escuela del derecho natural (Grosstio).-

Esta escuela se forma en

Holanda en el siglo XVI, la cual tiene una gran influencia en el siglo XVII y
XVIII. El derecho natural a su vez nace de una evolucin de desarrollo de las
ideas que comprende personajes como los estoicos y los juristas romanos,
quienes abarcaron el desarrollo del derecho natural.
Posteriormente podramos mencionar que parte de esta evolucin
conceptual se hizo a travs de la iglesia cristiana. Luego aparece el personaje
cristiano San Isidro de Sevilla que admite que todas las leyes tienen dos
orgenes, esto pone una piedra importante en el desarrollo de la escuela del
derecho natural, pues admite que las leyes tienen una naturaleza divina o una
naturaleza humana, es decir que introduce la posibilidad de que las leyes
pueden tener un origen humano, cuando la creencia era que todas las leyes
eran de origen divino.
San Agustn por su parte es importante por sus postulados de derecho
natural. Para l el gobierno, la propiedad y el derecho eran pecados.
17

Santo Toms de Aquino, uno de los pensadores ms importantes de las

ideas (1226-1274), es el primero que concilia los ideales cristianos con la
realidad humana. l desarrolla el catolicismo medieval. Hace una sntesis del
dogma teocrtico. Adopta el evangelio al pensamiento aristocrtico (filosofa
aristotlica de equilibrio).
Entre los representantes importantes de la escuela natural estn Grosso,
Espinosa, Pujendorf y Francisco Bacon (ingls), quien pretenda unir el
derecho romano a un sistema universal de justicia.
6. Escuela histrica.- Se distingue por haber tenido inters en todos los
ordenamientos jurdicos, y sus razonamientos sobre esto fue lo que le dio
hincapi al derecho comparado.
Hubo algunos exponentes que contradicen el postulado de la escuela
histrica porque eran partidarios de la interpretacin filosfica de la idea del
derecho, para ello el desarrollo de las ideas era el fundamento del mundo
jurdico, lo cual podra complementarse con un mtodo comparativo y una
visin universal.
Sus principales exponentes fueron Pablo Anselmo y Fever Bach, este
ltimo es el primero (segn autores) con una idea clara y exacta de un estudio
de un derecho comparado. Su planteamiento fundamental era que la ciencia
jurdica no estaba limitada ni por el tiempo, ni por el espacio, por lo que su
idea era unir las ideas jurdicas de todos en una gran glosa.
En Alemania y Francia, surgen soportes importantes a la escuela
histrica. En Alemania Nittermmaier present una panormica de los derecho
extranjeros, incluyendo el derecho de Amrica e ingls, sobrepasando de la
realidad romano-germnica. Leminier, en Francia, influy en 1828-1830 en
18

el primer curso de derecho comparado en lo que es la Universidad libre, que

no est sujeta a los reglamentos de restriccin acadmica.
En el siglo XIX nace la necesidad de restituir la universalidad del
derecho, eso que antes era fraccionado y era una novedad. Este pensamiento
toma impulso con el Cdigo Napolenico (que fue la expresin ms brillante
de la escuela natural) y de la idea de la formacin de un derecho con valor
universal. Aunque en la poca del Cdigo Napolenico era muy ajustado al
texto y a la interpretacin ms exacta y escptica (inflexible), era la solucin
de cualquier problemtica jurdica.
En esta poca se publicaron codificaciones apartadas del Cdigo
Napolenico, lo que hizo que se desarrollara el derecho comparado. En 1869
se forma en Francia una sociedad de legislacin comparada, y en 1876 se crea
una oficina de legislacin extranjera en el ministerio de justicia, cuyo objetivo
era perfeccionar los cdigos y las leyes.
Fue a partir de la segunda mitad del siglo XIX especficamente en 1869,
y en algunos casos, a partir del siglo XX, cuando comienza a tener
fundamento y a verse la utilidad de los estudios del Derecho Comparado.
La comparacin de los Sistemas Jurdicos hasta ese entonces se haba
hecho de una forma circunstancial y sin una especificacin especial. En
Alemania, el Jurisconsulto Shering no tuvo dudas en proclamar que el
Derecho Comparado constituira para los juristas el mtodo del porvenir.
El xito del Derecho Comparado hoy, se le atribuye a la necesidad que
experimentaron los juristas, despus de "superar" los signos nacionalistas,
volviendo al universalismo que es el atributo principal de toda ciencia.
19

Al producirse en Francia la compilacin y codificacin napolenica, esto

atrajo la creencia de que gracias a las nuevas compilaciones el Derecho
Natural haba alcanzado la formulacin definitiva con un valor "universal"
Creando una percepcin de que los dems pueblos no tenan ms que
copiar

el modelo que

les

ofreca.

En

ese

entonces

los

Franceses

"con problemas solo tenan que acudir a los cdigos para hallar solucin a sus
problemas". Visto desde esa perspectiva no qued lugar para implementar el
Derecho Comparado. Ya que la doctrina se inspiraba en la clebre frase del
Jurista Beugnet, que deca: "no enseo elderecho civil; solo conozco
el cdigo de Napolen".
Cierto es que algunos Estados de Europa y tambin de Amrica
Latina promulgaron o se propusieron promulgar a mediados del siglo XIX
Cdigos con ciertos perfiles que se diferenciaban del modelo Napolenico.
Es la poca en que hace su aparicin el Derecho Comparado bajo el
nombre de "Legislacin Comparada". Estudindose lo nuevos cdigos, aunque
no se tratara de descubrir en ellos el Derecho, y en el tiempo y
la conciencia ste se confundrsete se confundiera con la ley, porque para los
Franceses el Derecho solo poda encontrarse en los cdigos y las Leyes
Francesas.
Se cree que ese estudio pudo proporcionar desde el punto de vista
poltico y de la ciencia jurdica, sugerencias para perfeccionar las leyes
Francesas. Y con ese espritu se cre en Francia en 1869 la Sociedad de
Legislacin Comparada, y en el mismo orden una oficina de Legislacin
Extranjera en 1876, en el seno del Ministerio de Justicia, con el objetivo de
informar a los Magistrados sobre Sistemas Jurdicos Extranjeros.
20

En esa oficina se hacan las Comparaciones de las Leyes mediante una

publicacin de las traducciones de los Cdigos y Leyes Extranjeras. La
Legislacin Comparada deba servir esencialmente, segn la norma de la
poca, para perfeccionar los Cdigos y las Leyes. El inters de la
Comparacin se limit a los Sistemas Jurdicos, incluyendo los Derechos que
se basaban en una tradicin Romanista que se adhiri a la frmula a la frmula
de la codificacin.
En el ao 1900 en ocasin de celebrarse en Francia el Primer Congreso
Internacional de derecho Comparado participando en el congreso juristas de
Europa Continental, solo un ingls, Sir Frederick Pollock, represent al
mundo de tradicin jurdica inglesa.
En las discusiones del Congreso Primero del Derecho Comparado
en torno a su naturaleza y el objeto del Derecho, en definitiva surgi una
idea matriz que deca: El objeto del Derecho Comparado es lograr la creacin
de un Derecho Comn Legislativo, el derecho del siglo XX, comn a toda la
Humanidad Civilizada.
Familias Jurdicas
En el derecho comparado resulta importante el estudio de las familias
jurdicas, porque permite estudiar y comprender el derecho mundial desde una
perspectiva muy alta, la cual es necesaria en el derecho comparado sobre todo
de familias jurdicas
Las familias jurdicas son los grupos de sistemas jurdicos y en tal
sentido el sistema jurdico estadounidense (pero de Estados Unidos de
Norteamrica no todos sus estados pertenecen a la familia jurdica del
21

common law) y el sistema jurdico ingls forman parte del common law. Pero
estos dos sistemas jurdicos no son los nicos que forman parte de la familia
jurdica del common law.
La principal y ms conocida en nuestro medio es la clasificacin de las
familias jurdicas por la cual se clasifica a las mismas en cuatro familias que
son las siguientes: del common law, romano germnica, de los derechos
socialistas y de base religiosa. De las cuales las ms conocidas y estudiadas en
nuestro medio son las dos primeras.
Es decir, esta no es la nica clasificacin de las familias jurdicas, sino
que existen diversidad de clasificaciones de los diferentes sistemas jurdicas
en diversas familias jurdicas.
En los estados que pertenecen a la familia romano germnica
la ley prima sobre otras fuentes del derecho, pero no las excluye, es decir, en
estos estados tambin existen otras fuentes del derecho como la costumbre,
jurisprudencia, realidad social, entre otras.
El sistema jurdico peruano pertenece a la familia jurdica romano germnica
al igual que los sistemas jurdicos argentino, ecuatoriano, espaol, mexicano,
boliviano, italiano, alemn y francs, entre otros.
Las familias jurdicas no son lo mismo que los sistemas jurdicos, sin
embargo, debemos dejar constancia que los ltimos conforman las primeras
Actualmente tenemos un ordenamiento de derecho comparado
compuesto de cinco familias jurdicas contemporneas:

22

La familia romanista
La expresin romanizacin hace alusin, al conjunto de instituciones
jurdicas que produjo el pueblo romano desde su fundacin en el ao 754
antes de Jess Cristo hasta la compilacin Justiniano en el siglo XII, las bases
germnicas , las cuales se desarrollaron a partir del derecho romano como
ciencia jurdica comn.
Con las invasiones brbaras, los invasores siguieron viviendo bajo la ley
Ramona. Porque bsicamente estaba constituida por las compilaciones de
Justiniano y el Breviario de Alarico. Sin embargo, las compilaciones de
Justiniano eran complicadas y fueron sustituidas por textos ms sencillos.
En la edad media no hubo en Occidente enseanza organizada del
derecho. Los litigios se resolvan de acuerdo con la ley del ms fuerte o por
la autoridad arbitraria del jefe. L restauracin de la idea de derecho surge en el
occidente europeo en los siglos XII y XIII, y las universidades europeas
tomaron como base el derecho romano y el derecho cannico.
La estructura de la familia romanista agrupaba las ciencias jurdicas y
las normas en categoras idnticas, y con la misma divisin bsica entre
el derecho pblico y el derecho privado. Es dentro del derecho pblico y del
derecho privado donde se encuentran las ramas fundamentales del derecho:
Derecho administrativo, constitucional, internacional pblico, penal,
procesal, civil y mercantil. Derecho del trabajo, etc. La fuente del derecho
romano est constituida por la ley, seguido por la doctrina, la jurisprudencia y
las costumbres.

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Cammon Law, equily.El derecho Ingles se estructura sobre distincin bsica de origen
histrico jurdico; que atiende al subsistema jurisprudencial al cual pertenecen
sus normas, es decir el Cammon Law o equily que a partir de su surgimiento
en el siglo XV, el equily complemento y en ocasiones sustituyo, al Cammon
Law, en aquellos casos que demandaban agilidad procedimental y
compensaciones o reparaciones.
Su objeto original era ofrecer soluciones equitativas que el Cammon
Law no pudiera dar repuesta; esta ltimo estableci el principio de que el
equily no poda ofrecer soluciones cuando el Cammon Law contemplara un
remedio legal a adecuado y complementario.
La historia del derecho Common Law o derecho comn Ingles nace
en Inglaterra, en oposicin a las costumbres locales. Es el derecho comn de
toda Inglaterra y se destacan cuatro periodos que son:
1. periodo anglosajn;
2. formacin del Cammon Law,
3. poca del florecimiento del Cammon Law
4. y el periodo moderno.
Se establecen similitudes entre el Cammon Law y la Equily a partir de
la correccin del Cammon Law al desaparecer varias jurisprudencias que
intervenan cuando no se encontraban soluciones en el Cammon Law cuando
los tribunales de Westminster no tenan soluciones justas para los litigios, los
ciudadanos pedan la intervencin del rey.

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La familia del derecho socialista.En cada familia se sita como caracterstica bsica la originalidad, ser
una sociedad diferente que concibe al Estado con una sper estructura
econmica. A diferencia de los dems sistemas de derecho, el derecho
socialista

prev

que

la

mayor

parte

de

la

propiedad

de

los medios de produccin sea titularidad estatal.

Otra caracterstica de mayor trascendencia que se sita como base
fundamental de la sociedad es la colectivizacin de los medios
de produccin y planificacin.
La doctrina marxista leninista se define como una concepcin
del materialismo histrico y dialctico. Dicho materialismo expresado por
Engels, parte de la teora evolucionista en base a la dialctica de Hegel, quien
plantea que una transformacin social genera cambios hacia la mejor de un
verdadero

progreso,

cuyo motor es

la

contradiccin.

Estos

cambios

cuantitativos surgen de los cualitativos.

En el materialismo histrico, segn el pensamiento social de Marx es
de carcter cientfico. Afirma que la causa determinante de cada realidad
histrica social se fundamenta en su estructura econmica. Por eso
interpretando las palabras de Engels, Carlos Marx ha probado que hasta el
presente, toda la historia de la lucha de clase, producto de las relaciones de
produccin y de cambio.
Seala, adems, que la estructura econmica de la sociedad constituye
el fundamento real por el cual deben explicarse en ltima instancia toda la
superestructura de las instituciones jurdicas y polticas, as como las
concepciones filosficas, religiosas, morales y otras del momento.
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La estructura del derecho en el sistema socialista.

Est dividido en cuatro periodos antes de la revolucin.
1. periodo = poca de la Rusia de Kiev (989-1237)
2. " = De la dominacin de los mongoles (1237-1497)
3. " = Abarca la obra legislativa de Alexis (1649-1653)
" = La compilacin del Zar Nicols (1832)
Familia de los sistemas religiosos
En esta familias entramos varios sistemas de familias religiosas, con
diversas normas y costumbres algunas convertidas en ley "divinas" que el
hombre adopto para regirse en su vida cotidiana algunas llegan hasta la
crueldad.
En estos sistemas podemos encontrar:

El derecho Hebreo,
" " Musulmn,
" " Japons,
" " de Estados Unidos
" " Cannico
" " Hind.

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AREAS DE APLICACION DEL DERECHO COMPARADO

El Derecho comparado como mtodo puede ser aplicado a cualquier
rea del derecho, realizando estudios especficos de ciertas instituciones. A
este tipo de anlisis se le denomina microcomparacin.
Por otra parte, si se estudia las diferencias estructurales entre dos
sistemas jurdicos se le denominar anlisis macrocomparativo.
Anlisis microcomparativo- cuando el investigador analiza un objeto
concreto, se elige una institucin jurdica concreta jurdica concreta para ser
comparada.
Ejemplo: se compara la adopcin en el sistema jurdico francs y en el sistema
jurdico alemn.
Anlisis macrocomparativo- cuando se persiga un objetivo teoricocultural; se toma en comparacin un ordenamiento jurdico o sistema jurdico
en su totalidad.
Ejemplo: se compara el sistema del civil law y el sistema del common law

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CONCLUSIN
El derecho comparado es considerado por algunos como una rama del
derecho, por lo cual debemos refutar que no es as. Sino que consiste en la
aplicacin del mtodo comparativo al derecho.
El derecho para efectos de estudio se divide en ramas, por lo cual
corresponde en esta sede precisar que el derecho comparado se aplica a todas
las ramas del derecho.
En tal sentido se divide en derecho pblico (administrativo,
constitucional y procesal principalmente), privado (civil y comercial
principalmente) y social (laboral principalmente). Pero no todas las ramas del
derecho se ubican en una sola rama del derecho, por ejemplo derecho
empresarial, o derecho de la empresa o derecho de los negocios se ubica
en derecho pblico, privado y social.
En no todos los estados las fuentes del derecho tienen la misma
importancia, por ejemplo en los estados que pertenecen a la familia jurdica
del common law la jurisprudencia tiene mayor desarrollo e importancia. Es
decir, en cada familia jurdica las diferentes fuentes del derecho tienen
diferente desarrollo o no desarrollan por igual.
No todos los estados tienen los mismos tributos, juzgados, garantas
comerciales, personas jurdicas, garantas constitucionales, derechos reales,
contratos, principios procesales, principios registrales, principios notariales,
derechos

constitucionales,

tipos

societarios,

contratos

asociativos,

cdigos, leyes orgnicas, ministerios, entre otros.

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BIBLIOGRAFA

Derecho Antiguo de Henry Maine.

David Rene. Los Grandes Sistemas Jurdicos.

Araujo-Ruiz, Vicenso, Historia del Derecho Romano

2da. edicin Madrid, Reus ,1994.-

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