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EN LO PRINCIPAL: DEDUCE ACCIN o RECURSO DE PROTECCIN; PRIMER OTROS: SOLICITA SE

DECRETE ORDEN DE NO INNOVAR; SEGUNDO OTROS: ACOMPAA DOCUMENTOS; TERCER
OTROS: ACREDITA PERSONERA; CUARTO OTROS: PATROCINIO Y PODER.


ILUSTRSIMA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO.

NICOLAS MARCELO MARQUEZ HERRERA, chileno, casado, abogado, en representacin

judicial segn se acredita de SOCIEDAD COMERCIAL VERITIPICAL KITSCH LTDA., persona jurdica
de derecho privado, del giro restaurante, representada legalmente por don MAURICIO LBANO
GRANADA, todos con domicilio para estos efectos en Ricardo Cumming 132, Santiago, a US. Ilma.
respetuosamente digo:
Vengo por este acto y en virtud de la facultad establecida en el artculo 20 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, lo dispuesto en el Auto Acordado en deducir Accin o
Recurso de proteccin, en contra de LA ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE SANTIAGO, persona jurdica
de derecho pblico, representada legal y judicialmente por GABRIELA ELGUETA POBLETE,
Alcaldesa (S) de dicha comuna, ambos domiciliados en la Comuna de Santiago, Plaza de Armas
S/N, con el objeto de restablecer y resguardar la proteccin a las garantas constitucionales que
fueran violadas y transgredidas por la recurrida con su actuar, y que ms adelante se explican,
solicitando a esta Ilustrsima Corte de Apelaciones se sirva someterlo a tramitacin, y en
definitiva, acogerlo en todas sus partes, debiendo tomar de inmediato V.S. Ilma., las medidas que
se solicitan en el apartado de peticiones concretas, en virtud de los siguientes antecedentes de
hecho y de derecho que a continuacin paso a exponer:
I.- ANTECEDENTES DE HECHO.

Que mi representada es duea del local comercial Veritipical Kitsch, ubicado en calle
Ricardo Cumming 132, Comuna de Santiago. En dicho establecimiento, funciona un restaurante
diurno y nocturno.

El negocio se encuentra amparado bajo las siguientes patentes comerciales otorgadas por
la Ilustre Municipalidad de Santiago, a saber:
1.

ROL N 1400798698, nmero de patente 773251-1, de Giro Restaurant Comercial

de la Ilustre Municipalidad de la Comuna de Santiago;

2.

ROL N 1400782124, nmero de patente 507085-6, de Giro Restaurante Nocturno

de la Ilustre Municipalidad de la Comuna de Santiago;

3.

ROL N 1400782134, nmero de patente 67086-4, de Giro Restaurant Diurno y

Nocturno de la Ilustre Municipalidad de la Comuna de Santiago.

Para poner en marcha este negocio, la recurrente debi arrendar dicho local comercial por
un perodo de 5 aos, y realizar una serie de inversiones, cambios estructurales, contratacin de
personal y desembolsar una inversin por una cantidad aproximada de 300 millones de pesos, y
finalmente inaugurar hace no mas de 3 meses.
El local comercial ha funcionado en los horarios legalmente establecidos sin
inconvenientes, no existiendo reclamo alguno por parte de la comunidad, no emitiendo ruidos
molestos.
As las cosas el da 7 de octubre de 2015, a travs de un funcionario municipal que no se
identific en el acto, procedi a notificar la clausura del local, por decreto 3109 del 6 de octubre
del 2015, indicando se ordena la clausura de cabaret, en atencin a que infringe los artculos 23 y
26 de la ley de rentas municipales, la cual deba realizarse el da 9 de octubre del presente; a
dicha notificacin se adjunt el referido decreto.
El decreto 3109, seala lo siguiente:
Santiago 6 de octubre de 2015, VISTOS: antecedentes NID-2957919; teniendo presente lo
dispuesto en la ley 19880, de 2003, que establece Bases de los Procedimientos Administrativos que
rigen actos de los rganos de la Administracin del Estado, Dictamen N5108, de fecha 26 de
enero de 2012, de la Contralora General de la Repblica; Artculos 23 y 26, del Decreto Ley
N3063, sobre Rentas Municipales y su Reglamento; Oficio N2685, de fecha 1 de octubre de 2015,
de la Subdireccin de Inspeccin, y en ejercicio de las atribuciones que me confiere la Ley 18.695,
de 1998, Orgnica Constitucional de Municipalidades, vigente,
DECRETO:
1.

PROCEDASE a la CLAUSURA INEDIATA del inmueble con destino de CABARET,

ubicado en Avenida Ricardo Cumming N132, propiedad de Sociedad Comercia
Veitipical Kitsch Limitada, RUT. N76.435.982-8, representada por don Mauricio
Lbano Granada, RUT. N12.613.582-3, en atencin a que se encuentra
funcionando sin patente y sin Autorizacin Municipal, contraviniendo los

artculos 23 y 26 , del Decreto Ley 3063, sobre Rentas Municipales y su

Reglamento.
2.

CABE hacer presente que existe Patente de Restaurant Comercial N773.251-1,

Restaurante Diurno N507.805-6 y Restaurante Nocturno N507.086-4, todas
definitivas, haciendo presente, que ninguna de ellas ampara el giro de Cabaret.
ANOTESE y transcrbase a la Secretara Municipal, Direccin de Control,
Subdireccin de Rentas y Finanzas, Direccin de Obras Municipales,
Departamento de Turismo, y pase a la Subdireccin de Inspeccin, para su
conocimiento y cumplimiento, debiendo solicitar el auxilio de la fuerza pblica, si
fuere necesario y formular denuncios al Juzgado de Polica Local
correspondiente, en caso de violacin a la clausura impuesta.
FIRMADO:
JORGE FLISFISCH BRONSTEIN, Secretario Municipal y GABRIELA ELGUETA POBLETE

Alcaldesa de Santiago (S).

Al respecto cabe sealar que inexplicablemente dicho decreto no fundamenta el hecho de
encontrarse funcionando el local como Cabaret, como lo asevera en su N1, si ello correspondi a
una fiscalizacin y si acaso fue sancionada por el Juzgado de Polica Local, encontrndose tal
decisin firme y ejecutoriada. Es decir SIN NINGUN FUNDAMENTO, que sustente tan grave
sancin.
Con fecha 8 de octubre de 2015, los representantes de la recurrente, se dirigieron a la
Municipalidad de Santiago, para conversar con el Director de Rentas Municipales y solicitar una
prorroga en la ejecucin de la clausura, debido a que el dao sera tremendo, considerando que
adems vena un fin de semana largo, y esta decisin repentina por parte de la municipalidad los
dejaba con muy poco margen de accin para ejercer sus derechos, ante lo cual se les confiri tal
prorroga hasta el da 13 de octubre.
Por lo tanto, sin un debido proceso legal, sin una resolucin judicial, sin un acto
administrativo debidamente fundamentado, el prximo martes 13 de octubre la Ilustre
Municipalidad de Santiago proceder a la clausura del local comercial de mis representados,
dejndolos en la ms absoluta indefensin.
Cuestiones respecto del acto administrativo que se estima vulneratorio:
1.

En el decreto alcaldicio, se seala que el inmueble en que se ejerce la actividad de

este contribuyente tiene el destino de cabaret sin tener patente o
autorizacin municipal para ello, sin embargo no se detalla de que manera la
Ilustre Municipalidad, a travs de sus fiscalizadores u otra entidad, tomaron

conocimiento o verificaron tal circunstancia, o si bien ello ha sido sancionado

por un Juzgado Competente; es decir solamente se limita a imputar una
infraccin sin mayores antecedentes que la respalden, cuestin que nos parece
desde ya vulneratorio del debido proceso legal amparado por la Constitucin
Poltica.
2.

Se seala en dicho acto administrativo, que el local se encuentra funcionando sin

patente, cuestin que no resulta ajustada a la realidad, toda vez que si cuenta
con patentes municipales, lo cual se reconoce en el numeral 2, solamente
haciendo referencia a que ninguna de ellas corresponde al giro de Cabaret.

3.

El acto administrativo carece de fundamentos, cuestin indispensable para que

este surta efectos de manera correcta, convirtindolo en un acto adems de
arbitrario, ilegal.
II.- ANTECEDENTES DE DERECHO.

La Constitucin Poltica del Repblica del ao 1980 en su Captulo III, De los derechos y
deberes Constitucionales, en su Art. 19 N 4 establece: La Constitucin asegura a todas las
personas:
N 2 La igualdad ante la Ley.
N 3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos,
Dicho numeral en su inciso tercero establece Toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y
justos.
N 21 El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la
moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
N 24 El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales.
La norma utiliza la expresin asegura, ya que estas garantas, tambin llamados derechos
pblicos fundamentales de los administrados, o derechos pblicos subjetivos, son inherentes a la
persona y por ende anteriores al Estado.

Son entonces estas garantas enunciadas, estos derechos pblicos subjetivos anteriores,
los que ha transgredido expresa, ilcita y flagrantemente la Ilustre Municipalidad de Santiago, con
el actuar de su Alcaldesa al dictar semejante decreto, arbitrario e ilegal.
En efecto, EL Art. 20 de la Constitucin Poltica del Repblica dispone El que por causa de
actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin, o amenaza en el legtimo
ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1,2,3 inciso cuarto,
4,5,6,9 inciso final. 19, 21, 22,23,24 5 25 podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre a la
corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin
perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.
En virtud de lo expuesto anteriormente la actuacin del rgano administrativo municipal,
es del todo ilegal, ya que transgrede expresamente lo dispuesto en los artculos 6 y 7 de la Misma
Carta fundamental, vulnerando las garantas ya sealadas.
En efecto, la Ilustre Municipalidad de Santiago, es un rgano descentralizado de la
administracin del estado, personificado, PERO SIGUE SIENDO UN ORGANO DE LA
ADMINISTRACIN DEL ESTADO. Con su actuar, transgrede expresamente el llamado principio de
legalidad o juridicidad administrativa, estos es, la total sujecin de los rganos del estado a
derecho.
DE LOS FUNDAMENTOS POR LOS CUALES LA RECURRIDA TRANSGREDE EL PRINCIPIO DE
LEGALIDAD ADMINISTRATIVA.-
Los artculos 6 y 7 de la Constitucin establecen las bases de dicho principio rector de
todas las actuaciones de los rganos del estado.
El artculo 6 de la Constitucin establece Los rganos del Estado deben someter su accin
a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
Repblica.
La infraccin a esta norma generar las responsabilidades y las sanciones que determine la
ley.

A su vez, el artculo 7 de la Carta Fundamental dispone Los rganos del Estado actan
vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se
les hayan conferido en virtud de la constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale.
Tanto la Constitucin, como la respectiva Ley Orgnica de Municipalidades, la Ley de
Alcoholes, establecen potestades al rgano municipal.
Debemos entender estas potestades, en su estricto significado legal, esto es, COMO
PODERES DEBERES JURDICOS DE ACTUACIN FINALIZADOS.
Entonces, SS Ilma. la recurrida actu en forma arbitraria, ilegtima, y por lo tanto, fuera de
todos los mrgenes de discrecionalidad, fuera de su mbito de potestades, que puede tener para
actuar, desconociendo las facultades jurisdiccionales del rgano competente, no considerando
norma alguna de debido proceso, y arrogndose facultades que en ningn caso el ordenamiento
jurdico vigente le otorga.
Pues bien respecto del caso en comento, al que por los principios generales del derecho se
aplican las normas antes sealada, se ha dictado un ACTO ADMINISTRATIVO, SIN SER
FUNDAMENTADO, SIN SER MOTIVADO, DE CARCTER SANCIONATORIO Y SIN EMBARGO NO
CUENTA CON EL RESPALDO DE UNA SENTENCIA FIRME Y EJECUTORIADA A SU RESPECTO.
El profesor Eduardo Soto Kloss, establece la arbitrariedad indica la carencia de
razonabilidad en el actuar u omitir, falta de proporcin entre los motivos y el fin o finalidad que
alcanzar. Ausencia de ajuste entre los medios empleados y el objetivo a obtener. O aun inexistencia
de los hechos que fundamentan un actuar, o sea un actuar carente de fundamentacin.1
Sin entrar entonces SS Ilma., a cuestionar el fondo de la supuesta decisin municipal, esto
es, LA JUSTA O INJUSTA CLAUSURA, debemos hacernos cargo del IRREGULAR ACTUAR DEL ENTE

l Recurso De proteccin. Orgenes, Doctrina y Jurisprudencia, pgina 189, Editorial Jurdica.

ADMINISTRATIVO MUNICIPAL. Claramente entonces la actividad administrativa en el caso de la

recurrida es arbitraria e ilegal.
En efecto, primeramente sanciona con la clausura mediante un decreto municipal,
fundado en las normas de la Ley de Rentas Municipales y su Reglamento, cuya sancin es de
competencia de los Juzgados de Polica Local, erigindose de esta manera en una comisin
especial, pues antes de que el recurrente tuviera la posibilidad de defenderse, hacer descargo
pedir, audiencias, rendir prueba como expresamente lo establece la Ley que regula el
procedimiento antes los tribunales de POLICA LOCAL, y por lo tanto antes de que dicho ente
jurisdiccional conociera del asunto y dictara una sentencia, rechazando las defensas u
acogindolas, la recurrida se arroga facultades y poderes que corresponden al Juzgado de Polica
Local y Vulnerando abiertamente la garanta al debido proceso. En definitiva transgrediendo
abiertamente el artculo 19 N3 inciso 4, que prescribe: Nadie podr ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el Tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por
sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Respecto del debido proceso debemos sealar adems, que son los mismos tribunales
superiores de justicia, quienes han regulado y dado la adecuada proteccin a la garanta en
comento. En efecto, la Corte de Apelaciones de Copiap, a propsito de un Recurso de Proteccin
presentado en contra de la Municipalidad de Caldera ha sealado que:
"El debido proceso, que en trminos generales ha sido definido como un
derecho subjetivo fundamental, que la Constitucin reconoce en garanta de la
dignidad de la persona sometida a un procedimiento, que el Estado y sus rganos
tienen el deber de respetar, fue introducido en nuestro pas por la Carta
Constitucional de 1980.
"Se trata, a partir de entonces, de una garanta constitucional, vale decir,
de un derecho limitativo del ejercicio de la soberana que prevalece por sobre todo
otro instituto jurdico y encuentra su reconocimiento en el artculo 19 N 3 inciso 4
de la Constitucin Poltica de la Repblica. Su regulacin jurdica arranca asimismo
de los tratados internacionales actualmente vigentes, a saber, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, suscrito el 16
de diciembre de 1966 y promulgado el 29 de abril de 1989, y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa
Rica, suscrito el 22 de noviembre de 1969 y promulgado el 5 de enero de 1991. En

ambos instrumentos, en el artculo 14 N 12 letra d) y en el artculo 8 N 2 letra d),

respectivamente, se consagra tal garanta". 2
As las cosas no slo debemos entender el debido proceso, como una garanta del
ciudadano frente a la judicatura; sino que por el contrario, se encuentra consolidada la doctrina en
el sentido que este tutela al ciudadano en sus relaciones tanto con otros rganos del estado
(administracin), como en las propias relaciones entre particulares. Se articula as como un
principio informador y amplio del Derecho que es aplicado hoy no slo a cuanto dice relacin con
el proceso (civil o penal), sino es tambin enteramente aplicable a todo tipo de situacin jurdica
donde existe un sujeto con facultades sancionatorias respecto de otro, sean potestades pblicas
(vgr. administrativas), sean potestades privadas (vgr. Establecimientos educacionales,
asociaciones, etc.); e incluso ms all de las propias potestades sancionadoras, proyectndose a
configurar la conducta de cualquier sujeto con potestades de imposicin, y que en el ejercicio de
las mismas pueda afectar a otro, sin que necesariamente se trate de una sancin propiamente tal.
Claramente entonces SSI, el actuar de la Municipal vulnera todas las normas antes
sealadas establecidas en la Constitucin, pero adems, vulnera claramente lo dispuesto en la Ley
19.880, que regula los procedimientos administrativos, donde claramente se estableci un
procedimiento con etapas que deben ser necesaria y esencialmente cumplidas. No bastando lo
anterior, se atribuye facultades jurisdiccionales.
En mrito de lo expuesto, SSI. el actuar de la Ilustre Municipalidad de Santiago es
arbitrario, ilegtimo, ilegal, causa un perjuicio evidente, inmediato, y que slo puede ser reparado
a la brevedad por V.S. Ilma., suspendiendo los efectos de dicho acto administrativo.
Claramente SSI. se han visto transgredidos los derechos del debido proceso, igualdad ante
la ley, el derecho de propiedad de mi representado en sus inversiones, y el derecho a ejercer
libremente una actividad econmica lcita, causando sendos perjuicios por cada uno de los das en
que no pueda ejercer la recurrente dicha actividad econmica, dejando en la ms absoluta
indefensin sus derechos, siendo adems de ilegal absolutamente nulo el actuar de el recurrido.

Corte de Apelaciones de Copiap, causa rol 24-2009, "Next Group Limitada con Ilustre Municipalidad de Caldera", El
debido proceso, Desarrollado en especial por obra del derecho cannico y llevado a un grado de desarrollo bastante
notable por las cortes de Common Law y en la poca moderna por el constitucionalismo norteamericano (due process of
law) ha adquirido una amplitud tal este principio basilar del Derecho que es aplicado hoy no slo a cuanto dice relacin
con el proceso (civil o bien penal) sino es tambin enteramente aplicable a todo tipo de situacin jurdica donde hay un
sujeto con poderes sancionadores respecto de otro, sean potestades pblicas (vgr. administrativas), sean potestades
privadas (vgr. patrones de empresa, de barcos, etc.); e incluso ms all de potestades sancionadoras, sino toda vez que la
conducta de un sujeto con potestades de imposicin pueda afectar a otro sujeto, sin que se trate de una sancin
propiamente tal. (Eduardo Soto Kloss, El recurso de Proteccin, 1. Edicin, pg. 111).

III.- PETICIONES CONCRETAS.-

1.- Se acoja el presente Recurso de Proteccin, declarando el actuar de la Ilustre Municipalidad de
Santiago, como arbitrario e ilegal, toda vez que vulnera la garantas constitucionales sealadas en
el cuerpo de esta presentacin;
2.- Suspendiendo, o dejando sin efecto lo resuelto en cuanto a la clausura del local comercial de la
recurrente, pudiendo sta seguir realizando su actividad econmica en trminos lcitos, como
hasta antes de la actuacin de la recurrida;
3.- Se ordene en el evento de la dictacin de un acto administrativo por parte de la municipalidad,
esta cumpla con el debido proceso en la dictacin y notificacin del mismo.
4.- Se resguarden los derechos de un debido proceso respecto de la recurrente estableciendo o
declarando que slo el juzgado de polica local de Santiago es el ente jurisdiccional que puede
conocer y resolver de las multas e infracciones interpuestas por los fiscalizadores municipales, y
otorgar la fuerza pblica para el cumplimiento de su sentencia, una vez que esta se encuentre
firme y ejecutoriada.

POR TANTO, y en mrito de lo expuesto y las disposiciones legales citadas;
RUEGO A S.S. ILTMA: Se sirva tener por interpuesto en tiempo y forma la presente accin
de proteccin, conforme al art. 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Auto Acordado que
regula esta materia, en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE SNTIAGO, representada
legalmente por doa GABRIELA ELGUETA POBLETE, ya individualizada, admitir a tramitacin este
recurso y en definitiva acogerlo debiendo tomar S.S. Ilma., en forma inmediata las medidas
necesarias solicitadas en el apartado de peticiones concretas, y las que S.S. estime pertinentes
para la proteccin de los derechos transgredidos del recurrente la forma y el plazo que estime
segn el mrito del proceso.
EN EL PRIMER OTROS: A S.S. Ilma., solicito en virtud de lo expresamente dispuesto en el
auto acordado que regula el recurso de proteccin, se sirva decretar orden de no innovar respecto
del acto administrativo dictado por la Ilustre Municipalidad de Santiago, decreto 3109 del 6 de
octubre del 2015, y que le fuera notificado a mi representado con fecha 7 de octubre de 2015, la
cual se ejecutar el da 13 de octubre del presente, suspendiendo los efectos de dicha decisin y

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permitiendo el funcionamiento de dicho local comercial en virtud de los siguientes argumentos

que paso exponer:

1.- Reproduzco todos y cada uno de los fundamentos esgrimidos en lo principal de esta

presentacin.

3.- Sin embargo, SS cada da en que el local comercial se encuentre cerrado provoca

sendos perjuicios, en cuanto a ingresos, recuperacin de la inversin, costos, personal, y un dao

incalculable a la marca comercial.

4.- En efecto, y cuando se proyecto dicho negocio el arriendo del local comercial se realiz

por cinco aos, de otra manera, no podra haberse hecho la inversin ya que slo a partir del
tercer ao se veran las utilidades de dicho negocio.

5.- Siendo as, mi representado, en estos momentos, se enfrenta a una paralizacin

inminente, con el ilcito actuar de la Municipalidad..

6.- Siendo as las cosas, y para restaurar el imperio del derecho, no seguir causando los

sendos perjuicios diarios provocados a mi representado, y limitar la ilegalidad de las decisiones

del recurrido, es que se hace imperiosamente necesario que S.S. Ilma. decrete orden de no
innovar respecto de la decisin de clausura y cierre del local comercial de la recurrente, hasta que
se vea el fondo del presente recurso.
SEGUNDO OTROS: A S.S. solicito se sirva tener por acompaados los siguientes
documentos, con citacin:
1.- Copia de Acta Notificacin de Clausura N2957919de fecha 7 de octubre de 2015;
2.- Copia de Decreto 3109 del 6 de octubre del 2015, de la Ilustre Municipalidad de Santiago;
3.- Copia de la Constitucin de la Sociedad Comercial Veritipical Kitsch;
4.- Copia de Mandato Judicial de fecha 7 de octubre de 2015, otorgado ante la 2 Notara de la
ciudad de Santiago.

TERCER OTROS: A S.S. se sirva tener presente que mi personera para comparecer en nombre y
representacin de Sociedad Comercial Veritipical Kitsch, consta en la copia de escritura pblica

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de mandato judicial otorgado ante Notario pblico de la ciudad de Santiago con fecha 7 de
octubre de 2015, que se acompaa en este acto con citacin.
CUARTO OTROS: Srvase US. tener presente que en mi calidad de abogado habilitado para el
ejercicio de la profesin, patrocinar personalmente estas gestiones, en virtud de la personera
que ostento respecto del recurrente, con las facultades de ambos incisos del artculo 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil, sealando como domicilio el descrito en lo principal de esta presentacin.