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ELEMENTOS
DE
DERECHO MERCANTIL
MEXICANO
32a edicin
actualizada por
Volga P il a r
de
P ina R avest
EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
MXICO, 2011
Copyright 2011
V o l g a G a r c a M
a r t n e z
Vda.
de
D e P in a
Derechos reservados
ISBN 978-607-09-0904-7
IMPRESO EN MXICO
PRINTED IN MEXICO
ABREVIATURAS MS USADAS
art. artculo
Cd. civ. Cdigo Civil Federal
Cd. com. Cdigo de Comercio
D.O. Diario Oficial de la Federacin
frac, fraccin
LA
LAC
LAF
LASCAP
LBM
Ley de Aeropuertos
Ley de Aviacin Civil
Ley para R egular las A grupaciones Financieras
Ley para R egular las Actividades de las Sociedades Cooperativas
de Ahorro y Prstam o
Ley del Banco de Mxico
LSC
LSI
LSM
Este volumen que tienes en tus manos, lector amable, es un libro ele
mental. As lo expresa su ttulo y as lo ha deseado su autor.
No se ha pretendido otra cosa, al escribirlo, que lo que ahora se
ofrece; sencillamente, una obra dedicada a aquellos que por vez prime
ra se enfrentan con los temas del derecho mercantil.
Con la sistematizacin de esta importante rama del derecho nacio
nal que presentamos, acompaado de las someras explicaciones que
permite una publicacin de esta naturaleza, nicamente se pretende en
sear al que no sabe, no, en modo alguno, a quienes tengan ya aprendi
da la materia.
Creemos, sin embargo, y esperamos que ello no se tome como aspi
racin excesiva, que esta obra, modesta, sin duda, puede prestar un
buen servicio a quienes deseen adquirir aquel grado de conocimiento
del derecho mercantil que, aparte de facilitar una visin panormica de
esta realidad jurdica nacional, Ies coloque en condiciones favorables
para abordar, despus, con ms profundidad, los variadsimos e impor
tantes temas que corresponden a esta disciplina.
De todos modos, esta obra, como cualquier otra, quiralo o no el
autor, queda sometida por nuestra parte gustosamente al juicio del
pblico-lector, en definitiva, supremo juez.
En Mxico, DF, 1958
IX
ABREVIATURAS
XII
LSSS
LTOC
LVGC
ob. cit.
p.
ss.
T.
v. o vid.
Ca p t u l o I
CONCEPTO
4.
LA CONTROVERSIA SOBRE
LA FUSIN DE LA LEGISLACIN CIVIL
Y LA MERCANTIL. SITUACIN EN MXICO
Desde hace ya algn tiempo una parte de la doctrina pretende que
han desaparecido las circunstancias y consecuentemente, las razo
nes que hicieron necesario el nacimiento de un derecho especial, pro
pio de la materia mercantil, y se propone, por tanto, la unificacin legis
lativa de los ordenamientos mercantil y civil.
La controversia sobre la fusin de las legislaciones civil y mercantil
dio lugar hace muchos aos a brillantes polmicas doctrinales. Algunos
pases Suiza e Italia consideraron que la separacin tradicional era
injustificada, y regularon unitariamente esas materias.
En Mxico, la polmica sobre el tema de la justificacin de la sepa
racin legislativa de las dos ramas del derecho privado debe detenerse
ante una razn de orden constitucional. En efecto, mientras que la fa
cultad para legislar en materia de comercio o mercantil es propia
del Congreso de la Unin (art. 73, frac. X, de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos), esto es, tiene carcter federal, la facul
tad para legislar en materia civil corresponde a las legislaturas de los
distintos Estados de la Federacin. Es imposible, pues, constitucional
mente, la unificacin de los ordenamientos civiles y mercantiles en
nuestro pas.
C a p t u l o II
PARTE GENERAL
1. ORGENES. EDAD ANTIGUA.
LAS LEYES RODI AS
El comercio, como fenmeno econmico y social, se presenta en to
das las pocas y lugares. Por ello, aun en los pueblos ms antiguos pue
den encontrarse normas aplicables al comercio, o ms bien, a algunas
de las relaciones e instituciones a que aquella actividad da origen. As
sucede en los sistemas jurdicos de Babilonia, Egipto, Grecia, Fenicia,
Cartago, etc.
Sin embargo, en esos sistemas jurdicos no existi un derecho espe
cial o autnomo, propio de la materia mercantil. Es decir, no existi un
derecho mercantil como hoy lo entendemos, sino tan slo normas aisla
das relativas a determinados actos o relaciones comerciales.
Entre esas normas los autores hacen especial mencin de las llama
das leyes rodias (de la isla de Rodas), que en realidad constituyeron la
recopilacin de un conjunto de usos sobre el comercio martimo. Esas
"leyes" han alcanzado fama a travs de su incorporacin al derecho
romano.
2. DERECHO ROMANO
Tampoco puede hablarse de la existencia de un derecho mercantil
especial o autnomo en el sistema jurdico de Roma. De acuerdo
con la opinin ms generalizada, la perfeccin, flexibilidad y adaptabili
dad del derecho privado romano, merced al jus praetorium u honorarium, haca satisfactoria su aplicacin a todas las relaciones privadas y,
por ende, tambin a las nacidas del comercio.
Roma no conoci un derecho mercantil como ram a distinta y separada en
el tronco nico de] derecho privado (us civil), entre otras razones, porque
7
a travs de la actividad del pretor fue posible adaptar ese derecho a las ne
cesidades del trfico com ercial.1
EVOLUCIN HISTRICA
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EVOLUCIN HISTRICA
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*
En el Apndice I se presenta un trabajo del autor con motivo del Centenario del
Cdigo de Comercio de 1889 y donde se tratan algunos aspectos histricos del derecho
mercantil en Mxico para quien desee profundizar en el tema.
Ca p t u l o III
1.
Ha dicho Garrigues:1
La rbrica fuentes del derecho m ercantil contiene una expresin equvoca,
im puesta por la doctrina tradicionaL No tratam os, en efecto, de las fuentes
del derecho m ercantil como m odos o form as peculiares de m anifestarse
este derecho, sino de las norm as (le g a le s y consuetudinarias) relativas a la
m ateria m ercantil.
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LAS FUENTES
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6 R o d rg u e z R o d rg u e z ,
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LAS FUENTES
4.
LA COSTUMBRE COMO FUENTE
DEL DERECHO MERCANTIL MEXICANO
La costumbre es fuente del derecho mercantil mexicano.
Nuestra legislacin mercantil hace referencia frecuente a la aplica
cin de normas consuetudinarias. As, el Cdigo de Comercio vigente
establece esa aplicacin en sus artculos 280 y 1132, fraccin IV, que se
refieren a la costumbre, y 304 y 333, que se refieren a los usos.
Por su parte, la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, en su ar
tculo 6o establece la aplicacin de los usos y costumbres martimos
internacionales.
La Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito establece que
los actos y operaciones que regula se rigen, a falta de disposicin expre
sa de ley especial o general mercantil, por los usos bancarios y mercan
tiles (art. 2o, frac. III).
La Ley de Instituciones de Crdito (art. 6o) establece que a falta de
disposicin de la legislacin mercantil, las operaciones y servicios ban
carios se regirn por los usos y prcticas bancarios y mercantiles.
La Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Cr
dito seala que sern supletorios los usos mercantiles imperantes entre
las organizaciones auxiliares del crdito, adems de las leyes mercanti
les y el derecho comn (art. 9o).
La Ley del Mercado de Valores (art. 5o) dispone que la legislacin
mercantil, los usos burstiles y mercanties y la legislacin del orden co
mn, sern supletorios de la Ley, en el orden citado.
La Ley para regular las Agrupaciones Financieras establece la supletoriedad de "los usos y prcticas mercantiles" (art. 4o) y la Ley de
Sociedades de Inversin la "de los usos burstiles y mercantiles (art. 3).
Por ltimo, el art. 8o de la Ley de Concursos Mercantiles dispone
que sern de aplicacin supletoria el Cdigo de Comercio, la legislacin
mercantil, los usos mercantiles especiales y generales, el Cdigo Fede
ral de Procedimientos Civiles, y el Cdigo Civil en materia federal, en el
orden citado.
Nuestra legislacin, como vemos, emplea indistintamente los trmi
nos costumbre y usos mercantiles. Conviene, pues, determinar si esas
expresiones significan lo mismo. La doctrina distingue entre usos nor
mativos y usos contractuales o interpretativos. Los primeros tienen una
validez general, independiente de la voluntad de las partes contratantes.
Los usos contractuales o interpretativos, simplemente concretan o acla
ran una declaracin de voluntad determinada.7 As, pues, el trmino
costumbre tiene el mismo significado que la expresin "usos normati
7 RODRGUEZ RODRIGUEZ, Curso de derecho mercantil, T. I, p. 19.
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LAS FUENTES
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LAS FUENTES
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C a p t u l o IV
1. LA MATERIA MERCANTIL.
CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL MEXICANO
Hemos dicho que el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho
especial, porque del conjunto de las relaciones privadas regula particu
larmente aquellas que constituyen la materia mercantil.
Esto nos conduce al problema de la delimitacin de la materia co
mercial y, ms concretamente, a la determinacin del contenido del de
recho mercantil mexicano.
El Cdigo de Comercio, en su artculo Io, establece que los actos
comerciales slo se regirn por lo dispuesto en l y las dems leyes mer
cantiles aplicables.1 De aqu pudiera desprenderse que el contenido de
nuestro derecho mercantil lo constituyen los actos de comercio. Sin em
bargo, otras disposiciones del propio Cdigo de Comercio desmienten
esa afirmacin literal tan categrica. En efecto, el Cdigo de Comercio
contiene normas no solamente aplicables a los actos de comercio, sino,
adems, a los comerciantes en el ejercicio de su actividad peculiar.
Por tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil est constitui
do por el conjunto de normas reguladoras de los actos de comercio y de
los comerciantes y su actividad profesional, y de esta consideracin de
riva nuestro concepto del derecho mercantil, expuesto en el captulo I
de esta obra.
2. LOS ACTOS DE COMERCIO
Ahora bien, aunque no es exacta, como ya dijimos, la afirmacin le
gal de que el ordenamiento mercantil sea exclusivamente regulador de
1
El articulo Io fue reformado por el decreto publicado el 24 de mayo de 1996, para
quedar en los trminos sealados. Vale la pena recordar que la redaccin anterior era la
siguiente: Artculo 1.Las disposiciones de este cdigo son aplicables slo a los actos
comerciales".
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b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
I)
m)
n)
o)
p)
q)
r)
s)
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7. EL ACTO MIXTO
Existen situaciones en las que al celebrarse un negocio jurdico,
normalmente un contrato bilateral en el que se establecen prestaciones
recprocas, una de las partes realiza un acto de comercio y la otra un
acto meramente civil. Esto sucede, por ejemplo, cuando alguna persona
adquiere en una negociacin comercial determinada mercanca. Para el
comprador el acto tendr carcter civil; para el comerciante, para el ti
tular de la negociacin vendedora, el acto ser de naturaleza mercantil*
En estos casos en que el acto realizado puede ser para una de las
partes de carcter mercantil, y p ara la otra meramente civil, se habla de
actos mixtos, o como lo prefiere el maestro Mantilla Molina, de actos
unilateralmente mercantiles.
Surge en relacin con dichos actos mixtos un grave problema de
aplicacin del derecho: debe aplicarse la ley mercantil o la civil?
La solucin de nuestro Cdigo de Comercio es slo parcial, en cuan
to se refiere exclusivamente al aspecto procesal del problema. En efecto,
el artculo 1050 del Cdigo de Comercio dispone:
Cuando conform e a las disposiciones mercantiles, para una de las p artes
que intervienen en un acto, ste tenga naturaleza comercial y para la o tra
tenga naturaleza civil la controversia que del mismo se derive se regir
conforme a las leyes m ercantiles.
Captulo V
LA EM PRESA
1. CONCEPTO
La empresa, como figura jurdica, es un concepto problemtico. No
existe, de hecho, una definicin legal que la englobe en su complejidad.
Nuestra legislacin mercantil no reglamenta a la empresa en forma or
gnica, sistemtica, considerada como unidad econmica. Se limita a
regular en forma particular algunos de sus elementos (por ejemplo: las
obligaciones fiscales, las obligaciones laborales, las marcas, las paten
tes, etc.).
Se ha planteado incluso la imposibilidad de definir a la empresa,
como unidad econmica, jurdicamente. Barrera Graf seala que:
la empresa o negociacin mercantil es una figura de ndole econmica,
cuya naturaleza intrnseca escapa al derecho. Su carcter complejo y pro
teico, la presencia en ella de elementos dispares, distintos entre s, persona
les unos, objetivos o patrimoniales otros (...) hace de la empresa una insti
tucin imposible de definir desde el punto de vista jurdico.
La cantidad de elementos y circunstancias que pueden concurrir o
no en la empresa s pueden, en su particularidad, expresarse a travs de
figuras y conceptos jurdicos.1
La realizacin de actos de comercio presupone la funcin de apor
ta r al mercado general de bienes o servicios, con fines de lucro. Esta
actividad es realizada por el comerciante individual o social a tra
vs de la organizacin de los elementos patrimoniales y personales ne
cesarios, elementos que en su conjunto integran su empresa. De aqu la
definicin de carcter econmico: la empresa es la organizacin de una
actividad econmica que se dirige a la produccin o al intercambio de
bienes o servicios para el mercado.2 Barassi ha dicho, en el mismo senti
do, que la empresa es la organizacin profesional de la actividad econ
mica del trabajo y del capital tendiente a la produccin o al cambio.
1 Barrera G raf, Instituciones de Derecho Mercantil, pp. 81-82.
2 BARRERA Graf , Tratado de Derecho Mercantil, vol. I, p. 174.
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LA EMPRESA
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A. E l
e m p r e s a r io
o pa tr im o n io d e la e m pr e sa
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LA EMPRESA
5. EL DERECHO DE ARRENDAMIENTO
(PROPIEDAD COMERCIAL)
La doctrina conoce con el nombre de propiedad comercial, al con
junto de derechos reconocidos al empresario sobre el local arrendado
en el cual se encuentra ubicada su empresa (establecimiento).
A veces el empresario no es el propietario de este local, sino que dis
pone de l en virtud de un contrato de arrendamiento, con el carcter de
arrendatario. Es indiscutible la im portancia e influencia del lugar
del establecimiento para el xito de determinadas empresas (atraccin de
la clientela, v.gr.). Por tanto, el empresario tiene enorme inters sobre
dicho local.
Algunas legislaciones mercantiles tutelan especialmente esos dere
chos del empresario sobre el local arrendado. La nuestra es omisa al
respecto; deja la regulacin de esta materia al derecho comn, que no
protege adecuadamente, desde el punto de vista comercial, los intereses
del empresario sobre su establecimiento.
El artculo 2398 del Cdigo Civil limita a veinte aos el trmino de
los arrendamientos de fincas destinadas al comercio o a la industria.
Por su parte, el artculo 2480 del Cdigo Civil prohbe al arrendata
rio subarrendar el local o ceder sus derechos sin el consentimiento del
arrendador (ver, adems, art. 2489, frac. III, Cd. civ.), concedindole
como nico derecho, el de la rescisin del contrato, cuando la oposicin
del arrendador es infundada (art. 2492 Cd. civ.).
6. EL NOMBRE COMERCIAL
De acuerdo con la Ley de la Propiedad Industrial (LPI)4 debemos
entender por nombre comercial el de una empresa o establecimiento in
dustrial, comercial o de servicios.
El artculo 105 de la LPI establece que el nombre comercial y el de
recho a su uso exclusivo estn protegidos sin necesidad de registro, y
dicha proteccin abarcar la zona geogrfica de la clientela efectiva de
la empresa o establecimiento, y se extender a toda la Repblica si exis
te difusin masiva y constante a nivel nacional del mismo.
Quien est usando un nombre comercial, podr solicitar al Instituto
Mexicano de la Propiedad Industrial (IMPI) la publicacin en la Gaceta
4
Publicada en el Diario Oficial de a Federacin de 27 de junio de 1991. Su denomi
nacin original era 'Ley de Fomento y Proteccin a la Propiedad Industrial, la que se
modific por el decreto que reform la ley, publicado el 2 de agosto de 1994. Esta ley
abrog la Ley de Invenciones y Marcas de 1976 y la Ley sobre el Control y Registro de la
Transferencia de Tecnologa y el Uso de Explotacin de Patentes y Marcas de 1982.
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LA EMPRESA
art. 100, a las frases u oraciones que tengan por objeto anunciar al pbli
co establecimientos o negociaciones comerciales, industriales o de ser
vicios, productos o servicios, para distinguirlos fcilmente de los de su
especie. El derecho exclusivo para ser usados se obtendr mediante re
gistro ante el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial.
La ley distingue entre avisos comerciales cuyo objeto sea anunciar
productos o servicios, y aquellos cuyo objeto sea anunciar cualquier es
tablecimiento o negociacin. Para los primeros, deber especificarse
con claridad en la solicitud de registro de qu productos o servicios se
trata. Para los segundos, el art. 102 de la LPI establece que el registro
no amparar, en estos casos, productos o servicios, aun cuando estn
relacionados con la empresa., establecimiento o negociacin.
El registro de un aviso comercial tendr vigencia de diez aos a
partir de la fecha de presentacin de solicitud y podr renovarse por
periodos de la misma duracin. La abrogada Ley de Invenciones y Mar
cas estableca que, despus de diez aos, los avisos comerciales pasaban
al dominio pblico y por tanto no podan volver a ser registrados como
avisos.
La LPI establece que los avisos comerciales, en donde no haya dis
posicin especfica aplicable, se regirn por lo establecido por la ley
para las marcas (vid supra).
8. LAS MARCAS
Son los signos visibles que distinguen productos o servicios de otros
de su misma clase o especie en el mercado. Podr ser usada por in
dustriales, comerciantes o prestadores de servicios y el derecho a su uso
exclusivo se obtiene mediante registro ante el Instituto Mexicano de la
Propiedad Industrial que expedir un ttulo por cada marca como
constancia.
De acuerdo con el art. 93 de la LPI las marcas sern registradas en
relacin a productos o servicios determinados o clases de productos o
servicios de acuerdo a la clasificacin establecida por el reglamento de
la ley. Asimismo, el art.'94 seala que una vez efectuado el registro de una
marca, no podr aumentarse el nmero de productos o servicios que
proteja; la proteccin de un producto o servicio con una marca ya regis
trada, requerir de nuevo registro.*
Los efectos del registro de una m arca durarn diez aos y podr
renovarse por perodos de la misma duracin. La abrogada Ley de In
6
La abrogada Ley de Invenciones y M arras reconoca dos tipos de marcas: a) nor
mativas, aquellas formadas por una denominacin; y b) emblemticas, las formadas con
signos, smbolos o figuras. Asimismo, a diferencia de la actual ley, distingua entre m ar
cas industriales y marcas comerciales, adem s de reconocer las marcas de servicios.
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LA EMPRESA
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LA EMPRESA
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La LPI (art. 19) seala que, para sus efectos, no se consideran inven
ciones: a) los principios tericos o cientficos; b) los descubrimientos que
consistan en dar a conocer o revelar algo que ya exista en la naturale
za, aun cuando fuese desconocido con anterioridad por el hombre; c) los
esquemas, planes, reglas y mtodos para realizar actos mentales, juegos
o negocios y los mtodos matemticos; d) los programas de computa
cin e) las formas de presentacin de informacin; f) las creaciones est
ticas y las obras artsticas o literarias; g) los mtodos de tratamiento
quirrgico, teraputico o de diagnstico o aplicables al cuerpo humano
y los relativos a animales; y h) la yuxtaposicin de invenciones conoci
das o mezclas de productos conocidos, su variacin de uso, forma, de
dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su fusin o combina
cin de los mismos, de tal forma que no pudieran funcionar por separa
do o bien, que las funciones, cualidades o caractersticas sean modifica
das para obtener un resultado industrial o un uso no obvio para un
tcnico en la materia.
El art. 16 de la LPI introdujo modificaciones sustanciales en las que
se consideran o no invenciones patentables. La patentabilidad o no que
da restringida en la LPI a materia viva y seala por tanto que no sern
patentables: a) los procesos esencialmente biolgicos para la produc
cin, reproduccin y propagacin de plantas y animales; b) el material
biolgico y gentico tal como se encuentra en la naturaleza; c) las razas
animales; d) el cuerpo humano y las partes vivas que lo componen y e)
las variedades vegetales.
Las patentes confieren los derechos siguientes: a) el derecho exclusi
vo de su explotacin o provecho. Este derecho tiene una vigencia impro
rrogable de veinte aos, contados a p artir de la fecha de presentacin de
la solicitud (arts. 9 y 23 de la LPI); b) el derecho de autorizar a otros la
utilizacin de la patente, concedido mediante una licencia. La conce
sin de una licencia no excluye la posibilidad de otorgar otras licencias
o de explotar simultneamente la patente por el titular (arts. 9, 63 y 67);
c) la transmisin parcial o total de sus derechos en los trminos y con
las formalidades que establezca la legislacin comn (art. 62); y d) el
derecho a ser mencionado como inventor en la patente y tambin el de
recho de oponerse a tal mencin (art. 13 de la LPI).
La patente adems impone cargas y obligaciones a su titular: el
pago de derechos para mantener su vigencia, bajo pena de caducidad, y
fundamentalmente la explotacin de la invencin que ampara el territo
rio nacional. Esta obligacin (carga) de explotacin es particularmente
importante, por las consecuencias que su incumplimiento acarrea.
Para efectos de la LPI, el derecho exclusivo de explotacin de la in
vencin patentada, le confiere a su titular las prerrogativas de impedir a
otras personas que fabriquen, usen, vendan, ofrezcan en venta o impor
ten sin su consentimiento, el producto patentado; o bien, cuando la pa
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LA EMPRESA
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LA EMPRESA
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P r im e r a Par te
Ca pt u l o I
1. CONCEPTO
Son sujetos del derecho mercantil los comerciantes. Tambin lo son
las personas que accidentalmente realizan alguna operacin de comer
cio, aunque no tengan establecimiento fijo y, por tanto, se encuentran
sujetas a la legislacin mercantil (art. 4o, Cd. Com.).
Solamente examinaremos la figura del comerciante.
2. EL COMERCIANTE. IMPORTANCIA
El comerciante es la figura principal del derecho mercantil. Me
diante el concepto de comerciante se determina la naturaleza mercantil
de numerosos actos. Esto es, muchos de los actos que el Cdigo de Co
mercio considera comerciales, lo son en cuanto son realizados por co
merciantes. Tal es el caso, por ejemplo de los artculos 75, fracciones
XX y XXI, 358 y 576 del Cdigo de Comercio.
No debe olvidarse tampoco que el derecho mercantil naci como un
derecho profesional. Esto es, en su origen fue un derecho de los comer
ciantes y para los comerciantes, criterio que ha vuelto a tener vigencia
en la doctrina y en algunas legislaciones, aunque a travs de la figura
de la empresa (o del empresario).
3. ACEPCIONES VULGAR Y JURDICA
DE COMERCIANTE
En el lenguaje comn y corriente se conoce como comerciantes a
las personas que negocian comprando y vendiendo o perm utando gne
ros o mercancas. Es decir, a aquellas personas que realizan operacio
nes de compraventa o de permuta, con propsito de lucro. Tal es el con
cepto originario de comerciante (mercader, traficante).
El concepto jurdico de comerciante (como tambin lo es actual
mente el concepto tcnico, econmico), es ms amplio que la nocin
vulgar. En efecto, son calificadas tambin como comerciantes, desde el
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Ca p t u l o
II
EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
1. CONCEPTO.
REQUISITOS LEGALES PARA SER COMERCIANTE
Son comerciantes las personas fsicas que teniendo capacidad legal
para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria (art. 3o
frac. I, Cd. Com.).
Los elementos de la definicin legal expuesta son: a) La capacidad;
b) El ejercicio del comercio; c) La ocupacin ordinaria.
A. C apacidad
E j e r c ic io d e l c o m e r c io
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Pero para que una persona deba ser considerada como comerciante
es necesario, adems de la reunin de los otros dos requisitos citados,
que haga del ejercicio del comercio su ocupacin ordinaria (art. 3o,
frac. I, Cd. Com.).
Esto es, para que alguien pueda ser calificado como comerciante es
preciso que ejerza el comercio no en forma espordica o accidental,
sino de manera habitual, reiteradamente, haciendo de esa actividad el
verdadero ejercicio de una profesin. Esta afirmacin nos conduce nue2 Derecho mercantil, p. 93.
3 Ob. cit., p. 92.
4 Ob. cit., pp. 95 y 96.
EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
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como regla general, dicho patrimonio no deber ser destinado por los.
representantes de los incapaces al ejercicio del comercio.
Sin embargo, la ley permite, en determinados supuestos, que los in
capaces ejerzan el comercio, por medio de sus representantes legales.
En efecto, el artculo 556 del Cdigo Civil Federal dispone que si el
padre o la madre del menor ejercan algn comercio, el juez con infor
me de dos peritos, decidir si ha de continuar o no la negociacin, a no
ser que los padres hubieran dispuesto algo sobre este punto, en cuyo
caso se respetar su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconvenien
te, a juicio del juez.
El texto del artculo 556 citado, ha sido objeto de interpretacin ex*
tensiva por la doctrina. En esta forma debe afirmarse que en todos los
casos en que los incapaces y no slo los menores de edad, adquieran
a ttulo gratuito una negociacin mercantil (empresa) o, tratndose de
los declarados en estado de interdiccin, que antes de esa declaracin
hayan sido titulares de una empresa, el juez deber decidir si se contina
o'-no la explotacin de la misma.6 En apoyo de esta opinin puede con
sultarse lo dispuesto por la fraccin IV del artculo 528 del Cdigo Civil
Federal, por cuanto a los declarados en estado de interdiccin.
En todos esos casos existe la posibilidad de que los incapaces sean
comerciantes, con todas sus consecuencias legales.
3. LA MUJER CASADA COMERCIANTE
La mujer casada, en cuanto al ejercicio del comercio se refiere, se
encuentra en la misma situacin jurdica que el hombre. Esto es, la mu
jer casada puede ejercer el comercio ser comerciante sin necesidad
de la autorizacin de su marido, como lo exiga el artculo 8o del Cdigo
de Comercio, precepto que fue derogado por decreto publicado en el
Diario Oficial de la Federacin el da 6 de enero de 1954.
El artculo 2o del Cdigo Civil Federal proclama que la capacidad
jurdica es igual para el nombre y la mujer y que, en consecuencia, sta
no queda sometida, por razn de su sexo, a restriccin alguna en la ad
quisicin y ejercicio de sus derechos.
Por su parte, el artculo 169 del Cdigo Civil Federal establece que
los cnyuges podrn desem pear cualquier actividad excepto las
que daen la moral de la familia o la estructura de sta. Cualesquiera
de ellos podr oponerse a que el otro desempee la actividad de que
se trate.
Tanto el hombre como la mujer casados, dispone el artculo 9o del
Cdigo de Comercio, pueden hipotecar sus bienes races para seguridad
4 MANTILLA M o lin a , Derecho mercantil, p. 83.
EL COMERCIANTE INDIVIDUAL.
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puesto en "las leyes que arreglen los derechos y las obligaciones de los
extranjeros", entre las que se encuentran de modo especial la Ley Gene
ral de Poblacin y su reglamento.
A partir de 1988 se ha fomentado la participacin de la inversin
extranjera en la economa y comercio nacionales, dndoles mayores fa
cilidades legales y administrativas. El proceso culmina con la Ley de
Inversin Extranjera (D.O., 27 de diciembre de 1993) que ampla las po
sibilidades de participacin de dicha inversin, manteniendo restriccio
nes importantes en reas estratgicas y limitaciones para su participa
cin en algunas otras.
Los extranjeros comerciantes, en cuanto al ejercicio del comercio se
refiere, debern sujetarse a las disposiciones del Cdigo de Comercio y
dems leyes mexicanas (art. 14 Cd. com.).
Ca p t u l o
III
I. IMPORTANCIA
Actualmente las empresas ms importantes se organizan bajo la
forma de sociedad mercantil. Las exigencias de la economa contempo
rnea imponen la asociacin (de capitales, o de capital y trabajo), en
empresas de tipo social. El empresario colectivo o social ha venido des
plazando en forma acentuada al empresario individual. El ejercicio de
la actividad mercantil requiere en nuestra poca de recursos econmi
cos considerables e implica riesgos cada da mayores. Es, por tanto, ne
cesario elegir una forma de organizacin adecuada, como lo es la so
cial. Esto explica la importancia y la preponderancia actual de las
sociedades mercantiles, sobre todo de ciertos tipos, en los que se busca,
adems, la limitacin de responsabilidad o la fcil y rpida transmisin
de las participaciones sociales.
Por otra parte, la ley impone obligatoriamente la forma social para
determinadas empresas de importancia y de trascendencia para la eco
noma nacional, como sucede en nuestro pas con las organizaciones
auxiliares de crdito y las instituciones de seguros entre otras, las cua
les deben constituirse en todo caso como sociedades annimas.
2. CONCEPTO. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
La sociedad mercantil ha sido definida por la doctrina de muy dis
tinto modo. Citaremos, como ejemplo, la definicin de Uria,1 quien con
sidera que la sociedad mercantil es la "asociacin de personas que crean
un fondo patrimonial comn para colaborar en la explotacin de una
empresa, con nimo de obtener un beneficio individual participando en
el reparto de las ganancias que se obtengan.
Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio constituti1 Derecho mercantil, p. 92.
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S o c ie d a d e s p e r s o n a l is t a s
Y SOCIEDADES CAPITALISTAS
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ley (art. 4o, LIE). La ley establece tres grandes reas de limitacin a la
inversin extranjera, a) Las reas econmicas estratgicas reservadas
de manera exclusiva al Estado mexicano; b) las actividades econmicas
y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos o a sociedades
mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros; y c) las limitaciones
porcentuales a la inversin extranjera en actividades econmicas y so
ciedades establecidas por el artculo 7o de la LIE.
Las reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva
al Estado mexicano fueron enumeradas en el inciso interior; las activi
dades econmicas y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos
o a sociedades mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros son
las siguientes; a) transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y
carga, sin incluir los servicios de mensajera y paquetera; bj comercio
al por menor de gasolina y distribucin de gas licuado de petrleo; c) ser
vicios de radiodifusin y otros de radio y televisin, distintos de televi
sin por cable; d) instituciones de banca de desarrollo, en los trminos
de la ley de la materia; y e) la prestacin de los servicios profesionales y
tcnicos que expresamente sealen las disposiciones legales aplicables.
En estas actividades o sociedades, la inversin extranjera no podr par
ticipar directamente, ni a travs de fideicomisos, convenios, pactos so
ciales o estatutarios, esquemas de piramidacin u otro mecanismo que
les otorgue contro! o participacin alguna, con excepcin de los casos
de inversin neutra (art. 6o LIE). Inversin neutra es la realizada en so
ciedades o en fideicomisos que nicamente otorga derechos pecuniarios
a sus tenedores as como derechos corporativos limitados, sin que ten
gan derecho de voto en las asambleas ordinarias generales de las socie
dades o que constituyan series especiales de acciones sin derecho a
voto. La inversin neutra no se computar para determinar el porcenta
je de inversin extranjera en el capital social de sociedades mexicanas
(Ttulo quinto LIE).
En las actividades econmicas y sociales con regulacin especfica,
la inversin extranjera podr participar en los porcentajes siguientes:
A. Hasta el 10% en: sociedades cooperativas de produccin;
B. Hasta el 25% en: a) transporte areo nacional; b) transporte en
aerotaxi; y c) transporte areo especializado;
C. Hasta el 49% en: a) instituciones de seguros; b) instituciones de
fianzas; c) casas de cambio; d) almacenes generales de depsito;
e) sociedades a las que se refiere el artculo 12 bis de la Ley del
Mercado de Valores; f) administradoras de fondos para el retiro;
g) fabricacin y comercializacin de explosivos, armas de fuego,
cartuchos, municiones y fuegos artificiales, sin incluir la adqui
sicin y utilizacin de explosivos para actividades industriales y
extractivas, ni la elaboracin de mezclas explosivas para el con
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C a p t u l o
IV
1. LA PERSONALIDAD JURDICA
El artculo 2o de la LSM otorga personalidad jurdica a las socieda
des mercantiles inscritas en el Registro de Comercio, y tambin a aque
llas, que sin haber cumplido ese requisito, se exterioricen como tales
frente a terceros. Por su parte, la fraccin III del artculo 25 del Cdigo
Civil Federa], atribuye el carcter de personas morales a las sociedades
mercantiles.
La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades mercantiles
les confiere el carcter de sujetos de derecho, las dota de capacidad jur
dica de goce y de ejercicio. Esto es, en tanto que personas morales, las
sociedades mercantiles son sujetos de derecho y obligaciones: pueden
ejercitar todos los derechos y asumir todas las obligaciones que sean
necesarios para la realizacin de la finalidad de su institucin (art. 26
Cd. civ.).
La sociedad mercantil es una persona jurdica distinta de la de sus
socios, y, en tal virtud, tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio y
una nacionalidad distintos a los de sus socios. El reconocimiento de la
personalidad jurdica escribe Ferri determina una completa auto
noma entre la sociedad y la persona de los socios. La sociedad posee
organizacin, un patrimonio y una voluntad propios; tiene, adems, de
nominacin y domicilio tambin propios.
Frente a terceros la personalidad jurdica de las sociedades mercan
tiles produce importantes efectos. En primer lugar, los acreedores parti
culares de un socio no podrn, mientras dure la sociedad, hacer efecti
vos sus derechos sobre el patrimonio social sino slo sobre las utilidades
que correspondan al socio segn los correspondientes estados financie
ros y cuando se disuelva la sociedad, sobre la cuota o porcin que a di
cho socio corresponda en la liquidacin (art. 23 LSM). Por otra parte, la
1 FERRl, Manuale di dirilto commerciale, p. 187.
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C a p t u l o V
LAS SO CIEDAD ES IR R E G U L A R E S
1.
IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
La irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del in
cumplimiento del mandato legal que exige que la constitucin de las
mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho de que, aun
constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita
en el Registro de Comercio.
Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen con el
nombre de sociedades irregulares.
Nos referiremos especialmente al caso de las sociedades mercan
tiles cuya escritura constitutiva no ha sido inscrita en el Registro de
Comercio.
De acuerdo con el texto original del artculo 2o de la LSM, las socie
dades mercantiles no inscritas en el Registro Pblico carecan de perso
nalidad jurdica.
La incertidumbre e inseguridad de las situaciones producidas por
una disposicin semejante, en las relaciones del trfico comercial, obli
g al legislador, en el ao de 1943, a reformar el citado artculo 2o de la
LSM. De acuerdo con el texto reformado vigente de dicho precepto, las
sociedades no inscritas en el Registro de Comercio, que se hayan exte
riorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura pbli
ca, tendrn tambin personalidad jurdica.
Las sociedades irregulares tienen, pues, en nuestro sistema legislati
vo, personalidad jurdica, siempre y cuando se exterioricen como tales
sociedades frente a terceros.
2. EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Las sociedades mercantiles irregulares estn sujetas, sin embargo,
a un rgimen distinto al de las regulares. Esto es, la irregularidad de
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Comercio (art. 21, frac. V, Cd. com.). Cuando no se cumplan los requi
sitos mencionados nos encontraremos frente a un caso de modificacin
irregular del contrato social, con los siguientes efectos: a) La modifica
cin produce plenamente sus efectos entre los socios; b) La modificacin
no podr oponerse a los terceros de buena fe ni les causar perjuicio;
c) Los terceros podrn aprovecharse de dichas modificaciones en
cuanto les favorezcan. Todo ello a la luz del artculo 26 del Cdigo de
Comercio.
C a p t u l o
VI
1. CONCEPTO
Sociedad en nombre colectivo es aquella que existe bajo una razn
social y en la que todos los socios responden de modo subsidiario, ilimi
tada y solidariamente, de las obligaciones sociales (art. 25 LSM).
La Exposicin de Motivos de la LSM seala que la regulacin legal
conserva la estructura tradicional de la colectiva, como una sociedad
fundada sobre el crdito personal de los socios y la recproca confianza
entre ellos.
Sociedad en comandita simple es la que existe bajo una razn social
y se compone de uno o varios socios comanditados que responden de
manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones so
ciales, y de uno o varios socios comanditarios, que nicamente estn
obligados al pago de sus aportaciones (art. 51 LSM).
De las definiciones anteriores debemos destacar estas dos notas
esenciales: la existencia de la sociedad bajo una razn social y el carc
ter de la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.
Debemos sealar la importancia puramente terica o histrica de
estos tipos sociales ya que en la prctica su uso es escassimo.
2. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
El artculo 25 de la LSM establece que los socios de las sociedades
en nombre colectivo responden de las obligaciones sociales en forma
subsidiaria, ilimitada y solidariamente. Igual responsabilidad prev el
artculo 51 del ordenamiento citado, por lo que se refiere a los socios
comanditados de las sociedades en comandita simple.
La responsabilidad es subsidiaria porque los acreedores sociales so
lamente pueden hacerla efectiva en el patrimonio de los socios despus
de haberlo intentado intilmente en los bienes de la sociedad. En efecto,
el artculo 24 de la LSM establece que la sentencia que se pronuncie
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3. LA RAZN SOCIAL
La razn social es el nombre bajo el cual actan las sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple. La razn social, como ya diji
mos, se forma con el nombre de uno, de varios o de todos los socios.
Por lo que se refiere a la sociedad en nombre colectivo, su razn so
cial debe formarse con el nombre de uno, de algunos o de todos los
socios. Pero cuando no figuren los nombres de todos los socios, se aa
dir a la razn social las palabras "y compaa" u otras equivalentes (y
hermanos, "e hijos, "y socios", etc.) (art. 27 LSM).
Por lo que se refiere a a sociedad en comandita simple, la razn
social se formar con el nombre de uno, algunos o todos los socios co
manditados, seguidos de las palabras y compaa" u otras equivalen
tes, cuando en ella no figuren los de todos. A la razn social debern
agregarse siempre las palabras sociedad en comandita" o su abreviatu
ra "S. en C. (art. 52 LSM). La omisin de este ltimo requisito produce
el efecto de sujetar a los socios comanditarios a la responsabilidad sub
sidiaria, ilimitada y solidaria, prevista para los socios comanditados
(art. 53 LSM).
El ingreso o separacin de un socio no impide que sta contine
usando la misma razn social hasta entonces empleada. Pero si el nom
bre del socio que se separa figura en la razn social, deber agregarse a
sta la palabra "sucesores. Asimismo, deber agregarse a la razn so
cial la palabra "sucesores", cuando sea la que hubiera servido a otra
sociedad cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva
(art. 30 LSM).
Los artculos 28 y 53 de la LSM disponen que cualquier persona ex
traa a la sociedad, que haga figurar o que permita que figure su nom
bre en la razn social, quedar sujeta a la responsabilidad solidaria e
ilimitada, propia de los socios colectivos y comanditados. En igual res
ponsabilidad incurrirn los socios comanditarios que hagan figurar su
nombre o permitan que figure en la razn social.
Todas las disposiciones citadas tienden a lograr la veracidad de la
razn social, como proteccin de los terceros de buena fe. La razn so
cial deber indicar la efectiva composicin personal de las sociedades
en nombre colectivo y en comandita simple.
4. CESIN DE DERECHOS
Y ADMISIN DE NUEVOS SOCIOS
En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, los
socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimien
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91
social en negocios propios; 2o Por uso del capital social en negocios pro
pios; 3o Por infraccin al pacto social; 4o Por infraccin a las disposicio
nes legales que rijan el contrato social; 5o Por la comisin de actos frau
dulentos o dolosos contra la sociedad; 6o Por quiebra; 7o Por interdiccin;
8o Por inhabilitacin para ejercer el comercio.
Adems, el artculo 35 de la LSM establece la exclusin de aquellos
socios que realicen por cuenta propia o ajena negocios del mismo gne
ro de los que constituyen el objeto de la sociedad o formen parte de so
ciedades que los realicen, todo ello sin el consentimiento de los dems
socios.
Salvo pacto en contrario, la sociedad en nombre colectivo se disol
ver por la separacin o exclusin efe uno de los socios (art. 230 LSM).
Esta disposicin es aplicable a las sociedades en comandita simple, en
lo que concierne a los socios comanditados.
El socio que se separe o sea excluido quedar responsable para con
los terceros por todas las operaciones pendientes en el momento de la
separacin o exclusin. El pacto en contrario no producir efecto en
perjuicio de tercero (art. 14 LSM).
El artculo 15 de la LSM establece que en los casos de exclusin o de
separacin de un socio (excepto en las sociedades de capital variable), la
sociedad podr retener la parte de capital y utilidades de aqul hasta
concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusin o separa
cin, debiendo hacerse hasta entonces la liquidacin del haber social
que le corresponda.
C. M u e r t e d e u n s o c io
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10. LA ADMINISTRACIN
A. E n LA SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
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la s o c ie d a d e n c o m a n d it a s im p l e
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C a p t u l o V II
1. CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 58 de la LSM sociedad de responsabili
dad limitada es la que se constituye entre socios que solamente estn
obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales pue
dan ser representadas por ttulos negociables a la orden o al portador,
pues slo sern cedibles en los casos y con los requisitos que establece
la ley.
Con la sociedad de responsabilidad limitada quiso instituirse un
tipo intermedio entre las sociedades de personas (en nombre colectivo y
en comandita simple) y la annima, con las ventajas fundamentales de
aqullas y de sta.
Fueron diseadas para abrir un cauce natural de desenvolvimiento
para las empresas de amplitud media, las que para limitar la responsa
bilidad de sus socios tenan que adoptar la forma annima, perdiendo el
elemento, que para muchas de ellas puede ser de gran valor, del crdi
to y la reputacin personal de sus componentes, y teniendo que sopor
tar, por otra parte, la carga de una organizacin complicada que slo
se justifica para las empresas de importancia (Exposicin de Motivos de
la LSM).
Se ha criticado doctrinalmente el trmino sociedad de responsa
bilidad limitada porque no tiene una connotacin exacta. Tan socieda:
des de responsabilidad limitada son las annimas (y su tipo lo es por
esencia), respecto de todos los socios como las comanditas respecto de
los comanditarios y las cooperativas. La crtica es fundada; pero cree
mos que si la prctica y la ley han consagrado el uso del trmino para
designar con l un tipo especial, distinto de las otras sociedades mer
cantiles, no debemos despreciar tal consagracin."1
' C e rv a n te s A hum ada,
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Por uso del capital social para negocios propios; c) Por infraccin al
pacto social; d) Por infraccin a las disposiciones legales que rijan al con
trato social; e) Por la comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la
sociedad (arts. 50, fracs. 1, II, III y IV 86 LSM).
En estos casos el socio ser excluido de la sociedad, independiente
mente de la responsabilidad civil o penal en que incurra.
12. INTERESES
Establece el artculo 85 de la LSM, que podr pactarse en el contra
to social que los socios tengan derecho a percibir intereses no mayores
del nueve por ciento anual sobre sus aportaciones, aun cuando no hu
biere beneficios, y por un perodo mximo de tres aos.
Estos intereses (conocidos con el nombre de intereses constructivos)
se pagarn solamente durante el plazo necesario para la ejecucin de
los trabajos que segn el objeto de la sociedad deban preceder al co
mienzo de sus operaciones, plazo que, como se dijo, no podr exceder
de tres aos (art. 85 LSM).
13. LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
LA ASAMBLEA DE LOS SOCIOS
La asamblea de los socios dice el artculo 77 de la LSM es el
rgano supremo de la sociedad. Es decir, en la asamblea de los socios
radica el poder supremo o voluntad interna de la sociedad. Por asam
blea debe entenderse la reunin de los socios Iegalmente convocados
para decidir sobre las cuestiones de su competencia.9
Todos los socios tienen el derecho de participar en las decisiones de
las asambleas, gozando al efecto de un voto por cada mil pesos de su
aportacin o el mltiplo de esa cantidad que se hubiere determinado,
salvo lo que el contrato social establezca sobre partes sociales privile
giadas (art. 79, LSM).
La asamblea de los socios debe reunirse en el domicilio social, por
lo menos una vez al ao, en la poca fijada en el contrato social (art. 80
LSM).
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DE M
ontella,
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15. LA VIGILANCIA
La LSM, en su artculo 84, prev, con carcter potestativo, np obli
gatorio, la constitucin de un rgano de vigilancia. As, cuando el con
trato social lo disponga, se proceder a la constitucin de un consejo de
vigilancia, formado por socios o personas extraas a la sociedad.
Fundamentalmente, el consejo de vigilancia est llamado a ejercer
funciones de fiscalizacin de la gerencia.11
Corresponde a la asamblea el nombramiento de los miembros del
consejo de vigilancia y su remocin (art. 78, frac. II, LSM).
Entre sus funciones se encuentra la de convocar a la asamblea,
cuando no lo hicieren los gerentes (art. 81 LSM).
16. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
DE INTERS PUBLICO
Estas sociedades, que constituyen una variante de las sociedades
de responsabilidad limitada, estn regidas por la ley de 28 de agosto de
1934 (Diario Oficial del da 31 de agosto de 1934).
Cervantes Ahumada12 explica !a finalidad de este tipo de socie
dades:
Como la sociedad de responsabilidad lim itada creada p o r la Ley General
de Sociedades Mercantiles no puede ajustarse a las necesidades de gran
nm ero de productores o com erciantes que necesitan u n irse para determ i
nados fines, se estableci la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limita*
da de Inters Pblico... la cual, bajo los sistemas bsicos de la sociedad de
responsabilidad lim itada, crea un nuevo tipo, con caractersticas especia
les, que pueden ajustarse a aquellas necesidades de la econom a nacional.
E ntre nosotros... las sociedades de responsabilidad lim itad a de inters p
blico tienen el carcter de verdaderos kartells vigilados estrecham ente por
el E stado.13
108
del Ejecutivo Federal (art. 2o, ley citada). Al efecto, deber presentarse
solicitud ante la Secretara de Comercio, la que otorgar o negar la au
torizacin, dentro del trmino de treinta das contados a partir de la fe
cha en que reciba el ocurso correspondiente, acompaado del proyecto
de escritura constitutiva (art. 3o, ley citada). Otorgada la autorizacin
necesaria y extendida la escritura correspondiente, sin otro trmite se
inscribir en el Registro de Comercio (art. 4o, ley citada).
Frente a las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades
que nos ocupan tienen las caractersticas siguientes:
a) Se constituirn siempre como sociedades de capital variable (art.
6o, ley citada).
b) Podrn tener ms de veinticinco socios (art. 7o, ley citada).
c) El importe de una parte social no podr exceder del veinticinco
por ciento del capital social (art. 8o, ley citada). Por tanto, nunca podrn
tener menos de cuatro socios.
d) El fondo de reserva legal debe formarse con el veinte por ciento
de las utilidades netas obtenidas anualmente, hasta que alcance un im
porte igual al capital social (art. 9o de la ley citada).
e) Estarn administradas por un consejo de administracin com
puesto de tres socios por lo menos (art. 10, ley citada). Los administra
dores garantizarn su manejo en la forma que disponga el contrato so
cial (art. 13 de la ley citada).
f) Debern constituir siempre un consejo de vigilancia, compuesto
por dos socios como mnimo (art. 10, ley citada).
g) El contrato social determinar los derechos que corresponden a
la minora en la designacin de administradores y miembros del conse
jo de vigilancia; pero en todo caso la minora que represente un 25% del
capital social nombrar, cuando menos, un consejero y un miembro
del consejo de vigilancia. Slo podrn revocarse estos nombramientos
cuando se revoquen igualmente los de todos los dems administradores
o miembros del consejo de vigilancia (art. 11 d la ley citada).
La Secretara de Economa tiene intervencin en el funcionamiento
de estas sociedades, con las atribuciones siguientes: a) Obtener del con
sejo de administracin o del consejo de vigilancia informes sobre la
marcha de los negocios sociales; b) Convocar para la celebracin de
asambleas cuando no se hayan reunido en las pocas sealadas en el
contrato social, y a falta de estipulacin de ste, cuando haya transcu
rrido ms de un ao sin que se haya celebrado una de dichas asam
bleas; c) Promover ante la autoridad judicial la disolucin y liquidacin
de la sociedad, cuando existan motivos legales para ello; d) Denunciar
ante el Ministerio Pblico las irregularidades que tengan carcter delic
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C a p t u l o
VIII
LA SOCIEDAD ANNIMA.
CONCEPTOS GENERALES
1. CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 87 de la LSM, sociedad annima es la
que existe bajo una denominacin social y se compone exclusivamente
de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones.
La sociedad annima es el ejemplo tpico de las llamadas socieda
des capitalistas o de capital, y ello implica, fundamentalmente, que los
derechos y poderes de los socios se determinan en funcin de su partici
pacin en el capital social.
En nuestro tiempo, la sociedad annima ha alcanzado un auge ex
traordinario. En efecto, las grandes organizaciones, las grandes con
centraciones econmicas, las empresas ms importantes, adoptan la
forma de sociedad annima.
Las notas esenciales que se desprenden de la definicin legal de la
annima son: a) Su existencia en el mundo del comercio bajo una deno
minacin social; b) el carcter de la responsabilidad de los socios, que
queda limitada al pago de sus acciones, que representan a la vez el va
lor de sus aportaciones; c) la participacin de los socios queda incorpo
rada en ttulos de crdito, llamados acciones, que sirven para acreditar
y transmitir el carcter de socio.
2. LA DENOMINACIN SOCIAL
Es caracterstico de la sociedad annima el empleo de una denomi
nacin social, que puede formarse libremente aun sin hacer referen
cia a la actividad principal de la sociedad y que, en todo caso, deber
ser distinta de la de cualquiera otra sociedad ya existente. La denomina
cin social deber ir siempre seguida de las palabras sociedad anni
ma o de su abreviatura S. A. (arts. 87 y 88 LSM). La LSM no prev
sancin por el incumplimiento de este ltimo requisito.
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C a p t u l o
IX
1. CONCEPTO
El capital de las sociedades annimas se divide en acciones, repre
sentadas (o incorporadas) en ttulos de crdito, que sirven para acredi
tar y transmitir la calidad y los derechos de los socios (art. 111 LSM).
La accin, pues, puede estudiarse bajo tres aspectos: como parte del
capital social, como expresin de los derechos y obligaciones de los so
cios y como ttulo de crdito.
2. LA ACCIN COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL
La accin representa una parte del capital social. Esta parte del ca
pital que la accin expresa constituye su valor nominal. Al lado de ste
podemos encontrar el valor real o efectivo de las acciones, que est nti
mamente relacionado con el concepto de patrimonio social y, como ste,
sujeto a constantes variaciones.
La ley no fija un mximo o un mnimo al valor nominal de las ac
ciones; exige solamente que todas tengan igual valor nominal (art. 112
LSM), cualquiera que sea.
La LSM exige que en el momento de la constitucin de la sociedad
estn ntegramente suscritas todas las acciones, y exhibidas (pagadas)
en un veinte ponjciento, por lo menos, cuando sean pagaderas en nume
rario, e ntegramente exhibidas, cuando hayan de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario (art. 89, fracs. II, III y IV,
LSM). En este ltimo caso, es decir, cuando las acciones sean pagadas
mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la so
ciedad durante dos aos. Si en este trmino aparece que el valor de los
bienes es menor en un veinticinco por ciento del valor por el cual fueron
aportados, el accionista est obligado a cubrir la diferencia a la socie
dad, la que tendr derecho preferente respecto de cualquier acreedor
sobre el valor de las acciones depositadas (art. 141 LSM).
Por regla general, se prohbe a las sociedades annimas adquirir
sus propias acciones, salvo por adjudicacin judicial, en pago de crdi119
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derecho
mercantil, T. 1, p. 80.
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ser que el contrato social estipule la emisin de acciones sin valor nomi
nal. Si el capital se integra mediante diversas o sucesivas series de ac
ciones, las menciones del importe del capital social y del nmero de las
acciones se concretarn, en cada emisin, a los totales que se alcancen
con cada una de dichas series. Cuando as lo prevenga el contrato social
podr omitirse el valor nominal de las acciones, en cuyo caso se omitir
tambin el importe del capital social; e) Las exhibiciones que sobre el
valor de la accin haya pagado el accionista o la indicacin de ser libe
rada; f) La serie o nmero de la accin o del certificado provisional, con
indicacin del nmero total que corresponda a la serie; g) Los derechos
concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de la accin y, en su
caso, las limitaciones al derecho de voto; h) La firma autgrafa de los
administradores que conforme al contrato social deban suscribir el do
cumento, o bien la firma impresa en facsmil, a condicin, en este lti
mo caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el
Registro de Comercio en que se encuentre inscrita la sociedad.
Los ttulos de las acciones llevarn adheridos cupones, que se des
prendern y se entregarn a la sociedad contra el pago de dividendos o
intereses. Los certificados provisionales tambin podrn tener cupones
(art. 127 LSM).
Recordemos, que segn el artculo 23 de la LTOC, en el caso de ttu
los nominativos que llevan adheridos cupones, se considerar que son
cupones nominativos, cuando los mismos estn identificados y vincula
dos por su nmero, serie y dems datos con el ttulo correspondiente.
nicamente el legtimo propietario del ttulo o su representante le
gal podrn ejercer contra la entrega de los cupones correspondientes,
los derechos patrimoniales que otorgue el ttulo al cual estn adheridos.
Cuando por cualquier motivo se modifiquen las menciones conteni
das en los ttulos de las acciones, deber procederse a su canje y a la
anulacin de los expedidos originalmente, o bien bastar que se haga
constar en estos ltimos, previa certificacin notarial o de corredor p
blico titulado, dicha modificacin (art. 140 LSM).
5. CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES
Atendiendo a los tres aspectos examinados, las acciones pueden cla
sificarse as: a) consideradas como parte del capital social, en propias e
impropias, y las propias, a su vez, en liberadas y pagadoras y con valor
nominal y sin valor nominal; b) consideradas como expresin de los de
rechos y deberes de los socios, en comunes y especiales y en ordinarias
y preferentes.
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la s o c ie d a d a n n i m a , l a a c c i n
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Las acciones sin valor nominal, en Boletn del Instituto de Derecho Comparado de
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C a p t u l o X
LA SOCIEDAD ANNIMA.
LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
1. CONCEPTO
La asamblea general de accionistas, dice el artculo 178 de la LSM,
es el rgano supremo de la sociedad, pudiendo, por tanto, acordar y ra
tificar todos los actos y operaciones de la misma.
Las resoluciones de la asamblea general de accionistas sern ejecu
tadas por la persona que la misma designe y, a falta de designacin, por
los administradores (art. 178, LSM). Las reformas a la LSM, publicadas
en el D.O. del 11 de junio de 1992, adicionaron el mencionado art. 178,
para establecer que en los estatutos de la sociedad podr preverse que
las resoluciones tomadas fuera de la asamblea, por unanimidad de los
accionistas que representen la totalidad de las acciones con derecho a
voto o de la categora especial de acciones de que se trate, tendrn la
misma validez, para todos los efectos legales, que si hubieren sido adop
tadas en reunin de asamblea general o especial, respectivamente,
siempre que se confirmen por escrito.
Las resoluciones de las asambleas generales de accionistas son obli
gatorias para todos ellos, aun para los ausentes o disidentes, siempre y
cuando dichas resoluciones hayan sido adoptadas legalmente, salvo el
derecho de oposicin establecido por la ley (art. 200 LSM).
Todos los socios con las limitaciones impuestas por la ley, tie
nen el derecho de asistir a las asambleas generales de accionistas e in
tervenir en la formacin de sus acuerdos, a travs del derecho de voto.
Es nulo, establece terminantemente el artculo 198 de la LSM todo con
venio que restrinja la libertad de voto de los accionistas.
La LSM, permite, sin embargo, las siguientes restricciones al dere
cho de voto:
a) Como ya vimos, la impuesta por el artculo 113 de la LSM a las
acciones de voto limitado.
b) La establecida por el artculo 196 de la LSM, en el sentido de que
el accionista que en una operacin determinada tenga, por cuenta pro131
132
133
134
4. ACTAS
De toda asamblea de accionistas deber levantarse una acta, la cual
se asentar en el libro respectivo y ser firmada por el presidente, por el
secretario y por los comisarios que concurran (arts. 194 LSM y 33 Cd.
com.).
Cuando por cualquier causa no pudiere asentarse el acta de una
asamblea en el libro correspondiente, deber protocolizarse ante nota
rio. En igual forma debern protocolizarse notarialmente e inscribir
se en el Registro de Comercio las actas de las asambleas generales
extraordinarias de accionistas (art. 194 LSM).
5. ASAMBLEAS GENERALES ORDINARIAS
Las asambleas generales de accionistas pueden ser ordinarias o ex
traordinarias (art. 179 LSM). Se distinguen por su diversa competencia
y, por ello, por el qurum y mayora de votacin que les son propias y
necesarias para deliberar. La LSM define a las asambleas generales or
dinarias diciendo que son aquellas que se renen para tratar sobre cual
quier asunto que no sea de la competencia de las extraordinarias (art.
180 LSM).
La asamblea general ordinaria de accionistas podr celebrarse en
cualquier tiempo, pero, en todo caso, deber reunirse por lo menos una
vez al ao, dentro de los cuatro meses siguientes a la clausura del ejerci
cio social, y se ocupar, adems de cualquier otro asunto incluido en el
orden del da, de los siguientes: a) Discutir, aprobar o modificar el in
forme de los administradores a que se refiere el artculo 172 de la LSM,
tomando en cuenta el informe de los comisarios y adoptar las medidas
que juzgue oportunas; b) En consecuencia, tomar las medidas oportu
nas para la mejor marcha de, las operaciones y negocios sociales; c) En
su caso, nombrar al administrador nico o a los miembros del consejo
de administracin; d) En su caso, nombrar a los comisarios; e) Determi
nar los emolumentos correspondientes a los administradores y comisa
rios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos (art. 181 LSM).
Para que una asamblea general ordinaria se considere legalmente
reunida, deber estar representada en la misma, cuando menos, la mi
tad del capital social, y sus resoluciones slo sern vlidas cuando ha
yan sido adoptadas por la mayora de los votos presentes (art. 189 LSM).
Si la asamblea general ordinaria no pudiere celebrarse en el da
sealado para su reunin, se har una segunda convocatoria, con la
expresin de dicha circunstancia, y en la asamblea se decidir sobre
los asuntos indicados en el orden del da, cualquiera que sea el nme
135
136
137
Ca p t u l o X I
L LOS ADMINISTRADORES
La administracin de la sociedad annima, en los trminos del ar
tculo 142 de la LSM, estar a cargo de uno o varios mandatarios tem
porales y revocables, que pueden ser accionistas o personas extraas a
la sociedad.
Cuando los administradores sean dos o ms, constituirn el consejo
de administracin (art. 143 LSM).
El cargo de administrador es personal; en consecuencia, no podr
desempearse por medio de representantes (art. 147 LSM). Sin embar
go, los administradores podrn, dentro del lmite de sus facultades,
otorgar poderes en nombre de la sociedad, sin que por ello se entiendan
restringidas sus facultades (arts. 149 y 150 LSM).
No podrn desempear el cargo de administrador de una sociedad
annima, las personas que conforme a la ley estn inhabilitadas para
ejercer el comercio (art. 151 LSM).
La retribucin de los administradores, cuando no est sealada en
los estatutos, ser fijada por la asamblea general ordinaria de accionis
tas (art. 181, frac. III, LSM).
2. PODERES Y OBLIGACIONES
Los administradores tienen a su cargo la gestin de la empresa so
cial y la representacin de la sociedad (firma social). A falta de designa
cin especial, les corresponde la ejecucin de los acuerdos de las asam
bleas generales de accionistas (art. 178 LSM).
Los administradores debern formular, dentro de los tres meses que
sigan a la clausura del ejercicio social, un balance anual de la sociedad,
as como un informe general sobre la marcha de los negocios sociales
(art. 173 LSM). Asimismo, debern formular una balanza mensual de
comprobacin de todas las operaciones sociales efectuadas (art. 166,
frac. II, LSM).
139
140
141
142
6. CAUCIN
El otorgamiento de garanta por parte de los administradores y ge
rentes de las sociedades dej de tener carcter obligatorio a partir de
las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 1] de junio de 1992. Con
anterioridad a estas reformas, los arts. 152 y 153 establecan que la ga
ranta se determinara por los estatutos o, en su defecto, por la asam
blea general de accionistas, as como que no podran inscribirse en el
Registro de Comercio sus nombramientos si no comprobaban haber
otorgado la garanta establecida.
La redaccin actual del art. 152 de la LSM seala que los estatutos o
la asamblea general de accionistas podrn establecer la obligacin para
los administradores y gerentes de prestar garanta para asegurar las
responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encar
gos, y el art. 153 de la misma ley establece la obligacin de inscripcin
en el Registro de Comercio, siempre que los estatutos o la asamblea es
tablezcan dicha obligacin.
7. DEBER DE LEALTAD
Cuando el administrador, por cuenta propia o ajena, tenga, en una
operacin cualquiera, intereses opuestos a los de la sociedad, deber
manifestarlo as a los dems administradores, y abstenerse de toda deli
beracin y resolucin (art. 156 LSM).
El administrador que contravenga la disposicin citada, ser res
ponsable de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho
motivo (art. 156 LSM).
Consideramos aplicable esta disposicin a los gerentes.
8. RESPONSABILIDAD
Los administradores, dice el artculo 157 de la LSM, tendrn la res
ponsabilidad inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones
que la ley y los estatutos les imponen.
Especialmente, el artculo 158 de la LSM establece que los adminis
tradores son solidariamente responsables para con la sociedad: a) De la
realidad de las aportaciones hechas por los socios; b) Del cumplimiento
de los requisitos legales y estatutarios establecidos con respecto a los
dividendos que se paguen a los accionistas; c) De la existencia y mante
nimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro, archivo o in
formacin que previene la ley; d) Del exacto cumplimiento de los acuer
dos de las asambleas generales de accionistas.
Adems, los administradores responden de los daos y perjuicios
que se causen a la sociedad: a) Por el incumplimiento de la obligacin
143
Captulo XII
LA SOCIEDAD ANNIMA. LA VIGILANCIA
1. LOS COMISARIOS
La vigilancia de la administracin de la sociedad annima corres
ponde a los comisarios, que constituyen un rgano especial de control
sobre la gestin de los administradores.
La LSM exige con carcter obligatorio, la existencia de ese rgano
de vigilancia. As, el artculo 164 de la LSM establece que la vigilancia de
las sociedades annimas estar a cargo de uno o varios comisarios,
temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extraas a la
sociedad.
Existen algunas reglas especiales para cierto tipo de sociedades respecto a su vigilancia. Tenemos, por ejemplo, que para las instituciones
de banca mltiple, el rgano de vigilancia estar integrado por lo menos
por un comisario designado por los accionistas de la serie "0 y, en su
caso, un comisario nombrado por los de la serie L, as como sus res
pectivos suplentes. El nombramiento de comisarios deber hacerse en
asamblea especial por cada serie de acciones (art. 26 LIC).
Por su parte, el rgano de vigilancia de las instituciones de banca de
desarrollo estar integrado por dos comisarios, de los cuales uno ser
nombrado por la Secretara de la Funcin Pblica y el otro por los titu
lares de los certificados de aportacin patrimonial de la serie "B". Por
cada comisario propietario se nom brar el respectivo suplente. Los co
misarios tendrn las ms amplias facultades para examinar los libros
de contabilidad y dems documentacin de la sociedad nacional de cr
dito de que se trate, incluida la de su consejo, as como para llevar a
cabo todos los dems actos que requiera el adecuado cumplimiento de
sus funciones, y tendr el derecho de asistir a las juntas del consejo di
rectivo con voz. La designacin de comisarios que realicen los tenedo
res de los certificados de aportacin patrimonial de la serie B corres
ponder a quien o quienes en su conjunto mantengan la mayora de
dicha serie. En el supuesto de que el titular sea el Gobierno Federal, la
designacin correspondiente la realizar el Secretario de Hacienda y
Crdito Pblico (art. 44 LIC).
145
N
5
146
147
caso en que lo juzguen conveniente (arts. 183, 184, 185 LSM); g) Asistir
con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo de administra
cin, a las cuales debern ser citados; h) Asistir con voz, pero sin voto, a
las asambleas de accionistas.
Los comisarios debern obrar por iniciativa propia o como conse
cuencia de la denuncia presentada por cualquier accionista. As, el ar
tculo 167 de la LSM dispone que los accionistas podrn denunciar por
escrito a los comisarios los hechos que estimen irregulares en la admi
nistracin, y que stos debern mencionar las denuncias en sus infor
mes a la asamblea general y formular acerca de ellas las consideracio
nes y proposiciones que estimen pertinentes.
3. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIN
El nombramiento de los comisarios corresponde a los accionistas
(arts. 91, frac: V; 100, frac. IV y 181, frac. II, LSM). En el caso especial
establecido por el artculo 168 de la LSM, la autoridad judicial del domi
cilio de la sociedad podr hacer el nombramiento de comisarios, con
carcter provisional.
Cuando los comisarios sean tres o ms, el contrato social determi
nar los derechos que correspondan a la minora en la designacin;
pero, en todo caso, la minora que represente un veinticinco por ciento
del capital social nombrar cuando menos un comisario (arts. 144 y 171
LSM ).
148
Ca p t u l o
XIII
1. CONCEPTO
Sociedad en comandita por acciones es la que se compone de uno o
varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimi
tada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios
comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones
(art. 207 LSM).
Es caracterstico de este tipo de sociedad, que las participaciones de
los socios quedan representadas por acciones, que tienen el carcter
de ttulos de crdito.
La sociedad en comandita por acciones, se rige, en todo lo no expre
samente establecido por la LSM para esa figura social, por las disposi
ciones relativas a la sociedad annima (art. 208 LSM).
2. RAZN O DENOMINACIN SOCIAL
La sociedad en comandita por acciones puede adoptar como nom
bre una razn social o una denominacin (art. 210 LSM).
La razn social se formar con los nombres de uno o ms socios
comanditados, seguidos de las palabras "y compaa u otras equivalen
tes, cuando no figuren los de todos (art. 210 LSM). En general son apli
cables a la formacin de la razn social de las sociedades en comandita
por acciones las reglas dictadas sobre dicha materia para las socieda
des en nombre colectivo y en comandita simple.
La denominacin puede formarse libremente, con la nica limita
cin de que debe ser distinta a la de la empleada por otra sociedad.
En todo caso, la razn o denominacin social debern ir seguidas
de las palabras "sociedad en comandita por acciones" o de su abreviatu
ra S. en C. por A." Cuando se omita esa mencin, los socios comandita
rios quedarn sujetos a la responsabilidad de los comanditados (arts.
53, 210 y 211 LSM).
149
150
C a p t u l o
XIV
1. CONCEPTO
El ltimo prrafo del artculo Io de la LSM establece que cualesquie
ra de las sociedades reglamentadas por la misma, podr constituirse
como sociedad de capital variable. Se trata, pues, de una modalidad
que las sociedades mercantiles pueden adoptar, y no de un tipo distinto
a los enumerados por el referido artculo Io de la LSM.
Las sociedades cooperativas y las sociedades de responsabilidad li
m itada de inters pblico por imperativo legal, sern siempre socieda
des de capital variable (art. 11, frac. II LSC y art. 60 Ley Sociedades de
Responsabilidad Limitada de Inters Pblico).
Por regla general, el aumento o reduccin del capital de una socie
dad supone la modificacin de su escritura constitutiva. Por el contra
rio, en aquellas que hayan adoptado la modalidad de capital variable, la
alteracin de dicho capital no implica formalmente cambio de ninguna
especie.
En efecto, dispone el artculo 213 de la LSM que, en las sociedades
de capital variable, el capital ser susceptible de aumento por aportacio
nes posteriores de los socios o por admisin de nuevos socios, y de re
duccin por retiro parcial o total de las aportaciones, sin ms formali
dades que las previstas por el captulo VIII de la propia LSM, que
examinaremos a continuacin.
Las sociedades de capital variable se regirn por las disposiciones
que correspondan al tipo de sociedad que haya adoptado esa modali
dad, salvo las modificaciones que indicaremos oportunamente (art. 214
LSM).
2. AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
El aumento del capital podr efectuarse mediante nuevas aportacio
nes de los socios o por admisin de nuevos socios (art. 213 LSM).
La escritura constitutiva de las sociedades de capital variable debe151
152
r contener las condiciones que se fijen para el aumento del capital (art216 LSM).
En las sociedades annimas y en las sociedades en comandita por
acciones, el contrato social o la asamblea general extraordinaria de ac
cionistas determinarn los aumentos de capital y la forma y trminos
en que deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las
acciones emitidas y no suscritas (acciones de tesorera) se conservarn
en poder de la sociedad para entregarse a medida que vaya realizndo
se su suscripcin (art. 216 LSM).
3. REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
La reduccin del capital social puede efectuarse por retiro parcial o
total de las aportaciones (art. 213 LSM).
En todo caso, el retiro parcial o total de las aportaciones de un so
cio deber notificarse en forma fehaciente a la sociedad y no surtir
efectos sino hasta el fin del ejercicio anual en curso, si la notificacin se
hace antes del ltimo trimestre, y hasta el fin del ejercicio siguiente, si
se hiciere despus (art. 220 LSM).
El derecho de separacin no podr ser ejercitado por los socios,
cuando tenga como consecuencia reducir a menos del mnimo el capital
social (art. 221 LSM).
4. CAPITAL SOCIAL MNIMO
La fraccin VI del artculo 6o de la LSM, establece que cuando el
capital de una sociedad sea variable, deber expresarse dicha circuns
tancia, indicndose el capital mnimo que se fije.
En las sociedades de responsabilidad limitada, el capital mnimo no
podr ser inferior a tres mil pesos* (arts. 62 y 217 LSM). En las socieda
des annimas y en comandita por acciones, el capital mnimo no podr
ser inferior a cincuenta mil pesos (arts. 89, 208 y 217 LSM). Por ltimo,
el capital mnimo de las sociedades en nombre colectivo y en comandita
simple, no podr ser menor a la quinta parte del capital social inicial
(art. 217 LSM).
De acuerdo con el ltimo prrafo del artculo 217 de la LSM, queda
prohibido a las sociedades annimas y en comandita por acciones anun
1 El artculo 62 de la LSM seala como capital mnimo para constituir una S.R.L la
cantidad de tres millones de pesos, cifra que se introduce en reforma de 11 de junio de
1992. Cabe recordar que por decreto publicado en el D.O. con fecha 22 de junio de 1992,
se crea una nueva unidad monetaria, quitndosele tres ceros al peso mexicano, por lo
que dicha cantidad debe entenderse como tres mil pesos.
153
C a p t u l o
XV
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1.
DISOLUCIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Antes de abordar este tema es preciso hacer algunas aclaraciones.
En efecto, debe distinguirse entre disolucin parcial y disolucin pro
piamente dicha o total de las sociedades mercantiles.
Se habla de disolucin parcial cuando un socio deja de participar en
la sociedad, cuando el vnculo jurdico que lo une a la sociedad queda
roto. Esto sucede en los casos de exclusin, retiro o muerte, de un so
cio. Al examinar los distintos tipos sociales hemos aludido a los pro
blemas que plantean aquellas situaciones. En este captulo nos limitare
mos a exponer el tema relativo a la disolucin total de las sociedades
mercantiles.
L a disolucin to tal de la sociedad d ice M a n tilla M olina 1 no es sino un
fenm eno previo a su extincin, a lo g ra r la c u a l va e n c a m in a d a la activi
d a d social d u ra n te la e ta p a que sigue a la diso lu ci n , o sea, la liquidacin.
155
156
A. P o r e x p ir a c i n d e l p l a z o d e d u r a c i n e s t ip u l a d o
EN EL CONTRATO SOCIAL
157
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159
J60
DISOLUCIN
y LIQUIDACIN
161
C a p t u l o
XVI
164
f u s i n , t r a n s f o r m a c i n y e s c is i n
165
166
167
Ca p t u l o
XVII
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
I. CONCEPTO
La doctrina cooperativa define a esta sociedad como la organiza
cin concreta del sistema cooperativo, que lleva en s el germen de una
transformacin social encaminada a abolir el lucro y el rgimen de asa
lariado, para sustituirlos por la solidaridad y la ayuda mutua de los so
cios, sin suprimir la libertad individual.1 Las cooperativas se distin
guen de otras sociedades porque se definen en funcin del trabajo y no
por las aportaciones de capital.
La Ley de Sociedades Cooperativas de 1938 (abrogada) haca refe
rencia directa a estos fines y rasgos al especificar para ellas las siguien
tes caractersticas: a) Estar integradas por individuos de la clase traba
jadora que aporten a la sociedad su trabajo personal o bien se
aprovisionen a travs de la sociedad; b ) Funcionar sobre principios de
igualdad de derechos y obligaciones de sus miembros; c) No perseguir
fines de lucro; d ) Procurar el mejoramiento social y econmico de sus
socios mediante la accin conjunta de stos en una obra colectiva; e)
Repartir sus rendimientos entre los socios en razn del tiempo trabaja
do por cada uno o bien de las operaciones realizadas con las sociedad,
en el caso de las cooperativas de consumo. Estas caractersticas distin
guan a las sociedades cooperativas de otras sociedades mercantiles.
Diversas disposiciones de la nueva Ley General de Sociedades Coo
perativas (LSC, D.O. 3 de agosto de 1994) llevan a redefinir de manera
sustancial la legislacin mexicana en la materia. Esta redefinicin se da
en los siguientes aspectos de especial relevancia: a) La nueva ley permi
te a las sociedades cooperativas dedicarse a "cualesquiera actividades
econmicas lcitas, dejando sin efecto el precepto de que las cooperati
vas no podan perseguir fines de lucro; b) La nueva ley abre la posibili
dad de que cualquier persona fsica pueda integrar cooperativas y no
slo individuos de la clase trabajadora como sealaba la legislacin
1 R ojas C o ria, Tratado de cooperativismo mexicano, Mxico, 1952.
169
170
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
171
172
Se rigen por la LSC, as como por la Ley para Regular las Activida
des de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo (LASCAP,
D.O. 13 de agosto de 2009) y son aquellas constituidas y organizadas
conforme a la LSC, independientemente del nombre comercial, razn o
denominacin social que adopten, que tengan por objeto realizar opera
ciones de ahorro y prstamo con sus socios; y quienes forman parte del
sistema financiero mexicano con el carcter de integrantes del sector
social sin nimo especulativo y que reconozcan que no son intermedia
rios financieros con fines de lucro (art. 2 frac. X LASCAP). La LSC sea
la que se entender como ahorro, la captacin de recursos a travs de
depsitos de ahorro de dinero de sus socios; y como prstamo, la colo
cacin y entrega de los recursos captados entre sus mismos socios (art.
33 LSC). Estas sociedades se constituirn con un mnimo de veinticinco
socios (art. 33 Bis LSC). Las sociedades cooperativas de ahorro y prsta
mo tienen requisitos especiales de constitucin y comnmente suelen
encontrarse bajo las denominaciones de caja, caja popular, caja coope
rativa, caja de ahorro, caja solidaria, entre otros (arts. 33 Bis 1, 33 Bis 2
y 33 Bis 3 LSC).
F. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e p a r t ic ipa c i n esta ta l
S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e v iv ie n d a
173
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
acta c o n s t it u t iv a
174
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
175
visin Social, y una vez otorgada sta, deban inscribir su acta constitu
tiva en el Registro Cooperativo Nacional.3 El art. 20 de la nueva ley esti
pula que la vigilancia de las sociedades cooperativas estar a cargo de
las dependencias locales o federales que, de acuerdo con sus atribucio
nes, deban intervenir en su buen funcionamiento, y ya no entre las atri
buciones del Ejecutivo Federal.
De conformidad con la nueva ley de 1994, las sociedades cooperati
vas gozarn de personalidad jurdica y capacidad de obligarse desde el
momento de la firma de su acta constitutiva.4 Dicha acta se inscribir
en el Registro Pblico de Comercio que corresponda al domicilio social
de la cooperativa. El rgimen de responsabilidad que adopte la sociedad
cooperativa surtir efectos, sin embarco, a partir de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio; las personas que realicen actos jurdicos
como representantes o mandatarios de- la sociedad cooperativa no ins
crita en el Registro Pblico de Comercio, respondern del cumplimiento
de las obligaciones sociales frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ili
mitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren
incurrido (arts. 13 y 15, LSC).
Para el registro de las sociedades cooperativas de participacin es
tatal deber haber manifestacin de la autoridad correspondiente de
que existe acuerdo con la sociedad cooperativa de que se trate para dar
le en administracin los elementos necesarios para la produccin. En
caso de no existir dicha manifestacin, les ser negado el registro (art.
18, LSC).
El acta constitutiva de la sociedad se inscribir en el Registro Pbli
co de Comercio que corresponda a su domicilio social (Art. 113, LSC).
Los actos relativos a la constitucin y registro de las sociedades coo
perativas estarn exentos de impuestos y de derechos fiscales de carc
ter federal (art. 91, LSC).5
1
Debe recordarse que la autorizacin de la Secretara del Trabajo y Previsin Social
se otorgaba, de acuerdo con Ja ley de 1938 (art 18). siempre y cuando~qoe: a) la sociedad
cooperativa solicitante no viniera a establecer condiciones de competencia ruinosa res
pecto a otras organizaciones de trabajadores autorizadas; y b) ofreciera suficientes pers
pectivas de viabilidad.
4
La ley de 1938 estipulaba en su art. 19 que la autorizacin concedida para funcio
nar operara a partir de la fecha de inscripcin en el Registro Cooperativo Nacional.
s El segundo prrafo del artculo cuarto transitorio del nuevo Reglamento Interior
de la Secretaria de Comercio y Fomento Industrial estipula que, para los efectos de la
nueva LSC, la Direccin General del Registro Mercantil y Corredura se coordinar con
las autoridades competentes de la Secretara del Trabajo y Previsin Social para que el
registro de estas sociedades (cooperativas) que llevaba dicha dependencia, se integre de
forma adecuada al Registro Pblico de Comercio, de conformidad con la legislacin
aplicable en la materia.
176
D. M o d if ic a c i n d e l a s b a s e s c o n s t it u t iv a s
la
SOCIEDAD COOPERATIVA
177
9. CERTIFICADOS DE APORTACIN
Las aportaciones de los socios estarn representadas por certifica
dos que sern nominativos, indivisibles y de igual valor. Las aportacio
nes se actualizarn anualmente. La valorizacin de las aportaciones
qe no sean en efectivo se har en las bases constitutivas o al tiempo de
ingresar el socio por acuerdo entre ste y el Consejo de Administracin,
con la aprobacin de la asamblea general (art. 50, LSC).
El socio podr transm itir los derechos patrimoniales que amparan
sus certificados de aportacin, en favor del beneficiario que sea desig
nado por l para el caso de fallecimiento. Las bases constitutivas de so
ciedad cooperativa determinarn los requisitos por los que se puedan
conferir tambin derechos cooperativos al beneficiario (art. 50, LSC).
Al constituirse la sociedad cooperativa o al ingresar a ella, el socio
deber aportar, por lo menos, el valor de un certificado y exhibir al me
nos el 10% del valor del o de los certificados (art. 51, LSC).
La nueva ley establece que podr pactarse la suscripcin de certifi
cados excedentes o voluntarios por los cuales se percibir el inters que
fije el Consejo de Administracin segn las posibilidades econmicas de
la sociedad cooperativa y tomando como base las tasas bancarias de los
depsitos de plazos fijos. En caso de suscribirse, el socio est obligado
tambin a exhibir el 10% de su valor (art. 51, LSC).
10. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
Hemos dicho que las sociedades cooperativas sern siempre de capi
tal variable. Los acuerdos sobre aumento o disminucin del patrimonio y
capital social corresponden a la asamblea general (Art. 36, frac. IV, LSC).
Cuando se acuerde reducir el capital que se juzgue excedente, se
har la devolucin a los socios que posean mayor nmero de certifica
dos de aportacin o a prorrata si todos son poseedores de un nmero
igual de certificados (art. 52, LSC).
Si la asamblea general acuerda aum entar el capital, todos los socios
quedarn obligados a suscribir el aumento en la forma y trmino acor
dados (art. 52, LSC).
11. FONDOS SOCIALES
Las sociedades cooperativas debern constituir los siguientes fon
dos sociales: de reserva, de previsin social y de educacin cooperativa
(art. 53, LSC).6
6 El art. 53 de la LSC seala que las sociedades cooperativas "podrn' constituir
178
dichos fondos sociales; sin embargo, los artculos siguientes establecen la obligacin de
constituirlos. Se trata, a nuestro entender, de un descuido del legislador.
I A SOCIEDAD COOPERATIVA
179
180
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
181
182
veinte das naturales para que manifieste por escrito lo que a su dere
cho convenga ante e consejo de administracin o ante la comisin de
conciliacin y arbitraje si existiere, de conformidad con las bases consti
tutivas o del reglamento interno de la sociedad cooperativa. Cuando un
socio considere que su exclusin ha sido injustificada, podr ocurrir a
los rganos jurisdiccionales correspondientes.
20. SOCIOS EXTRANJEROS
El artculo 7 de la LSC establece que el importe total de las aporta
ciones que los socios extranjeros efecten al capital de las sociedades
cooperativas, no podr rebasar el porcentaje mximo que establezca la
Ley de Inversin Extranjera. Este porcentaje corresponde al diez por
ciento en las sociedades cooperativas de produccin, conforme a lo se
alado por la fraccin I del artculo 7o de la LIE.
Los extranjeros no podrn desempear puestos de direccin o ad
ministracin en las sociedades cooperativas, y debern cumplir con lo
estipulado en la fraccin I del artculo 27 constitucional (art. 7, LSC).
21. RGANOS DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA
Son rganos de la sociedad cooperativa, a cargo de la direccin,
administracin y vigilancia interna de las mismas, los siguientes: a) la
asamblea general; b) el consejo de administracin; c) el consejo de vigi
lancia; d) las comisiones y comits establecidos por la Ley y las dems
que designe la asamblea general. Tratndose se sociedades cooperativas
de ahorro y prstamo, adems de los rganos citados, debern contar,
cuando menos con: a) comit de crdito o su equivalente; b) comit de
riesgos; c) un director o gerente general y d) un auditor interno. La
LASCAP podr establecer excepciones a lo establecido en esta fraccin,
dependiendo del tamao y nivel de operacin de la cooperativa (art. 34,
LSC).
22. LA ASAMBLEA GENERAL
La asamblea general, dice el artculo 35 de la LSC, es la autoridad
suprema de la sociedad. Sus acuerdos obligan a todos los socios pre
sentes, ausentes y disidentes, siempre que hubieren sido tomados de
conformidad con la ley y las bases constitutivas.
Todos los negocios y cuestiones de importancia debern ser resuel
tos por la asamblea, a la que corresponde tambin establecer las reglas
generales para el funcionamiento de la sociedad (art. 36, LSC).
Adems de las facultades que le concedan las bases constitutivas, la
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
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LA SOCIEDAD COOPERATIVA
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la s o c i e d a d c o o p e r a t iv a
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la s o c i e d a d c o o p e r a t iv a
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operacin y controlar sus efectos sobre los excedentes y el valor del capi
tal social de la cooperativa. Ambos comits estarn integrados por no
menos de tres personas, ni ms de siete y sern designados o removidos
por en consejo de administracin (arts. 34, frac. V y 46 Bis, LSC).
34. REAS DE TRABAJO
Las sociedades cooperativas tendrn las reas de trabajo que sean
necesarias para la mejor organizacin y expansin de su actividad coo
perativa (art. 48, LSC). Las bases constitutivas de la cooperativa conten
drn las reas de trabajo que vayan a crearse, y las reglas para su fun
cionamiento (art. 16, frac. VII, LSC).
La educacin cooperativa y la relativa a la economa solidaria sern
obligatorias en las sociedades cooperativas. La asamblea general defini
r los program as y estrategias a realizar a este respecto (art. 47, LSC).
35. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y FUSIN
En los trminos del artculo 66 de la LSC, las sociedades cooperati
vas se disolvern por cualquiera de las causas siguientes: a) Por la vo
luntad de las dos terceras partes de los socios; b) Por la disminucin de
los socios a un nmero menor de cinco; c) Porque llegue a consumarse
su objeto; d) Porque el estado econmico de la sociedad cooperativa no
permita continuar las operaciones; y e) Por resolucin ejecutoriada dic
tada por los rganos jurisdiccionales correspondientes (art. 66, LSC).
Los tribunales civiles, federales y del fuero comn, conocern de
la liquidacin de las sociedades cooperativas. En el caso de que una
de las partes sea autoridad federal, slo conocern los tribunales fede
rales (arts. 9 y 68, LSC). En un plazo no mayor de treinta das despus
de que los liquidadores hayan tomado posesin de su cargo, presenta
rn a los rganos jurisdiccionales un proyecto para la liquidacin de la
sociedad cooperativa. Los rganos jurisdiccionales resolvern dentro de
los diez das hbiles siguientes sobre la aprobacin del proyecto. Los
rganos jurisdiccionales y los liquidadores vigilarn que los fondos de
reserva y de previsin social y, en general, el activo de la sociedad coo
perativa disuelta, tengan su aplicacin conforme a la LSC (arts. 68, 69,
70 y 71, LSC).
En los casos de concurso m ercantil o quiebra, los rganos ju ris
diccionales sealados aplicarn la Ley de Concursos Mercantiles (art.
72, LSC).
Cuando dos o ms sociedades cooperativas se fusionen para inte
grar una sola, la sociedad fusionante que resulte de la fusin, tomar a
su cargo los derechos y obligaciones de las fusionadas. Para la fusin de
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LA SOCIEDAD COOPERATIVA
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LA SOCIEDAD COOPERATIVA
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LA SOCIEDAD COOPERATIVA
D . A u t o r iz a c i n
y v i g il a n c i a
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C a p t u l o
XVIII
OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
1. OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
La ley mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho
de tener tal calidad, diversas obligaciones.
Nuestro examen se referir casi exclusivamente a aquellas obligacio
nes impuestas por la legislacin mercantil, y no a las de tipo administra
tivo, fiscal, sanitario, etc., que tambin deben cumplir los comerciantes.
El artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que todos los co
merciantes, por el hecho de serlo, estn obligados: a) A la publicacin de
su calidad mercantil; b) A la inscripcin en el Registro de Comercio, de
los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios; c) A
mantener un sistema de contabilidad de acuerdo con las disposiciones
del Cdigo de Comercio: d) A la conservacin de la correspondencia que
tenga relacin con su giro.
Por otra parte, la legislacin impone a las sociedades mercantiles
diversas obligaciones especiales, cuyo examen haremos tambin.
2. PUBLICIDAD MERCANTIL
La fraccin I del artculo 16 del Cdigo de Comercio obliga a los
comerciantes a publicar su calidad mercantil.
As, el artculo 17 del Cdigo de Comercio dispone que los comer
ciantes tienen el deber de participar la apertura del establecimiento o
despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean
idneos, en las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o
corresponsales mercantiles. Esta informacin dar a conocer el nombre
del establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto; si hay persona
encargada de su administracin, su nombre y firma; si hay compaa,
su naturaleza, la indicacin del gerente o gerentes, la razn social o de197
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mentos que prevean las leyes respectivas (art. 25, Cd. com.). Los
documentos de procedencia extranjera, que se refieran a actos que de
ban inscribirse en el Registro, podrn constar previamente en instru
mento pblico otorgado ante notario o corredor pblico, para tal efecto;
por su parte, las sentencias dictadas en el extranjero slo se registrarn
cuando medie orden de autoridad mexicana competente, de conformi
dad con las disposiciones internacionales en materia de homologacin
aplicables (art. 26, Cd. com.).
Cuando alguno de los actos o contratos (cuya inscripcin en el Re
gistro de Comercio sea obligatoria deba, adems, ser inscrito en el Regis
tro Pblico de la Propiedad o en registros especiales, su inscripcin en
dichos registros ser suficiente para que surtan los efectos correspon
dientes del derecho mercantil, siempre y cuando en el registro de Co
mercio se tome razn de dicha alta y de las modificaciones a la misma
(art. 22, Cd. com.).
Los registradores no podrn denegar o suspender la inscripcin
de los actos que conforme al Reglamento o lineamientos se consideren de
registro inmediato. En los dems casos, tampoco podrn denegar o sus
pender la inscripcin de los documentos mercantiles que se les presen
ten, salvo cuando el acto o contrato que en ellos se contenga no sea de
los que deban inscribirse; est en manifiesta contradiccin con los con
tenidos de asientos regstrales preexistentes, o cuando el documento de
que se trate no exprese, o exprese sin claridad suficiente, los datos que
deba contener. En caso de que una autoridad administrativa o judicial
ordene que se registre un instrumento rechazado, la inscripcin surtir
efectos desde que por primera vez se present. El registrador suspende
r la inscripcin de los actos a inscribir, siempre que existan defectos u
omisiones que sean subsanables. En todo caso se requerir al interesa
do para que en el plazo de cinco das hbiles siguientes a que surta efec
tos la notificacin que para tal efecto se haga, las subsane, en el enten
dido de que, de no hacerlo, se tendr por desechada la solicitud (arts. 30
Cd. com. y 18 del Reglamento del Registro Pblico de Comercio).
La rectificacin de algn asiento de la base de datos del Registro de
Comercio, ya sea por error material o de concepto slo proceder cuan
do exista discrepancia entre el instrumento donde conste el acto y la
inscripcin (art. 32 Cd. com.).
Los documentos inscritos producirn su efecto legal, dice el artculo
29 del Cdigo de Comercio, desde la fecha de su inscripcin, sin que
puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados.
Cuando se omita la inscripcin de los documentos que conforme a
la ley mercantil deban registrarse, tales documentos slo producirn
efectos jurdicos entre los que lo celebren, y no podrn producir perjui-
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de
I n v e r s io n e s E x t r a n je r a s
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6. INFORMACIN FINANCIERA
DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
El artculo 172 de la LSM establece que las sociedades annimas,
bajo la responsabilidad de sus administradores presentarn a la asam
blea general de accionistas, anualmente, un informe que incluya por lo
menos: a) Un informe de los administradores sobre la marcha de la so
ciedad en el ejercicio, as como sobre las polticas seguidas por los ad
ministradores y, en su caso, sobre los principales proyectos existentes;
b) Un informe en que se declaren y expliquen las principales polticas y
criterios contables y de informacin seguidos en la preparacin de la
informacin financiera; c) Un estado que muestre la situacin financie
ra de la sociedad a la fecha de cierre del ejercicio; d) Un estado que
muestre, debidamente explicados y clasificados, los resultados de la so
ciedad durante el ejercicio; e) Un estado que muestre los cambios en la
situacin financiera durante el ejercicio; f) Un estado que muestre los
cambios en las partidas que integran el patrimonio social, acaecidos
durante el ejercicio; g) Las notas que sean necesarias para completar o
aclarar la informacin que suministren los estados anteriores. A esta
informacin se agregar el informe de los comisarios.
El informe a que se refiere el prrafo anterior, incluido el informe
de los comisarios, deber quedar terminado y ponerse a disposicin de
los accionistas por lo menos quince das antes de la fecha de la asam
blea general que haya de discutirlo. Los accionistas tendrn derecho a
que se les entregue una copia del informe correspondiente (art. 173
LSM).
La falta de presentacin oportuna del informe mencionado, ser
motivo para que la asamblea general de accionistas acuerde la remo
cin del administrador o consejo de administracin, o de los comisa
rios, sin perjuicio de que se les exijan las responsabilidades en que res
pectivamente hubieren incurrido (art. 176 LSM).
La importancia que representa para los socios y, fundamentalmente
para los terceros, el conocimiento de la situacin patrimonial y finan
ciera de la sociedad, ha hecho que el legislador establezca normas de
publicidad especial en esta materia. As, el artculo 177 de la LSM dispo
ne que quince das despus de la fecha en que la asamblea general de
accionistas haya aprobado el informe mencionado, debern mandarse
publicar los estados financieros incluidos en el mismo, juntamente con
sus notas y el dictamen del comisario, en el peridico oficial de la enti
dad en donde tenga su domicilio la sociedad o, si se trata de sociedades
que tengan oficinas o dependencias en varias entidades, en el Diario
Oficial de la Federacin. Se depositar copia autorizada de los mismos
en el Registro Pblico de Comercio. Si se hubiere formulado en trmino
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209
Por su parte, la fraccin III del referido artculo 1295 del Cdigo de
Comercio, establece que si uno de los comerciantes no presentare sus
libros o manifestare no tenerlos, harn fe en su contra los de su adver
sario, llevados con todas las formalidades legales, a no demostrar que
la carencia de dichos libros procede de fuerza mayor, y salvo siempre la
prueba en contra de los asientos exhibidos, por otros medios admisibles
en juicio.
8. SECRETO DE LA CONTABILIDAD
Y EXHIBICIN DE LOS LIBROS
Establece el artculo 42 del Cdigo de Comercio, que no se podr
hacer pesquisa de oficio por tribunal ni autoridad alguna para inquirir
si los comerciantes llevan o no el sistema de contabilidad a que se refie
re el Cdigo de Comercio. Rige, pues, en esta materia el principio del
secreto de la contabilidad.
Pero esa regla general, ese principio, tiene importantes excepciones.
Una de ellas la que deriva de las disposiciones fiscales, y otra, la que se
desprende del carcter de medios de prueba que tienen los libros de
contabilidad, aspecto este ltimo al que nos referiremos especialmente.
En efecto, los libros, registros y documentos de los comerciantes son
una forma de prueba escrita. Esto es, entre sus funciones tienen la de
ser medios de prueba, y como tales, procede en muchos casos su presen
tacin en juicio, con el consiguiente conocimiento de su contenido por
terceros extraos al comerciante que los lleva. ste puede estar obliga
do a comunicarlos o a exhibirlos.
Debemos entender por exhibicin de los libros su examen practica
do por la autoridad judicial en el lugar en que habitualmente se guarden
o conserven, o en el que de comn acuerdo fijen las partes y en su pre
sencia (o de la persona que consigne) limitado a los puntos que tengan
relacin con la controversia, pudiendo comprenderse aun los que sean
extraos a la cuenta especial de quien haya solicitado el reconocimien
to. La exhibicin de los libros de los comerciantes puede ser decretada
por el juez a instancia de parte o de oficio, cuando la persona a quien
pertenezcan tenga inters o responsabilidad en el asunto en que proce
da la exhibicin (art. 44 Cd. com.).
La comunicacin consiste en la entrega de los libros, registros, com
probantes, cartas, cuentas y documentos de los comerciantes para su
examen general, total. Establece el artculo 43 del Cdigo de Comercio,
que solamente procede la comunicacin, entrega y reconocimiento ge
neral de los libros del comerciante: a) En los casos de sucesin univer
sal; b) De liquidacin de compaa; c) De direccin o gestin comercial
por cuenta de otro; d) De quiebra.
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d e r e sp o n s a b il id a d lim itada
a n n im a y e n com andita p o r a c c io n es
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C a p t u l o X I X
1. CONCEPTO Y CLASE
El comerciante, en el ejercicio de su empresa, requiere la colabora
cin de otras personas; de la actividad y servicios ajenos.
Esta colaboracin puede ser meramente de carcter intelectual o
material (como en el caso de los abogados, contadores, ingenieros, obre
ros, etc.), o, adems, de carcter jurdico, esto es, con poder de repre
sentacin.
Precisamente aquellas personas que, adems de prestar su activi
dad material o intelectual, colaboran jurdicamente con el comerciante,
actuando, en menor o mayor grado, en su representacin, son los llama
dos auxiliares del comerciante. Es, pues, nota caracterstica de los auxi
liares del comerciante tener en diferente grado facultad de repre
sentacin.
La doctrina distingue entre los auxiliares dependientes y los auxi
liares autnomos.
Los auxiliares dependientes se encuentran en una posicin subordi
nada respecto al comerciante y forman parte de su organizacin, a la
que prestan normalmente en forma permanente sus servicios en
virtud de una relacin contractual determinada (mandato, contrato de
prestacin de servicios profesionales o de trabajo).
Los auxiliares autnomos, por el contrario, no forman parte de la
organizacin de la empresa y se encuentran, por tanto, en una posicin
independiente respecto al comerciante. Su actividad se despliega no
slo al servicio de un comerciante determinado, sino de todo el que lo
solicita, y, por eso, la doctrina los conoce tambin con el nombre de au
xiliares del comercio.
Son auxiliares dependientes, los factores y los dependientes de co
mercio; son auxiliares autnomos: los corredores, los comisionistas y
los agentes.
A continuacin vamos a estudiar cada una de estas figuras.
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214
2. AUXILIARES DEPENDIENTES
A. F actores
Todo comerciante, dice el artculo 309 del Cdigo de Comercio, en
el ejercicio de su trfico, podr constituir factores.
Son factores las personas que tienen a su cargo la direccin de al
guna empresa o estn autorizados para contratar respecto a todos los
negocios que conciernen a la misma, por cuenta y en nombre del titular
de dicha empresa (art. 309 Cd. com.).
En la prctica, los factores son mejor conocidos con el nombre de
gerentes o administradores.
As pues, factor es la persona a quien un comerciante coloca al fren
te de su empresa. Es el primero entre los empleados del comerciante,
lo caracteriza el hallarse investido de una representacin, general."1
El artculo 310 del Cdigo de Comercio establece que los factores
debern tener la capacidad necesaria para obligarse, y poder o autori
zacin por escrito del comerciante por cuya cuenta hagan el trfico
Sin embargo, consideramos, con Mantilla Molina,2 que la omisin
de la forma escrita del poder o autorizacin del factor, ni las limitacio
nes a sus facultades, son oponibles a terceros de buena fe. Los argumen
tos del autor citado, que hacemos nuestros, son, en sntesis, los siguien
tes: a) El Cdigo de Comercio considera factores tanto a los que estn
autorizados para contratar como a los que tienen la direccin de una
empresa; luego basta el poder tcito que resulta del hecho de dirigir
la empresa; b) El artculo 315 del Cdigo de Comercio pone a cargo del
principal los actos de los factores, aunque hayan excedido sus faculta
des o las hayan transgredido, siempre que estn comprendidos en el giro
o trfico de que estn encargados; luego es el hecho objetivo de la refe
rencia a la empresa lo que, frente a terceros, funda el poder del factor y
no la autorizacin escrita que le haya podido otorgar el comerciante.
Por otra parte, la limitacin al poder del factor, solamente afecta las
relaciones entre aqul y su principal, pero no puede oponerse a terceros
de buena fe, con base en los ya citados artculos 309 y 315 del Cdigo de
Comercio. La apariencia jurdica que deriva del hecho de que una per
sona est al frente de una empresa, haciendo suponer en la misma las
facultades suficientes, plenas, en relacin con los actos de la empresa,
debe ser rgidamente protegida en beneficio de los terceros de buena fe.
Sin embargo, en un caso s tienen eficacia frente a terceros las limi
taciones al poder del factor. Nos referimos al caso de la suscripcin de
1 ASCARELLI, Derecho mercantil, Mxico, 1940, p. 73.
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d e c o m e r c io
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La LN (art. 19) dice que los agentes generales de las empresas navie
ras sern considerados como mandatarios mercantiles o comisionistas
de los navieros.
El artculo 75, fraccin X, del Cdigo de Comercio, considera como
actos de comercio a las empresas de agencia.
S e g u n d a Pa r te
iI
Ca p t u l o I
PARTE GENERAL
1. INTRODUCCIN
Escasos preceptos encontramos en el Cdigo de Comercio y dems
leyes mercantiles, sobre las obligaciones y contratos mercantiles en
general.
En los trminos de los artculos 2o y 81 del Cdigo de Comercio, de
bemos considerar aplicables en esta materia las disposiciones del dere
cho comn, esto es, del derecho civil, en cuanto la legislacin mercantil
nada disponga al respecto y no sean opuestas a lo establecido por ella.
Esto es, en materia de obligaciones y contratos mercantiles en gene
ral, deben aplicarse las mismas normas generales que se aplican en ma
teria civil y que forman parte del derecho de las obligaciones.1
Hay que tomar en cuenta las disposiciones, de aplicacin federal,
que tienden a la proteccin del consumidor, a que haremos referencia
en el inciso 12 de este captulo.
En realidad no corresponde a esta obra el examen de esa parte gene
ral de las obligaciones y contratos regulada por el derecho civil, sino slo
las excepciones que en esta materia establece la legislacin mercantil.
Sin embargo, consideramos conveniente recordar someramente al
gunos conceptos del derecho comn, en cuanto sean precisos para la
mejor comprensin de las instituciones propias del derecho mercantil.
2. LAS OBLIGACIONES. CONCEPTO
Se ha dicho que el derecho mercantil es, principalmente, derecho de
obligaciones.2
O bligacin es, dice el m a e stro B orja S o ria n o 3 la relacin ju rd ic a e n tre dos
p e rs o n a s, en v irtu d de la c u a l u n a de ellas, lla m a d a deudor, qu ed a sujeta
1 SAJLANDRA, Curso derecho mercantil, Mxico, 1949, p. 17.
Derecho comercial, Buenos Aires, 1944, p. 57.
3 Teora general de las obligaciones, Mxico, 1953, T. I, p. 81.
2 MALAGARRlGA,
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226
c o n d i c io n a l e s y a p l a z o
y a l t e r n a t iv a s
227
PARTE GENERAL
D.
M ancom unadas
y s o l id a r ia s
e in d iv is ib l e s
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p a rte g e n e r a l
230
El
c o n se n t im ie n t o
PARTE G EN E R A L
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9 TENA, D e r e c h o m e r c a n t i l m e x i c a n o . T. I, p. 307.
232
B.
Ob je t o
De acuerdo con el artculo 1824 del Cdigo Civil Federal, son objeto
de los contratos: Io La cosa que el obligado debe dar; 2o El hecho que el
obligado debe hacer o no hacer.
Para poder ser objeto de contrato, las cosas deben reunir los requi
sitos siguientes: Io Existir en la naturaleza; 2o Ser determinadas o determinables; 3o Estar en el comercio. Las cosas futuras pueden ser obje
to de contrato (arts. 1825 y 1826 Cd. civ.).
El hecho positivo o negativo (accin u omisin) objeto del contrato,
debe ser: Io, Posible. Es imposible el hecho que no puede existir porque
es incompatible con una ley de la naturaleza o con una norma jurdica
que debe regirlo necesariamente y que constituye un obstculo insupe
rable para su realizacin. No se considera imposible el hecho que no
pueda ejecutarse por el obligado, pero s por otra persona en lugar de l
(arts. 1827, 1828 y 1829 Cd. civ.). 2o, Lcito. Es ilcito el hecho que es
contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres (arts.
1827 y 1830 Cd. civ.). El artculo 77 del Cdigo de Comercio establece
que las convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin.
10 FORMA DE LOS CONTRATOS
El artculo 78 del Cdigo de Comercio dispone que en las conven
ciones mercantiles cada uno se obliga en la manera y trminos que apa
rezca que quiso obligarse, sin que la validez del acto comercial dependa
de la observancia de formalidades o requisitos determinados. Pretende
establecerse as en materia mercantil el principio de libertad de forma.
Sin embargo, el artculo 79 del Cdigo de Comercio excepta de la
regla expresada: a) A los contratos que con arreglo al mismo ordena
miento u otras leyes deban reducirse a escritura pblica o requieran
formas o solemnidades necesarias para su eficacia; b) A los contratos
celebrados en pas extranjero en que la ley exija escritura, formas o so
lemnidades determinadas para su validez, aunque no las requiera la ley
mexicana. En estos casos, los contratos que no llenen la forma o solem
nidad requerida, no producirn obligacin ni accin en juicio.
Al respecto, es aplicable el artculo 1833 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal que establece que cuando la ley exija determinada for
ma para un contrato mientras ste no revista esa forma no ser vlido,
salvo disposicin legal en contrario; pero que si la voluntad de las par
tes para celebrarlo consta de manera fehaciente, cualquiera de ellas
puede reclamar que se d al contrato la forma legal exigida.
Se conoce con el nombre de forma de un negocio jurdico, el medio
PARTE GENERAL
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I, p.
440.
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PARTE GENERAL
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PARTE GENERAL
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PARTE GENERAL
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parte g e n e r a l
G a r a n t a s
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e i n f o r m a c i n
PARTE GENERAL
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y p r c t ic a s c o m e r c ia l e s
PAKTE g e n e r a l
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15 La ley de 1975 defina la venta a domicilio como la propuesta a una persona fsica
en el lugar donde habita, en forma permanente o transitoria, o en el de su trabajo.
246
F. S e r v ic io s
247
parte g e n e r a l
a c r d it o
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249
PARTE GENERAL
H. De
l a s o p e r a c io n e s con in m u e b l e s
250
C a p t u l o II
EL CONTRATO DE ASOCIACIN
EN PARTICIPACIN
1. CONCEPTO
El artculo 252 de la LSM define a la asociacin en participacin
como un contrato por el cual una persona (llamada asociante) concede
a otra u otras (llamadas asociados) que le aportan bienes o servicios,
una participacin en las utilidades y prdidas de una negociacin mer
cantil o de una o varias operaciones de comercio.
La asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni ra
zn social o denominacin (art. 253 LSM).
La asociacin en participacin aun cuando se encuentra regulada
por la LSM, no es una sociedad mercantil.
2. FORMA DEL CONTRATO
En el contrato de asociacin en participacin, que debe hacerse
constar por escrito, se fijarn los trminos, proporciones de inters y
dems condiciones en que deba realizarse (arts. 254 y 255 LSM).
El contrato de asociacin en participacin no est sujeto a registro
(art. 254 LSM).
3. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
A. O bligaciones
d e l a s o c ia n t e
a)
El asociante, segn el caso, se obliga a realizar las operaciones
de comercio o a explotar la negociacin mercantil que constituyan el
fin de la asociacin; b) Debe entregar a los asociados la participacin
que se haya convenido sobre las utilidades; c) Debe reintegrar a los aso
ciados las aportaciones que le hayan hecho, en el momento de la liqui
dacin del contrato.
251
252
B . O b l ig a c io n e s
d e l a s o c ia d o
C a p t u l o III
1. CONCEPTO
Contrato de compraventa es aquel por el cual uno de los contratan
tes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un de
recho, y el otro (comprador), a su vez, se obliga a pagar por ellos un pre
cio cierto y en dinero (art. 2248 Cod. civ.).
Esta nocin, tomada del derecho civil, es insuficiente para precisar
el concepto de la compraventa mercantil, que, naturalmente, posee ca
racteres propios que la distinguen de la civil. Es preciso, pues, determ i
nar en qu casos un contrato de compraventa debe calificarse como
mercantil.
As, en primer lugar, de acuerdo con el artculo 371 del Cdigo de
Comercio, son mercantiles las compraventas cuando se realizan con el
propsito directo y preferente de traficar. Por su parte, las fracciones I
y II del artculo 75 del Cdigo de Comercio declaran actos de comercio
a las adquisiciones y enajenaciones, a las compras y a las ventas de ar
tculos, mercaderas, muebles e inmuebles, verificadas con propsito de
especulacin comercial.
En estos casos, la calificacin de la mercantilidad de una compra
venta depende de un elemento intencional: el fin de traficar, el propsito
de especulacin mercantil. Es decir, la intencin de obtener una ganan
cia mediante la reventa de determinada cosa, el nimo de reventa.
Pero en algunos casos, a pesar de no existir la intencin de reventa,
puede hablarse de especulacin comercial. "Puede adquirirse la cosa
dice Barrera Graf no con la intencin de revenderla, sino de alqui
larla lucrativamente o de utilizarla en las finalidades especulativas, de
trfico, de la negociacin comercial relativa, y tambin en estos casos la
adquisicin y arrendamiento tendran carcter comercial."
Por la falta de ese propsito de especulacin comercial, el artculo
76 del Cdigo de Comercio dispone que no son actos de comercio las
1 Tratado de derecho mercantil, T. 1, p. 117.
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e n t r e g a d e la c o s a
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B . EVICCIN Y SANEAMIENTO
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Pa g o
d e l p r e c io
'
d e r e c ib ir
259
ventas en a bo no s
260
c o n r e s e r v a d e d o m i n io
s o b r e m u e s t r a s o c a l id a d e s
D. C o m p r a v e n t a
261
d e m e r c a n c a s n o v i s t a s
c o n e n t r e g a e n c a n t id a d
y pla zo d e t e r m in a d o s
C o m praventa
contra d o c u m e n t o s
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in t e r n a c io n a l e s
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266
7 En otros pases puede operarse tambin con metales preciosos, divisas y otras
mercancas, especialmente las agropecuarias.
C a p tu lo
IV
1. CONCEPTO
El prstamo (o mutuo) es un contrato por el cual uno de los contra
tantes se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero o de
otras cosas fungibles al otro, el que se obliga a devolver otro tanto de la
misma especie y calidad (art. 2384 Cd. civ.).
Ahora bien, el Cdigo de Comercio considera mercantil a un contra
to de prstamo cuando ste se contrae en el concepto y con la expresin
de que las cosas prestadas se destinarn a actos de comercio (art. 358).
Adems, se presume que el prstamo es mercantil cuando se contrae
entre comerciantes (arts. 75, frac. XXI, y 358 Cd. com.).
2. OBLIGACIN DE RESTITUCIN
A.
F orm a
268
B.
P lazo
C a p t u l o V
EL CONTRATO DE COMISIN
O
MANDATO MERCANTIL
1. CONCEPTO
El mandato aplicado a actos concretos de comercio, dice el artculo
273 del Cdigo de Comercio, se reputa comisin mercantil.
As, aplicando el artculo 2546 del Cdigo Civil Federal, podramos
definir el contrato de comisin como aquel por el que una persona (co
misionista) se obliga a ejecutar o realizar por cuenta de otra (comitente)
los actos concretos de comercio que ste le encarga.
Las fracciones X y XII del artculo 75 del Cdigo de Comercio, cali
fican como actos de comercio a las empresas de comisiones y a las ope
raciones de comisin mercantil.
2. ELEMENTOS DEL CONTRATO
A.
C o n s e n t im ie n t o
270
O b jeto
Form a
d e d e s e m p e a r el e n c a r g o
271
O b l ig a c i n
d e in f o r m a c i n
O b l ig a c i n
d e c o n s e r v a r l a s m e r c a n c a s o e f e c t o s
d e r e n d ir c u e n t a s
o b l ig a c io n e s
272
d e r e t e n c i n
d e e n a je n a c i n
el
27 3
274
distintos dueos, bajo una misma marca, sin distinguirlos por una con
tramarca que designe la propiedad respectiva de cada comitente (art.
300 Cd. com.); c) Prestar ni vender al fiado o a plazos, sin estar autori
zado por el comitente, pudiendo ste exigirle el pago al contado, dejan
do a favor del comisionista cualquier inters o ventaja que resulte de
dicho crdito o plazo (arts. 301 y 302 Cd. com.).
6. EXTINCIN DE LA COMISIN
La comisin termina: a) Por revocacin. El comitente podr en
cualquier tiempo revocar la comisin conferida al comisionista, que
dando siempre obligado a las resultas de las gestiones ya practicadas.
La revocacin comunicada nicamente al comisionista no puede ser
opuesta a los terceros contratantes que no la conozcan, salvo el derecho
del comitente contra el comisionista (art. 307 Cd. com.); b) Por renun
cia del comisionista (art. 278 Cd. com.). La renuncia debe obedecer a
justa causa y el comisionista deber practicar las diligencias de conser
vacin necesarias, mientras el comitente no provea nuevo encargado; c)
Por muerte o inhabilitacin del comisionista. La muerte o inhabilita
cin del comitente no termina la comisin, aunque s podrn revocarla
sus representantes; d) Por el vencimiento del plazo pactado en el contra
to y por la conclusin del negocio para el que fue conferida (art. 2595
Cd. civ.)
Por su parte, en caso de concurso mercantil, los contratos de comi
sin y de mandato no quedarn resueltos por el concurso de una de las
partes, salvo que el conciliador considere que deban darse por termina
dos (art. 100, LCM).
Ca p t u l o
VI
1. CONCEPTO Y CARACTERES
El depsito, dice el artculo 2516 del Cdigo Civil Federal, es un
contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a reci
bir una cosa, mueble o inmueble, que ste le confa, y a guardarla para
restituirla cuando la pida el depositante.
El depsito es de naturaleza mercantil cuando las cosas depositadas
son objeto de comercio, o si se hace a consecuencia de una operacin
mercantil (por causa de comercio) (arts. 75, frac. XVII, y 332 Cd. com.).
Son tambin mercantiles los depsitos hechos en almacenes generales y
los depsitos bancarios (art. Io LTOC).
El depsito es un contrato real, porque se perfecciona por la entrega
de la cosa al depositario y no por el simple consentimiento de las partes
(art. 334 Cd. com.).
Puede ser gratuito u oneroso. Salvo pacto en contrario, dice el ar
tculo 333 del Cdigo de Comercio, el depositario tiene derecho a exigir
una retribucin por el depsito, la que se determinar por lo establecido
en el contrato o, en su defecto, de acuerdo con los usos de la plaza en
que se constituy el depsito.
2. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
A.
C o n s e r v a c i n
d e la c o s a
( c u s t o d ia )
276
R e t r ib u c i n
e l c o n t r a t o d e d e p s it o m e r c a n t il
277
por l o s g asto s e r o g a d o s
y l o s p e r j u ic i o s c a u s a d o s
278
e l c o n t r a t o d e d e p s it o m e r c a n t il
279
7. DEPSITO DE MERCANCAS
O BIENES INDIVIDUALMENTE DESIGNADOS
En estos casos, los almacenes generales se obligan a la guarda de
las mercancas o bienes depositados, por todo el tiempo que se estipule
como duracin del depsito, y a restituirlos en el estado en que los ha
yan recibido, respondiendo solamente de su conservacin aparente y de
los daos que se deriven de su culpa (arts. 280 y 282 LTOC).
Cuando por causas que no sean imputables a los almacenes gene
rales, las mercancas o efectos depositados se descompusieren en condi
ciones que puedan afectar la seguridad o la salubridad, los almacenes,
con intervencin de corredor o con autorizacin de las oficinas de salu
bridad pblica respectivas, podrn proceder, sin responsabilidad, a la
venta o a la destruccin de las mercancas o efectos de que se trate. En
todo caso, sern por cuenta del depositante los daos que los almacenes
generales puedan sufrir a consecuencia de la descomposicin o altera
cin de los bienes o mercancas depositados con designacin individual,
salvo estipulacin en contrario contenida en el certificado de depsito
(art. 282 LTOC).
8. DEPSITO DE MERCANCAS
O BIENES GENRICAMENTE DESIGNADOS
Los almacenes generales pueden recibir en depsito mercancas o
bienes genricamente designados, con obligacin de restituir otros tan
tos de la misma especie y calidad, siempre que dichos bienes o mercan
cas sean de calidad tipo o que, de no serlo, puedan conservarse en los
almacenes, en condiciones que aseguren su autenticidad, una muestra
conforme a la cual se efectuar la restitucin. Los almacenes generales,
en estos casos, responden no slo de los daos derivados de su culpa,
sino aun de los riesgos inherentes a las mercancas o efectos materia del
depsito (art. 281 LTOC).
En el caso de depsito de mercancas o bienes genricamente desig
nados, los almacenes generales slo estn obligados a conservar una
existencia igual, en calidad y en cantidad, a la que hubiere sido materia
del depsito, y sern por su cuenta todas las prdidas que ocurran por
la alteracin o descomposicin de los bienes o mercancas, salvo las
mermas naturales cuyo monto quede expresamente determinado en el
certificado de depsito respectivo. Los almacenes generales podrn dis
poner de los bienes o mercancas que hayan recibido a condicin de
conservar siempre una existencia igual en cantidad y calidad a la que
est amparada por los certificados de depsito que hayan expedido (art.
283 LTOC).
280
Los almacenes estn obligados a tomar seguro contra incendio sobre los bienes o mercancas depositados, por su valor corriente en el
mercado en la fecha de constitucin del depsito (art. 284 LTOC).
9. REMATES
Los almacenes procedern a vender, al mejor postor y en remate
pblico, los bienes o mercancas depositados, en los siguientes casos: a)
Cuando se lo pidiere, conforme a la ley, el tenedor de un bono de pren
da; b) Cuando, habindose vencido el plazo sealado para el depsito,
transcurrieren ocho das sin que hubieren sido retirados del almacn,
desde la notificacin o aviso que hiciere el almacn por carta certifica
da, si el domicilio del depositante fuere conocido, o mediante aviso rea
lizado en los trminos del inciso a) del prrafo siguiente (arts. 21 y 22
LOAAC).
De acuerdo con el art. 22 de la LOAAC, los almacenes efectuarn los
remates en los siguientes trminos: a) Anunciarn el remate mediante
aviso que se fijar en la entrada principal del local en que estuviere
constituido el depsito y se publicar en un peridico de amplia circula
cin de la localidad. Si no lo hubiere, la publicacin se har en un peri
dico de circulacin nacional o regional, o bien en el Diario Oficiat de la
Federacin, b) El aviso deber publicarse con ocho das de anticipacin
a la fecha sealada para el remate, c) Los remates se harn en las ofici
nas o bodegas del almacn en presencia del comisario o auditor externo
de la sociedad. Las mercancas o bienes que vayan a rematarse, esta
rn a la vista del pblico desde el da en que se publique el aviso de re
mate, d) Ser postura legal, a la falta de estimacin fijada al efecto en
el certificado de depsito, la que cubra al contado el importe del adeu
do que hubiere en favor de los almacenes y, en su caso, del crdito que
el bono o los bonos de prenda garanticen, teniendo los almacenes, si no
hubiere postor, derecho a adjudicarse las mercancas o bienes por la
postura7egal; e) Cuando no hubiere postor ni los almacenes se adjudi
caren las mercancas o bienes rematados, podrn proceder a nuevas
almonedas, previo el aviso respectivo, haciendo en cada una de ellas
un descuento del 50% sobre el precio fijado como base para la almone
da anterior.
Cuando el producto de la venta de las mercancas o bienes deposita
dos sea insuficiente para cubrir el adeudo a favor de los almacenes, por
el saldo insoluto, estos tendrn expeditas sus acciones en la va legal
correspondiente en contra del depositante original (art. 22 LOAAC).
281
II
C a p t u l o V I I
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
284
EL C O N T R A T O D E T R A N S P O R T E
285
286
287
288
EL CONTRATO DE TR A N SPO R TE
289
290
de la Ley Federal del Trabajo1 (art. 54, LRSF; art. 64, LCPAF). Para el
caso del transporte ferroviario, las indemnizaciones debern cubrirse
en un plazo mximo de noventa das naturales, contados a partir de que
se presente la reclamacin correspondiente (art. 55, LRSF).
En el caso de transporte areo nacional, el derecho a percibir in
demnizacin se sujetar a lo dispuesto por el artculo 1915 del Cdigo
Civil Federal, salvo en lo que se refiere al monto que ser el triple de lo
previsto en dicho artculo. Para la prelacin en el pago de indemniza
ciones se estar a lo dispuesto por el art. 501 de la Ley Federal del Tra
bajo. La indemnizacin por destruccin o avera del equipaje de mano
ser hasta de cuarenta salarios mnimos; por la prdida o avera del
equipaje facturado, la indemnizacin ser equivalente a setenta y cinco
salarios mnimos (art. 61 y 62, LAC). Para exigir indemnizacin se re
quiere reclamacin oportuna, es decir, aqulla presentada dentro de los
quince das siguientes a partir de la fecha de entrega del equipaje factu
rado. Las acciones para exigir el pago de las indemnizaciones por carga
prescribirn en el plazo de noventa das (art. 66, LAC).
Los daos que sufran las cosas transportadas en aeronaves destina
das al servicio de transporte areo privado comercial se sujetarn a las
disposiciones del Cdigo Civil Federal (art. 68, LAC).
En el caso de la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, el navie
ro u operador, en virtud del contrato de transporte martimo de mer
cancas, se obligan ante el embarcador o cargador mediante el pago de
un flete, a trasladar la mercanca de un punto a otro y entregarla a su
destinatario o consignatario. Para el periodo de responsabilidad del na
viero u operador, as como para el rgimen de responsabilidad de ste y
para su limitacin cuantitativa, se estar a lo dispuesto por los Tratados
Internacionales en la materia (arts. 18 y 134, LN).
El hecho de retirar las mercancas constituye, salvo prueba en con
* El artculo 501 de la Ley Federal del Trabajo seala que tendrn derecho a recibir
la indemnizacin en los casos de muerte^L-La viuda, o el viudo que hubiese dependido
econmicamente de la trabajadora y que tenga una incapacidad de 50% o ms, y los hijos
menores de diecisis aos y los mayores de esta edad, si tienen una incapacidad de 50%
o ms; II. Los ascendientes concurrirn con las personas mencionadas en la fraccin
anterior, a menos que se pruebe que no dependan econmicamente del trabajador; III.
A falta de cnyuge suprstite, concurrir con las personas sealadas en las dos fracciones
anteriores, la persona con quien el trabajador vivi como si fuera su cnyuge durante tos
cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte, o con la que tuvo hijos, siempre
que ambos hubieran permanecido libres de matrimonio durante el concubinato; IV. A
falta de cnyuge suprstite, hijos y ascendientes, las personas que dependan econmica
mente del trabajador concurrirn con la persona que rena los requisitos sealados en
la fraccin anterior, en la proporcin en que cada una dependa de l; y V. A falta de las
personas mencionadas en las fracciones anteriores, el Instituto Mexicano del Seguro
Social.
291
292
293
294
295
les; o bien, en poder de una autoridad o tercero a quienes segn las dis
posiciones legales aplicables hayan de entregarse (arts. 134 y 135, LN).
B. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a r e o d e carga
296
el
297
298
299
D.
S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e d e t u r is m o
300
EL CONTRATO DE TR A N SPO R TE
301
C ontrato de fl e t a m e n t o d e aeronaves
302
E L E M E N T O S D E D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
C o n t r a t o d e r e m o l q u e t r a n s p o r t e p o r agua
C a p tu lo
VIII
EL CONTRATO D E SEGURO
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
Se ha dicho que el riesgo, es decir, la contingencia de sufrir un dao
o una prdida, ha sido siempre el azote de la existencia humana.1
Los riesgos a que estn expuestas las cosas y la vida humana han
determinado el nacimiento y desarrollo del seguro.2
El seguro constituye precisamente una forma eficaz de hacer frente
a los riesgos y de prever las prdidas o daos que su realizacin signifi
ca. En virtud del seguro, los riesgos a q^ie estn expuestos el patrimonio
o la persona del asegurado son asumidos por el asegurador.
Por el contrato de seguro, dice el artculo de la Ley sobre el Con
trato de Seguro (LCS), la empresa aseguradora se obliga, mediante una
prima, a resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al verificarse
la eventualidad prevista en el contrato.
Nuestro Cdigo de Comercio (art. 75, frac. XVI) considera actos de
comercio a los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean
hechos por empresas.
De acuerdo con la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros (LIS), se realiza una operacin activa de seguros
cuando una persona asume un riesgo, cuya realizacin dependa de un
acontecimiento futuro e incierto, a cambio de que otra le cubra una
suma de dinero, obligndose quien asume el riesgo, cuando se produzca
ste, a resarcir el dao de manera directa o indirecta o al pago de una
suma de dinero (art. 3o, fracc. I, segundo prrafo LIS).3
1 AJILEN, Principios generales de seguros, Mxico, 1949, p. 7.
1 ASCARELLI, Derecho mercantil, p. 345.
3
Esta definicin fue adicionada por decreto publicado el 14 de julio de 1993 junto
con un tercer prrafo que precisa que, para efectos de la ley, no se considera operacin
activa de seguros la comercializacin a futuro de bienes o servicios cuando el cumpli
miento de la obligacin convenida, no obstante que dependa de la realizacin de un
acontecimiento futuro o incierto, se satisfaga con recursos e instalaciones propios de
quien ofrezca el bien o servicio y sin que se comprometa a resarcir algn dao o a pagar
una prestacin en dinero.
304
305
el co n tra to de seg u r o
in s t it u c io n e s d e se g u r o s
306
EL CONTRATO DE SEGURO
307
308
309
el contrato de segu ro
s o c ie d a d e s m u t u a l i s t a s
310
el c o n tr a to d e seg u r o
311
312
o r g a n iz a c io n e s a u x i l ia r e s d e s e g u r o s
y v ig il a n c ia
313
el contrato de seg u ro
4. EL RIESGO
El riesgo es elemento esencial del contrato de seguro. Dice el artcu
lo 45 de la LCS, que el contrato ser nulo si en el momento de su cele
bracin el riesgo hubiere desaparecido o el siniestro ya se hubiera reali
zado. Por su parte, el artculo 46 de la LCS dispone que si el riesgo deja
de existir despus de la celebracin del contrato, ste se resolver de
pleno derecho.
El riesgo puede definirse diciendo que es el evento futuro e incierto
de cuya realizacin depende el nacimiento de la obligacin de la empre
sa aseguradora. Es la eventualidad prevista en el contrato, como dice el
artculo Io de la LCS. La incertidumbre de la realizacin del riesgo debe
ser al menos en cuanto al momento en que habr de producirse.
Como la empresa aseguradora debe formarse un juicio exacto sobre
el riesgo que va a correr por el seguro, el contratante estar obligado a
declarar por escrito, de acuerdo con el cuestionario relativo, todos los
hechos que sean importantes para la apreciacin de dicho riesgo y que
puedan influir en las condiciones convenidas, tales como los conozca o
los deba conocer en el momento de la celebracin del contrato. Cual
quier omisin o inexacta declaracin facultar a la empresa asegurado
ra para considerar rescindido de pleno derecho el contrato, aunque no
hayan influido en la realizacin del siniestro (arts. 8, 9, 10 y 47 LCS). En
este caso, la empresa aseguradora comunicar en forma autntica al
asegurado o a sus beneficiarios, la rescisin del contrato dentro de los
treinta das naturales siguientes a la fecha en que la propia empresa co
nozca la omisin o inexacta declaracin (art. 48, LCS).
Sin embargo, la omisin o inexacta declaracin de los hechos no
producir efectos y, consecuentemente, la empresa aseguradora no po
dr rescindir el contrato, en los casos siguientes: a) Si la empresa provo
c la omisin o la inexacta declaracin del contratante; b) Si la empresa
conoca o deba conocer exactamente el hecho que no ha sido declarado
o que lo ha sido en forma inexacta; cj Si la empresa renunci al derecho
de rescindir el contrato por esa causa; d) Si el contratante no contesta
una de las cuestiones propuestas y, sin embargo, la empresa celebra el
contrato (art. 50 LCS).
Adems, el asegurado deber comunicar a la empresa aseguradora
las agravaciones esenciales que tenga el riesgo durante el curso del se
guro, dentro de las veinticuatro horas siguientes al momento en que las
conozca. Cuando el asegurado omitiere el aviso o si l provoca una
agravacin esencial del riesgo, cesarn de pleno derecho las obligacio
nes de la empresa en lo sucesivo (art. 52 LCS). Segn el artculo 53 de la
LCS, se presum ir siempre: a) Que la agravacin es esencial cuando se
refiera a un hecho importante para la apreciacin de un riesgo, de tal
314
315
el contrato d e seg u r o
6. LA INDEMNIZACIN
316
317
EL CONTRATO DE SEGURO
d e s e g u r o s co ntra los d a o s
318
EL CONTRATO DE SEGURO
319
320
sonas que integrarn los rganos a que se refiere la ley, y g) Sealar los
nombres, nacionalidad y domicilios de los asociados, consejeros y
funcionarios, quienes deben cumplir con los requisitos establecidos en
la ley (art. 7 de la Ley de Fondos de Aseguramiento Agropecuario y
Rural).
Los Fondos de Aseguramiento funcionarn de manera que las co
berturas que practiquen no tengan fines de lucro para el mismo ni para
los socios. Slo podrn cobrar a sus socios por concepto de cuota lo in
dispensable para sufragar los gastos generales que ocasione su gestin y
las cuotas para sus Organismos Integradores; cubrir la prima de rease
guro y accesorios a la misma; constituir o incrementar conforme a la
ley las reservas tcnicas necesarias para cumplir sus compromisos de
aseguramiento con sus socios; realizar aportaciones al Fondo de Pro
teccin y al Fondo de Retencin Comn de Riesgos; as como, para
crear e incrementar el Fondo Social previsto en la ley mencionada {art.
29 de la Ley de Fondos de Aseguramiento Agropecuario y Rural).
e) Seguro de automviles
Tiene por objeto el pago de la indemnizacin que corresponda a los
daos o prdida del automvil, y a los daos o perjuicios causados a la
propiedad ajena o a terceras personas con motivo del uso del automvil
(art. 8o, frac. X, LIS).
f) Seguro de crdito
Tiene por objeto el pago de la indemnizacin de una parte propor
cional de las prdidas que sufra el asegurado a consecuencia de la in
solvencia total o parcial de sus clientes deudores por crditos comercia
les (art. 8o, frac. XI, LIS). Para el seguro de crdito a la vivienda, tiene
por objeto el pago por incumplimiento de los deudores, de crditos a la
vivienda otorgados por intermediarios financieros o por entidades dedi
cadas al financiamiento a la vivienda (art. 8o, frac. XI Bis, LIS).
g) Seguro de garanta financiera
Tiene por objeto el pago por incumplimiento de los emisores de va
lores, ttulos de crdito o documentos que sean objeto de oferta pblica
o de intermediacin en mercados de valores (art. 8o, frac. XI Bis, LIS).
B . Co n t r a t o s
d e seg u r o s so b r e las pe r so n a s
EL CONTRATO DE SEGURO
321
a) Seguro de vida
Los que tengan como base del contrato riesgos que puedan afectar
la persona del asegurado en su existencia (art. 8o, frac. I, LIS). Dicho
artculo seala, adems, que tambin se considerarn comprendidas
dentro de estas operaciones, los contratos de seguro que tengan como
base planes de pensiones o de supervivencia relacionados con la edad,
jubilacin o retiro de personas, ya sea bajo esquemas privados o deriva
dos de las leyes de seguridad social.
b) Seguro de accidentes, gastos mdicos y de salud
Los seguros contra accidentes personales son aquellos que tienen
como base la lesin o incapacidad que afecte la integridad personal, sa
lud o vigor vital del asegurado, como consecuencia de un evento exter
no, violento, sbito y fortuito (art. 8o, frac. III, LIS). Por su parte, los se
guros de gastos mdicos, son aquellos que tienen por objeto cubrir los
gastos mdicos, hospitalarios y dems que sean necesarios para la recu
peracin de la salud o vigor vital del asegurado, cuando se hayan afec
tado por causa de un accidente o enfermedad (art. 8o, frac. IV, LIS). Fi
nalmente, los seguros del ramo de salud, son los que tengan como objeto
la prestacin de servicios dirigidos a prevenir o restaurar la salud, a
travs de acciones que se realicen en beneficio del asegurado (art. 8o,
frac. V, LIS).
Adicionalmente a las dos categoras de seguros, el artculo 8o de la
LIS contempla, adems, los seguros de pensiones, derivados de las leyes
de seguridad social, que son aqullos que tienen por objeto el pago de
las rentas peridicas durante la vida del asegurado o las que correspon
dan a sus beneficiarios de acuerdo con los contratos celebrados en tr
minos de la legislacin aplicable (art. 8o, frac. II, LIS).
Finalmente, la fraccin XII del artculo 8o de la LIS, contempla el
ramo de seguros diversos, que son aqullos que tendrn por objeto el pago
de la indemnizacin debida por daos y perjuicios ocasionados a perso
nas o cosas por cualquiera otra eventualidad.
10. REASEGURO, REASEGURO FINANCIERO,
COASEGURO Y CONTRASEGURO
Se entiende por reaseguro, el contrato en virtud del cual una em
presa de seguros toma a su cargo total o parcialmente un riesgo ya cu
bierto por otra o el remanente de daos que exceda de la cantidad ase
gurada por el asegurador directo (art. 10, frac. II, LIS). Por su parte, se
entiende por reaseguro financiero,, el contrato en virtud del cual una
empresa de seguros, en los trminos indicados, realiza una transferen-
322
C a p tu lo
IX
CONTRATOS DE GARANTA.
A) LA PRENDA MERCANTIL
1. CONCEPTO
En materia mercantil es aplicable el concepto de prenda del derecho
comn. Dice el artculo 2856 del Cdigo Civil Federal, que la prenda es
un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para ga
rantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago.
La prenda es mercantil cuando se constituye para garantizar un
acto de comercio o cuando recae sobre cosas mercantiles (ttulos de cr
dito, por ejemplo). En todo caso, debe presumirse mercantil la prenda
constituida por un comerciante (arts. 75 y 605 derogado Cd. com).
2. CONSTITUCIN DE LA PRENDA
EN MATERIA DE COMERCIO
Segn el artculo 334 de la LTOC, en materia de comercio, la prenda
se constituye:
a) Por la entrega al acreedor de los bienes o ttulos de crdito, si s
tos son al portador.
b) Por el endoso de los ttulos de crdito en favor del acreedor, si se
trata de ttulos nominativos y a la orden. En el caso de ttulos nominati
vos se requiere la correspondiente anotacin en el registro del emisor.
Adems, es necesaria la entrega misma de los ttulos.
c) Por la entrega al acreedor del ttulo o del documento en que el
crdito conste, cuando el ttulo o crdito materia de la prenda no sean
negociables, con inscripcin del gravamen en el registro de emisin del
ttulo o con notificacin hecha al deudor, segn se trate de ttulos o cr
ditos; respecto de los cuales se exija o no tal registro.
d) Por el depsito de los bienes o ttulos, si stos son al portador, en
poder de un tercero que las partes hayan designado y a disposicin del
acreedor.
e) Por el depsito de los bienes, a disposicin del acreedor, en locales
323
324
cuyas llaves queden en poder de ste, aun cuando tales locales sean pro
piedad o se encuentren dentro del establecimiento del deudor.
f) Por la entrega o endoso del ttulo representativo de los bienes ob
jeto del contrato, o por la emisin o endoso del bono de prenda relativo.
g) Por la inscripcin del contrato de crdito refaccionario o de habi
litacin o avo en el Registro correspondiente.
h) Por el cumplimiento de los requisitos que seala la Ley General
de Instituciones de Crdito, si se trata de crdito en libros.
3. PRENDA IRREGULAR
Se conoce con este nombre la prenda en virtud de la cual los bienes
sobre los que recae se transfieren en propiedad al acreedor. El artculo
336 de la LTOC establece que cuando la prenda se constituya sobre bie
nes o ttulos fungibles, puede pactarse que la propiedad de stos se
transfiera al acreedor, el cual quedar obligado, en su caso, a restituir
al deudor otros tantos bienes o ttulos de la misma especie. Este pacto,
en todo caso, debe constar por escrito.
Cuando la prenda se constituya sobre dinero, se entender transferi
da la propiedad, salvo convenio en contrario (art. 336 LTOC).
4. DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE LAS PARTES
El acreedor prendario tiene las obligaciones siguientes: a) Entregar
al deudor, a expensas de ste, un resguardo que exprese el recibo de los
bienes o ttulos dados en prenda y los datos necesarios para su identifi
cacin, en el caso de los incisos a), b), c), e) y f) del inciso 2 de este cap
tulo; b) Guardar y conservar los bienes o ttulos dados en prenda; c)
Ejercitar todos los derechos inherentes a dichos ttulos o bienes, siendo
los gastos por cuenta del deudor, y debiendo aplicarse en su oportuni:
dad al pago del crdito, todas las sumas que sean percibidas, salvo paca
to en contrario. Si los ttulos dados en prenda atribuyen un derecho de
opcin que deba ser ejercitado, el acreedor estar obligado a ejercitarlo
por cuenta del deudor; pero este ltimo deber proveerlo de los fondos
suficientes dos das antes, por lo menos, del vencimiento del plazo sea
lado para el ejercicio del derecho opcional. Cuando durante el trmino
en que la prenda quede en poder del acreedor deba ser pagada alguna
exhibicin sobre los ttulos pignorados, el deudor debe proporcionar al
acreedor los fondos necesarios, por lo menos dos das antes de la fecha
en que la exhibicin haya de ser pagada (arts. 261, 263, 337, 338 y 339
LTOC).
325
5. EJECUCIN DE LA PRENDA
El acreedor prendario podr solicitar al juez que autorice la venta
de los bienes o ttulos pignorados, en los casos siguientes: a) Cuando se
venza la obligacin garantizada; b) Si el precio de los bienes o ttulos
dados en prenda, baja de manera que no baste a cubrir el importe de la
deuda y un 20% ms; cj Si el deudor no cumple con la obligacin de
proporcionar en tiempo los fondos necesarios para cubrir las exhibicio
nes que deban enterarse sobre los ttulos pignorados (arts. 340. 341 y
342 LTQC).
En el caso del inciso a), de la peticin del acreedor se correr trasla
do de inmediato al deudor, notificndole que contar con un plazo de
quince das, contados a partir de la peticin del acreedor, para oponer
las defensas y excepciones que le asistan a efecto de demostrar la im
procedencia de la misma, en cuyo caso, el juez resolver en un plazo no
mayor a diez das. Si el deudor no hiciere valer este derecho, el juez au
torizar la venta. Para casos de notoria urgencia, y bajo la responsabili
dad del acreedor que determine el juez, ste podr autorizar la venta
aun antes de hacer la notificacin respectiva al deudor. El corredor o
los comerciantes que hayan intervenido en la venta debern extender un
certificado de la misma al acreedor. El producto de la venta ser con
servado en prenda por el acreedor, en substitucin de los bienes o ttulos
vendidos (art. 341, LTOC).
En los casos de los incisos b) y c), el deudor podr oponerse a la ven
ta, haciendo el pago de los fondos requeridos para efectuar la exhibicin
o mejorando la garanta, por el aumento de los bienes o ttulos dados en
prenda o por la reduccin de su adeudo (arts. 340 y 342, LTOC).
Si antes del vencimiento del crdito garantizado, se vencen o son
amortizados los ttulos dados en prenda, el acreedor podr conservar
en prenda las cantidades que por esos conceptos reciba, en sustitucin
de los ttulos cobrados o amortizados (art. 343, LTOC).
Segn dispone el artculo 344 de la LTOC, el acreedor prendario no
podr hacerse dueo de los bienes o ttulos dados en prenda, sin el ex
preso consentimiento del deudor, manifestado por escrito y con poste
rioridad a la constitucin de la prenda (art. 344 LTOC). "El pacto comi
sorio, o sea aquel por el que se autoriza al acreedor para hacerse dueo
de la prenda en caso de incumplimiento del dudor, est prohibido desde
el derecho romano.1
p.
307.
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Ca p t u l o X
CONTRATOS DE GARANTA.
B) LA FIANZA MERCANTIL
1. CONCEPTO
La fianza es un contrato por el cual una persona, llamada fiador, se
compromete con el acreedor a pagar por el deudor (fiado), si ste no lo
hace (art. 2794 Cod. civ.).
Tienen carcter mercantil las fianzas a ttulo oneroso otorgadas ha
bitualmente por empresas que tengan el carcter de instituciones de
fianzas. Dice el artculo 2o de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas
(LIF), que las fianzas y los contratos que en relacin con ellas otorguen
o celebren las instituciones de fianzas, sern mercantiles para todas
las partes que intervengan, excepcin hecha de la garanta hipotecaria
Es aplicable a la fianza mercantil, en todo lo no expresamente previsto
por la LIF, la legislacin mercantil y a falta de disposicin expresa, el
Cdigo Civil Federal, que resultarn aplicables a las fianzas que otor
guen las instituciones de fianzas en tanto no se opongan a lo dispuesto
por la LIF (art. 113, LIF).
Slo nos ocuparemos de aquellas reglas especiales que rigen en ma
teria de fianza mercantil.
2. EL FIADOR.
LAS INSTITUCIONES DE FfANZAS
Solamente las instituciones de fianzas pueden otorgar fianzas a t
tulo oneroso.
Son instituciones de fianzas las sociedades annimas de capital fijo
o variable autorizadas por el gobierno federal, a travs de la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico, para emitir fianzas a ttulo oneroso.
Tambin las sociedades que pretendan operar exclusivamente el rea
fianzamiento requieren de dicha autorizacin. Las autorizaciones res
pectivas son intransmisibles (art. 5, LIF).
Las autorizaciones mencionadas se referirn a uno o ms de los si
guientes ramos y sus respectivos subramos: a) Fianzas de fidelidad, ya
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C a p t u l o X I
1. OPERACIONES DE CRDITO
Es evidente e indiscutible la importancia del crdito y la banca en la
economa de nuestro tiempo.
La palabra crdito, derivada del latn credere, significa confianza.
Esta es la acepcin etimolgica. En el lenguaje corriente tiene normal
mente tambin ese sentido. As, para expresar que una persona nos me
rece confianza, decimos que nos merece crdito o que es digna de
crdito.
Pero cuando hablamos de crdito en sentido jurdico o, ms precisa
mente, de operacin de crdito, empleamos el vocablo en su acepcin
tcnica. Nos queremos referir entonces a aquel negocio jurdico por vir
tud del cual el acreedor (acreditante) transmite un valor econmico al
deudor (acreditado), y ste se obliga a reintegrarlo en el trmino estipu
lado. A la prestacin presente del acreditante debe corresponder la con
trapartida, prestacin futura del acreditado.
2. OPERACIONES BANCARIAS
Las llamadas operaciones o contratos bancarios no presentan ca
racteres intrnsecos que las distingan de otros negocios jurdicos. Tales
operaciones consisten en un negocio jurdico-de tipo general, que se cla
sifica de bancario slo por el sujeto."1
Se caracterizan, pues, estas operaciones por ser realizadas habi
tual o exclusivamente por un tipo especial de empresas, que reciben
el nombre de bancos o instituciones de crdito. Estas son precisamente
las empresas que tienen por objeto el ejercicio habitual de la banca y del
crdito (art. Io LIC).
Segn Rodrguez Rodrguez,2 las operaciones bancarias se caracte
rizan por ser operaciones de crdito realizadas profesionalmente. Los
1 C ervantes Ahumada , Ttulos y operaciones de crdito, p. 205.
2 Derecho bancario, Mxico, 1964, p. 21.
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ELEM EN TO S DE D ER EC H O M ERCANTIL M X IC A N
T. II, p. 470.
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O PE R A C IO N ES DE CRDITO Y BANCARIAS
4. LA EMPRESA BANCARIA.
SISTEMA BANCARIO Y SISTEMA FINANCIERO
Se destaca con frecuencia la importancia de la banca.
La funcin de la banca escribe Greco,4se difunde y penetra, en diversa
medida, en todos los aspectos de la vida social, desde la economa domsti
ca hasta la del Estado; desde la formacin del ahorro familiar hasta el financiamiento de la gran industria. La circulacin monetaria, el movimien
to de los cambios, la ejecucin de los pagos, el desarrollo del crdito en las
formas ms variadas, la recoleccin de capitales y su distribucin para los
ms diversos usos, son todos fenmenos regidos o controlados por las insti
tuciones de crdito.
Los bancos son empresas que tienen por finalidad el ejercicio habi
tual de la banca y del crdito. Fundamentalmente se caracterizan por
desarrollar actividades de intermediacin en el crdito: actividad inter
mediaria entre el capital que busca colocacin y el trabajo que lo recla
ma y pide medios para una aplicacin productiva.5 La misin esencial
de la banca consiste en actuar como intermediaria en el crdito, centra
lizando primero los capitales dispersos que se encuentran disponibles, y
redistribuyndolos luego en operaciones de crdito a favor de quienes
necesitan el auxilio del capital para producir. Son, en fin, los bancos,
intermediadores, distribuidores profesionales del crdito.6
Los bancos, a travs de la realizacin de las llamadas operaciones
pasivas (depsitos y emisin de valores, fundamentalmente), recogen del
pblico aquellos capitales que se encuentran ociosos, sin ocupacin pro
ductiva inmediata o de ahorro. Por otra parte, ponen esos mismos capi
tales, mediante las denominadas operaciones activas (otorgamiento de
crditos, especialmente), a disposicin principalmente de la industria y
del comercio, para sus actividades de produccin y distribucin de bie
nes y servicios.
Por la complejidad que ha ido alcanzando la economa contempor
nea, las actividades y-eperaciones de la empresa bancaria se realizan y
tienen lugar a una escala y a una magnitud mucho mayores que en el
pasado, y se interrelacionan con actividades no directamente crediticias
(burstiles, seguros, etc.) que integran un conjunto mayor que podra
denominarse de actividades financieras. La exposicin de motivos de la
Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito de 1985 se
alaba: "En la actualidad el sistema financiero mexicano se encuentra
4 Curso de derecho bancario,
5 GAY D E M ONTELLA,
M x ic o ,
1945, p. 10.
B a rc e lo n a ,
1953,
T. 1, p. 7.
6 M o r e n o C a s ta e d a ,
G u a d a la ja r a ,
1956, p. 180.
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O PE RA C IO N ES D E CRDITO Y BANCARIAS
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carcter prudencial que emita la Comisin Nacional Bancaria y de Valotes, as como la dems normativa que, en ei mbito de su competen
cia, emita el Banco de Mxico, orientadas a preservar la solvencia, li
quidez y estabilidad de dichas instituciones y, en su caso, de las personas
morales reguladas por la misma, as como el sano y equilibrado desa
rrollo de las operaciones respectivas. Asimismo, las instituciones de cr
dito y dems personas reguladas por dicho ordenamiento legal debern
cumplir con las disposiciones generales que emita la Comisin Nacional
para la proteccin de los Usuarios de Servicios Financieros.
Adems, a fin de brindar seguridad a las operaciones respectivas,
las instituciones de crdito debern m antener un capital neto en rela
cin con los riesgos de mercado, de crdito y otros en que incurran en
su operacin, que no podr ser inferior a la cantidad que resulte de su
mar los requerimientos de capital por cada tipo de riesgo, en trminos
de las disposiciones generales que establezca la Comisin, con aproba
cin de su Junta de Gobierno, para las instituciones de banca mltiple,
por un lado, y para las instituciones de banca de desarrollo, por el otro.
Dicho capital neto, en su parte bsica y complementaria, se determina
r conforme a lo que establezca la propia Comisin en las mencionadas
disposiciones que debern salvaguardar la solvencia y estabilidad finan
ciera de las instituciones de crdito y proteger los intereses del pblico
(art. 50, LIC).
B. S e c r e t o b a n c a r io
i
r
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O PE RA C IO N ES D E CRDITO Y BANCARIAS
C.
de los
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C o m is i n N a c io n a l p a r a la D e f e n s a
U s u a r io s d e S e r v ic io s F in a n c ie r o s
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O b ra s
B anco N acional
S e r v ic io s P b l ic o s , S .N .C .
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C a p tu lo
XII
LA APERTURA D E CRDITO
h CONCEPTO
La apertura de crdito es un contrato en virtud del cual una de las
partes, llamada acreditante, se obliga a poner una suma de dinero a
disposicin de la otra, denominada acreditado, o a contraer por cuenta
de ste una obligacin, para que el mismo haga uso del crdito concedi
do en la forma y trminos pactados, quedando obligado, a su vez, a res
tituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportuna
mente por el importe de la obligacin que contrajo, y en todo caso, a
pagar los intereses, comisiones, gastos y otras prestaciones que se esti
pulen (art. 291 LTOC).
2. IMPORTE, DISPOSICIN Y PLAZO DEL CRDITO
Cuando en el contrato no se haya fijado un lmite a Jas disposiciones
del acreditado, y no sea posible determ inar el importe del crdito por el
objeto a que se destina o de alguna otra forma estipulada por las partes,
debe entenderse que el acreditante queda facultado para establecer ese
lmite en cualquier tiempo (art. 293 LTOC).
Cuando las partes hayan fijado precisamente el importe del crdito
o su lmite, se entender, salvo pacto en contrario, que en l quedan
comprendidos los intereses, comisiones y gastos que deba cubrir el acre
ditado (art. 292 LTOC).
Las partes pueden convenir, aunque en el contrato se fije el importe
del crdito y el plazo en que tiene derecho a disponer de l el acredita
do, en que cualquiera o una sola de ellas estar facultada para restrin
gir el importe del crdito o el plazo de disposicin, o ambos a la vez, o
para denunciar el contrato a partir de una fecha determinada o en cual
quier tiempo, mediante aviso dado a la otra parte en la forma pactada
o, en su defecto, ante notario o corredor, y si no lo hay, por conducto de
la primera autoridad poltica del lugar de su residencia. Cuando la par
te a la que debe darse el aviso no se encuentre presente, la diligencia se
enterar con sus dependientes, familiares o criados o con algn vecino.
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LA APERTURA DE C RD ITO
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C a p tu lo
XIII
EL DESCUENTO
1. CONCEPTO
Esta operacin de crdito, de enorme importancia en la prctica co
mercial y bancaria, no tiene regulacin expresa en nuestra legislacin
mercantil, excepto por lo que se refiere a la figura del descuento de cr
ditos en libros. Sin embargo, la LIC alude en muchas ocasiones a las
operaciones de descuento.
El descuento ha sido definido por Rodrguez Rodrguez,1 en la for
ma siguiente:
Es un contrato de a p e rtu ra de crdito en el que el acreditante (descontante
o descontador) pone u na sum a de dinero a disposicin del acred itad o (descontatario), a cam bio de la transm isin de un crdito de vencim iento poste
rior. El im porte del crdito que concede el acreditante es igual al del crd i
to que adquiere, dism inuido en un a cantidad proporcional al tiem po que
falta para que venza.
394
2. EL DESCUENTO CAMBIARIO
Se conoce con este nombre el descuento de crditos que estn re
presentados por ttulos de crdito, principalmente por letras de cam
bio o pagars. El descuento cambiario se realiza mediante endoso del
ttulo que hace el descontatario a la orden del descontante. El prim e
ro, en su carcter de endosante y, por tanto, de obligado en va de re
greso, responde solidariamente del pago del ttulo, si el obligado directo
no lo hace.
Este descuento es operacin muy frecuente en la prctica comercial
y bancaria.
3. EL REDESCUENTO
Cuando el descontante cede a su vez a otro el crdito que le ha
transmitido el descontatario, nos encontramos frente a la figura del
redescuento.
Esto es, se llama redescuento a la operacin de descontar los crdi
tos que su titular ha adquirido en calidad de descontante.4
4. EL DESCUENTO DE CRDITO EN LIBROS
Esta operacin slo puede ser celebrada, en su aspecto pasivo, por
instituciones de crdito (art. 290 LTOC).
Dice el artculo 288 de la LTOC, que los crditos abiertos en los li
bros de los comerciantes podrn ser objeto de descuento, aun cuando
no estn amparados por ttulos de crdito suscritos por el deudor, siem
pre que se renan las siguientes condiciones: a) Que los crditos sean
exigibles a trmino o con previo aviso fijos; b) Que el deudor haya mani
festado por escrito su conformidad con la existencia del crdito; c) Que
el contrato de descuento se haga constar en pliza a la cual se adiciona
rn las notas o relaciones que expresen los crditos descontados, con
mencin del nombre y domicilio de los deudores, del importe de los cr
ditos, del tipo de inters pactado y de los trminos y condiciones de
pago; d) Que el descontatario entregue al descontante letras giradas a la
orden de ste, a cargo de los deudores, en los trminos convenidos para
cada crdito. El descontante no quedar obligado a la presentacin de
esas letras para su aceptacin o pago, y slo podr usarlas en caso de que
el descontatario lo faculte expresamente al efecto y no entregue al des
contante, a su vencimiento, el importe de los crditos respectivos.
* RODRGUEZ R o d r g u e z , Curso de derecho mercantil, T. II, p. 508.
EL D ESCU ENTO
395
Por su parte, el artculo 289 de la LTOC dispone que el descontatario ser considerado, para todos los efectos legales, como m andatario
del descontante, en cuanto se refiere al cobro de los crditos, materia del
descuento.
M;
%
*-
C a p t u l o X IV
1. CONCEPTO
Estas operaciones de crdito se caracterizan por su especial destino
y garanta. Se conocen tambin con el nombre de crditos a la produc
cin, porque su importe debe ser invertido precisamente en la adqui
sicin de los medios productivos necesarios para el fomento de determi
nada empresa. A continuacin examinaremos el concepto legal de estas
operaciones.
En virtud del contrato de crdito de habilitacin o avo, dice el ar
tculo 321 de la LTOC, el acreditado (aviado) queda obligado a invertir el
importe del crdito que le otorga el acreditante (aviador), precisamente
en la adquisicin de las materias prim as y materiales, y en el pago de
los salarios y gastos directos de explotacin indispensables para los fi
nes de su empresa.
Por el contrato de crdito refaccionario, segn el artculo 323 de la
LTOC, el acreditado (refaccionado) queda obligado a invertir el importe
del crdito otorgado por el acreditante (refaccinador), precisamente en
la adquisicin de aperos, instrumentos, tiles de labranza, abonos, ga
nado o animales de cra, en la realizacin de plantaciones o cultivos c
clicos o permanentes, en la apertura de tierras para el cultivo, en la
compra o instalacin de m aquinaria o en la construccin y realizacin
de obras materiales necesarias para el fomento de la empresa del refac
cionado. Adems, aade el artculo citado, podr pactarse que parte del
importe del crdito se destine a cubrir las responsabilidades fiscales
que pesen sobre la empresa del refaccionado al tiempo de celebrarse el
contrato o a cubrir los adeudos del propio refaccionado originados por
gastos de explotacin o compra de bienes o ejecucin de las obras que se
mencionan, siempre que los actos u operaciones de que procedan tales
adeudos hayan tenido lugar dentro del ao anterior a la fecha del
contrato.
De acuerdo con la doctrina, los crditos refaccionarios se distin397
398
guen de los de avo "en la mayor permanencia de los bienes que deben
adquirirse con su importe. En los crditos de avo estos medios de pro
duccin se consumen o emplean en un solo ciclo de produccin, en tan
to que en los crditos refaccionarios esos medios son de carcter per
manente o bien tienen una larga duracin que hace posible su empleo
durante varios ciclos productivos".1 O como dice Cervantes Ahumada,2
"en tanto que el avo se aplica directamente al proceso inmediato de
producir, la refaccin se aplica en una operacin ms de fondo, en pre
parar a la empresa para el fenmeno productivo."
Los crditos de habilitacin o avo y los refaccionarios pueden ser
otorgados y generalmente as sucede en forma de apertura de crdi
to, aplicndose entonces los preceptos relativos a este ltimo contrato
(art. 325 LTOC).
2. FORMA Y REGISTRO
Dispone la fraccin 111 del artculo 326 de la LTOC, que los crditos
de habilitacin o avo y refaccionarios debern consignarse en contrato
privado, que se firmar por triplicado ante dos testigos conocidos y se
ratificarn ante el encargado del Registro Pblico en que deban ser
inscritos.
En los contratos deber expresarse lo siguiente: a) El objeto de la
operacin; b) La duracin y la forma en que el aviado o refaccionado, en
su caso, podr disponer del crdito; c) Los bienes que se afecten en ga
ranta; d) Los dems trminos y condiciones que convengan las partes
(art. 326, fracs. I y II, LTOC).
Debern inscribirse en el Registro de Hipotecas que corresponda,
segn la ubicacin de los bienes inmuebles, afectos en garanta, o en el
Registro de Comercio, cuando en la garanta no se incluya la de bienes
inmuebles. No surtirn efectos contra tercero, sino desde la fecha y hora
de su inscripcin en el Registro (art. 326, frac. IV, LTOC).
3. GARANTA
Hemos dicho que los crditos de habilitacin o avo y los refacciona
rios se caracterizan por su especial garanta.
Los crditos de habilitacin o avo, dice el artculo 322 de la LTOC,
estarn garantizados con las materias prim as y materiales adquiridos, y
con los frutos, productos o artefactos que se obtengan con el crdito,
aunque stos sean futuros o pendientes.
1 R o d r g u e z R o d r g u e z , Curso de derecho mercantil,
T. II, p. 515.
399
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EL EM EN T O S DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
401
7.
RESCISIN
DEL CONTRATO Y VENCIMIENTO ANTICIPADO
El acreditante podr rescindir el contrato, dar por vencida anticipa
damente la obligacin y exigir el pago del importe del crdito, en los
casos siguientes: a) Si el acreditado emplea el importe del crdito en fi
nes distintos a los pactados; b) Si el acreditado no atiende su empresa
con la debida diligencia; c) Cuando el acreditado traspase la empresa para
cuyo fomento se ha otorgado el crdito sin consentimiento previo del
acreditante (arts. 327 y 328 LTOC).
Captulo XV
EL REPORTO
1. CONCEPTO
En virtud del reporto, dice el artculo 259 de la LTOC, el reportador
adquiere por una suma de dinero la propiedad de ttulos de crdito, y se
obliga a transferir al reportado la propiedad de otros tantos ttulos de
igual especie en el plazo convenido y contra reembolso del mismo pre
cio, ms un premio.
Es una operacin eminentemente burstil; aunque tambin puede
realizarse fuera de bolsa. Nuestra ley la regula entre las operaciones de
crdito.
Los ttulos de crdito objeto de operaciones de reporto deben ser
fungibles, esto es, seriales y de mercado.1
La existencia de elementos comunes ha originado que algunos auto
res identifiquen el contrato de reporto con otros contratos, como, por
ejemplo, el mutuo, la compraventa, etc. Sin embargo, debe afirmarse
que el reporto es una figura jurdica de naturaleza peculiar, distinta a
cualquiera otra.
No puede negarse dice Pizarro Len2que en el reporto existen elemen
tos comunes con otros contratos, pero de ninguna manera puede afirmarse
que sean idnticos en cuanto a su naturaleza. El reporto tiene caractersti
cas propias que lo distinguen de los dems contratos. El contrato de repor
to es un contrato sui gneris, con toda la extensin que este trmino indica,
de naturaleza especfica. Es un contrato singular con regias y procedi
mientos de ejecucin distintos de los dems.
El reporto, segn establece el artculo 259 de la LTOC, se perfeccio
na por la entrega de los ttulos de crdito y su endoso, cuando sean a la
orden o nominativos. Es, pues, un contrato real.
C e rv a n te s Ahum ada, Ttulos y operaciones de crdito, p. 226.
404
2. FORMA
El contrato de reporto constar por escrito y expresar: a) Los nom
bres del reportador y del reportado; b) La clase de ttulos de crditos
dados en reporto; c) Los datos para la identificacin de los ttulos; d) El
plazo fijado para el vencimiento de la operacin; e) El precio y el premio
pactados o la manera de determinarlos (art. 260 LTOC).
3. EL PREMIO
Establece el artculo 259 de la LTOC, que el reportador deber trans
ferir al reportado, en el plazo convenido, la propiedad de otros tantos
ttulos de la misma especie de los que haya adquirido, contra reembolso
del precio ms un premio. Y aade que, salvo pacto en contrario, el pre
mio queda a beneficio del reportador.
El premio (o prima) es la suma que paga el reportado sobre el pre
cio de la operacin y representa la compensacin que el mismo da al
reportador por la utilizacin del dinero de ste y por el servicio que le
presta recibiendo los ttulos, conservndolos y restituyndolos al liqui
darse la operacin.3
Cuando se establece el premio en beneficio del reportado se haba
de deporto.
4. OBLIGACIONES ESPECIALES DEL REPORTADOR
Tiene las siguientes: a) Ejercitar por cuenta del reportado el derecho
opcional que los ttulos de crdito atribuyan, siempre y cuando el repor
tado le provea de los fondos suficientes dos das antes, por lo menos, al
vencimiento del plazo sealado para el ejercicio del derecho de opcin
(art. 261 LTOC); b) Ejercitar por cuenta del reportado, salvo pacto en
contrario, los derechos accesorios correspondientes a los ttulos dados
en reporto y a acreditar al reportado los dividendos o intereses que se
paguen sobre dichos ttulos durante el reporto, para ser liquidados al
vencimiento de la operacin (art. 262 LTOC).
5. OBLIGACIONES ESPECIALES DEL REPORTADO
Cuando durante el plazo del reporto deba ser pagada alguna exhibi
cin sobre los ttulos de crdito objeto del mismo, el reportado deber
proporcionar al reportador los fondos necesarios, por lo menos, con dos
das de anticipacin a la fecha en que la exhibicin haya de ser pagada.
3 Rodrguez R odrguez , Curso de derecho mercantil,
T. II, p. 524.
405
EL REPORTO
C a ptu lo XVI
1. CONCEPTO
El artculo 302 de la LTOC define el contrato de cuenta corriente en
los siguientes trminos: en virtud del contrato de cuenta corriente, los
crditos derivados de las remesas recprocas de las partes se anotan
como partidas de abono o de cargo en una cuenta, y slo el saldo que
resulta a la clausura de la cuenta constituye un crdito exigible y dis
ponible.
Las comisiones y los gastos por los negocios a que la cuenta se refie
re se incluirn en sta, salvo convenio en contrario (art. 303 LTOC).
La institucin de la cuenta corriente se ha formado en la prctica
mercantil. Mediante el contrato de cuenta corriente las partes persiguen
la finalidad de limitar o disminuir sus pagos en efectivo. As, en efecto,
dos comerciantes que tengan constantes relaciones de negocios podrn
convenir en no exigirse el pago de sus crditos recprocos, derivados de
las remesas que se hagan, sino en inscribirlos o anotarlos en una cuen
ta, y exigir solamente el saldo que resulte a su clausura o cierre.
El contrato de cuenta corriente es puramente consensual; su cele
bracin no requiere formalidad alguna, basta simplemente el consenti
miento de las partes.
2. LAS REMESAS
Se entiende por remesa, dice Cervantes Ahumada,1 no slo el envo mate
rial que haga un cuentacorrientista al otro, sino toda operacin que motive
una anotacin en la cuenta corriente, por producir un crdito contra algu
na de las partes.
Morando, por su parte, afirma:
No es remesa el valor, el efecto y mucho menos la mercanca que un cuen
tacorrientista envi al otro; tampoco est representada la remesa por la
* Ttulos y operaciones de crdito, p. 261.
408
el
409
C a pt u l o XVII
LA CARTA DE CRDITO
1. CONCEPTO
Es una operacin de crdito que consiste en la orden de pago que expresa
en un documento girado por una persona (dador) al destinatario, para que
ste ponga a disposicin de persona determinada (el beneficiario), una can
tidad fija o varias cantidades indeterminadas, pero comprendidas en un
mximo cuyo lmite se seala en el mismo documento.1
Esta definicin encuentra su base en el artculo 311 de la LTOC, que
dispone que las cartas de crdito debern expedirse en favor de persona
determinada y no sern negociables y que expresarn una cantidad fija
o varias cantidades indeterminadas, pero comprendidas en un mximo
cuyo lmite se sealar precisamente.
Las cartas de crdito no son ttulos de crdito: no son negociables, no
se aceptan ni son protestables, ni confieren a sus tenedores derecho algu
no contra las personas a quienes van dirigidas (arts. 311 y 312 LTOC).
Nuestra LTOC las considera entre las operaciones de crdito; pero
opinamos que no tienen este carcter en los casos en que el tomador
haya dejado en poder del dador el importe de la carta de crdito.
2. ELEMENTOS PERSONALES
Lo son el dador, el destinatario y el beneficiario o tomador.
El dador es la persona que emite o suscribe la carta de crdito.
El destinatario es la persona a quien la carta de crdito va dirigida
y que debe entregar su importe, en la forma pactada, al beneficiario. En
las cartas de crdito puede designarse un solo destinatario o varios.
En este ltimo caso se habla de cartas de crdito circulares.
El tomador o beneficiario es la persona designada en la carta de
crdito para recibir su importe.
1 R o d r g u e z R o d r g u e z , C u r s o d e d e r e c h o m e r c a n ti l, T. 11, p. 526.
411
412
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES
El beneficiario, salvo el caso de que previamente haya entregado al
dador el importe de la carta de crdito, deber restituir dicho importe
en la forma pactada, otorgando, en su caso, las garantas necesarias
para ese efecto.
El tomador no tendr derecho alguno contra el dador sino cuando
haya dejado en su poder el importe de la carta de crdito, o sea su
acreedor por ese importe, en cuyo caso el dador estar obligado a resti
tuir el importe de la carta si sta no fuere pagada, y a pagar, adems,
los daos y perjuicios. En el caso de que el tomador hubiere garantizado
el importe de la carta de crdito, y sta no fuere pagada, el dador estar
obligado al pago de los daos y perjuicios, cuyo monto no exceder en
ningn caso de la dcima parte del importe de la suma que no hubiere
sido pagada, adems de los gastos causados por el aseguramiento o
fianza (art. 313 LTOC).
El tomador en ningn caso tendr accin para reclam ar al destina
tario el importe de la carta de crdito (art. 312 LTOC). Entre ellos no
existe relacin jurdica.
Por su parte, el dador deber restituir al destinatario las sumas que
haya entregado al beneficiario. As, dispone el artculo 315 de la LTOC
que el que expida una carta de crdito quedar obligado hacia la perso
na a cuyo cargo la dio por la cantidad que sta pague en virtud de la
carta, dentro de los lmites fijados en la misma.
4. REVOCACIN Y EXTINCIN DE LAS CARTAS
DE CRDITO
El dador, salvo en el caso de que el tomador haya dejado el importe
de la carta de crdito en su poder, lo haya garantizado o sea su acree
dor por dicho importe, podr anularla en cualquier tiempo, ponindolo
en conocimiento del tomador y del destinatario o destinatarios (art. 314
LTOC).
El plazo de las cartas de crdito, salvo pacto en contrario, ser de
seis meses, contados desde la fecha de su expedicin. Transcurrido el
plazo establecido en la carta de crdito o, en su defecto, el de seis meses
a que nos hemos referido, la misma quedar cancelada (art. 316 LTOC).
C aptulo X V III
EL CRDITO CONFIRMADO
1. CONCEPTO
En virtud del contrato de crdito confirmado, el acreditante se obli
ga directamente en favor de un tercero (beneficiario) por cuenta del so
licitante del crdito (acreditado) (art. 317 LTOC).
Es una figura frecuentemente empleada en las relaciones nacidas
del comercio internacional. El acreditante generalmente es una institu
cin de crdito.
Los exportadores extranjeros que venden sus mercancas a empre
sas mexicanas, concedindoles a veces plazo para el pago de su precio,
exigen una carta o escrito de confirmacin de un banco, el cual pagar
el precio o aceptar los ttulos de crdito que lo documenten, una vez
recibidas las mercancas o los documentos representativos de las mis
mas, cuya entrega se haya establecido.
Dice Rodrguez Rodrguez1 que es ste un contrato de apertura de
crdito en el que, por definicin, el acreditado no recibe su importe,
sino que el mismo se transmite a un tercero beneficiario contra entrega
de ciertos documentos representativos.
El crdito confirmado puede ser de dinero o de firma.
2. FORMA
El crdito confirmado debe constar por escrito (art. 317 LTOC).
Normalmente esta operacin se documenta: a) Con la solicitud de
crdito que formula el acreditado al acreditante; b) El escrito de confir
macin que el acreditante debe remitir al tercero beneficiario.
414
3. OBLIGACIONES, DERECHOS
Y RESPONSABILIDADES DEL ACREDITANTE
El acreditante queda obligado frente al tercero beneficiario en los
trminos del escrito de confirmacin.
El acreditante es responsable frente al solicitante del crdito, de
acuerdo con las reglas del mandato {art. 319 LTOC).
Cuando la operacin no sea ejecutada directamente por el acredi
tante sino por persona que l designe, ser responsable de los actos de
sta (art. 319 LTOC).
El acreditante podr oponer al beneficiario las excepciones deriva
das del escrito de confirmacin y, salvo lo dispuesto en dicho escrito, las
que nazcan de las relaciones entre el beneficiario y el que pidi el crdi
to. En ningn caso podrn ser opuestas al beneficiario las excepciones
que resulten de las relaciones entre el acreditante y el acreditado (art.
320 LTOC).
4. OBLIGACIONES DEL SOLICITANTE
El solicitante o acreditado queda obligado a devolver al acreditante
las cantidades que ste haya pagado al beneficiario por cuenta de aqul
o a hacer oportunamente la suficiente provisin para cubrir los ttulos
de crdito que haya suscrito.
El solicitante no podr revocar el crdito (art. 317 LTOC).
5. OBLIGACIONES Y DERECHOS
DEL BENEFICIARIO
El beneficiario deber cumplir las obligaciones que se estipulen a su
cargo en el escrito de confirmacin del crdito. Por ejemplo, entregar al
acreditante los documentos representativos de las mercancas vendidas
y los dems establecidos (carta de porte o conocimiento de embarque,
certificado de depsito, "factura, pliza de seguro).
El beneficiario, salvo estipulacin en contrario, podr transferir el
crdito abierto a su favor. En este caso, quedar sujeto a todas las obli
gaciones que en el escrito de confirmacin del crdito se hayan estipula
do a su cargo (art. 318 LTOC).
C a ptu lo XIX
1. GENERALIDADES
Tienen el carcter de depsitos bancarios los recibidos por las insti
tuciones de crdito.
Los depsitos bancarios se encuentran regulados por la LIC y por
las llamadas "condiciones generales establecidas por las instituciones
de crdito para este tipo de operaciones pasivas. Dichas condiciones
generales" respecto a los depsitos a la vista, retirables en das preesta*
blecidos y de ahorro podrn ser modificadas por la institucin confor
me a las disposiciones aplicables, mediante aviso dado con treinta das
de anticipacin, por escrito, a travs de publicaciones en peridicos de
amplia circulacin. Tratndose de incrementos al importe de las comi
siones, as como de nuevas comisiones que pretendan cobrar, se estar a
lo dispuesto en la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Ser
vicios Financieros (arts. 56, 57 y 58, LIC).
2. DEPSITOS BANCARIOS DE DINERO
Son los que tienen por objeto precisamente dinero, en moneda na
cional o en divisas o monedas extranjeras.
A.
D e p s i t o s r e g u l a r e s e ir r e g u l a r e s
1
416
B. D e p s it o s a la v ist a a p l a z o y c o n p r e v io a v iso
D e p s it o s a la v ista e n c u e n t a d e c h e q u e s
a) Concepto
Son los ms frecuentes en la prctica bancaria. Los depsitos de
dinero constituidos a la vista se entendern entregados, salvo convenio
en contrario, en cuenta de cheques (art. 269 LTOC).
En los depsitos a la vista en cuenta de cheques el depositante tiene
derecho a hacer libremente remesas en efectivo para abono de su cuenta
y a disponer, total o parcialmente, de la suma depositada, mediante
cheques librados a cargo de la institucin depositara (art. 269 LTOC).
b) Apertura de la cuenta
La cuenta de cheques descansa en un depsito a la vista.1 Es requi
sito previo para la apertura de una cuenta de cheques, que se deposite
en una institucin de crdito autorizada una suma de dinero, retirable a
la vista.
Las cuentas de cheques podrn ser abiertas a nombre de personas
fsicas o morales. Podrn abrirse a nombre de una o varias personas
(cuentas colectivas).
c) Abonos
El depositante podr acrecentar su cuenta mediante remesas de.di- _
ero o de ttulos de crdito. Aunque para esto ltimo requerir autori1 R o d rg u ez R o d rg u ez, C u r s o d e d e r e c h o m e r c a n ti l, T. II, p. 475.
4 17
418
C a pt u l o XX
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
El servicio de cajas de seguridad obliga a la institucin que lo pres
ta, a responder de la integridad de las cajas y mediante el pago de la
contraprestacin correspondiente y mantener el libre acceso a ellas en
los das y horas hbiles (art. 78 LIC).
La doctrina ha encontrado en esta operacin los caracteres de un
contrato de depsito, de arrendamiento o de prestacin de servicios.
Nuestra legislacin la regula como un contrato peculiar, dentro de los
llamados servicios bancarios u operaciones bancarias neutrales.
Cervantes Ahumada1ha descrito esta operacin:
El banco dice construye en su edificio una bveda acorazada, general
mente con estructura exterior de cemento armado y con planchas de acero
en el interior. En la pared interior de la bveda se encuentran empotradas,
en forma conveniente, cajas de acero de tamaos adecuados, numeradas y
cada una con su llave doble. En el interior de cada compartimiento se en
cuentra otra caja de lmina ms delgada, que suele cerrarse con un peque
o candado. El banco concede al cliente el uso de la caja; el cliente recibe
una llave y el banco se guarda la otra, para que la caja no pueda ser abierta
sin la cooperacin de un empleado del banco. El acceso de la bveda al ex
terior est controlado por una gran puerta de acero, con mecanismo de
relojera, que slo permite la apertura de la bveda a determinadas horas.
Durante esas horas de servicio, llega el cliente, y previa identificacin, el
empleado coopera con l a la apertura de la caja. El cliente saca la caja in
terior y va a un local reservado, donde realiza el movimiento que desea. El
empleado del banco no sabe ni l contenido de la caja ni el movimiento que
en el contenido haga el cliente. De esta manera, y en el ms absoluto secre
to, los clientes de) banco pueden guardar en lugar seguro sus bienes valio
sos, como documentos y joyas.
420
C a ptu l o XXI
EL FIDEICOMISO
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
El fideicomiso encuentra su antecedente inmediato en el trust"
angloamericano.
El artculo 381 de la LTOC define o mejor dicho, describe la ins
titucin que nos ocupa. Dice as: en virtud del fideicomiso, el fideicomitente transmite a una institucin fiduciaria la propiedad o la titularidad
de uno o ms bienes o derechos, segn sea el caso, para ser destinados
a fines lcitos y determinados, encomendando la realizacin de dichos
fines a la propia institucin fiduciaria.
Lo anterior significa que la institucin fiduciaria puede disponer a
plenitud de los bienes o derechos que se le transmiten en virtud del fi
deicomiso, lo que permite que el mismo tenga su mximo provecho. Di
cha disposicin plena de los bienes y derechos de que se trate tiene un
destino o fin que se establecer en forma precisa en el contrato respecti
vo, es decir, el fideicomitente transmite la propiedad o titularidad -de
aqullos para que sean destinados a determinado fin, que deber, ade
ms, ser lcito. Ser entonces la voluntad de las partes la que establezca
los lmites de los derechos de propiedad de que gozar la fiduciaria.
La doctrina, generalmente, considera al fideicomiso como un nego
cio fiduciario. "Entendemos por negocio fiduciario dice Barrera
Graf aquel en virtud del cual una persona transmite plenamente a
otra ciertos bienes o derechos, obligndose sta a afectarlos a ia realiza
cin de una finalidad lcita determinada y, como consecuencia de dicha
finalidad, obligndose a retransm itir dichos bienes o derechos a favor
de un tercero o revenirlos en favor del transmitente."
Nuestros autores han definido el fideicomiso en diversas formas.
Rodrguez Rodrguez2 afirma que el fideicomiso es un negocio jurdico
en virtud del cual se atribuye al fiduciario la titularidad dominical so1 'Dos estudios del fideicomiso* en Estudios de derecho mercantil, p. 317.
1 Curso de derecho mercantil, T. II, p. 531.
421
422
E L EM EN T O S D E D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
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424
D erechos
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EL FIDEICOMISO
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429
EL FIDEICOMISO
430
EL FIDEICOMISO
431
432
tc u lo , el c r d ito g a r a n t iz a d o p o r el fid e ic o m is o s e te n d r p o r v e n c id o
a n ti c ip a d a m e n te ( a r t. 399, LTOC).
EL FIDEICOMISO
4 33
T e r c e r a P ar te
1
i;
i
i;
Ca p t u l o I
CONCEPTOS GENERALES
1. TERMINOLOGA
La denominacin ttulos de crdito ha sido criticada por la doctrina
(entre nosotros: Tena, Mantilla Molina, Rodrguez Rodrguez), por con
siderarla inexacta en cuanto a la expresin del contenido o naturaleza
de tales documentos. Se propone p a ra sustituir dicha denominacin
la de "ttulos valores, adoptada por nuestra vigente LCM.
Sin embargo, considerando que las expresiones propuestas para
sustituir a la de "ttulos de crdito son igualmente inexactas y por apego
a nuestra tradicin jurdica, emplearemos la denominacin ttulos de
crdito", que ha sido acogida por la legislacin especial sobre esta mate
ria: esto es, por la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Diremos, con Salandra,' que "la calificacin de ttulos de crdito, a
falta de otra ms exacta en nuestro lenguaje jurdico, puede ser acogida,
porque corresponde al modo de ser especfico de tales documentos."
2. FUNCIONES
Los ttulos de crdito tienen una funcin jurdica y una funcin eco
nmica, inseparables.
Ha dicho Ascarelli,2 que los ttulos de crdito representan la mejor
contribucin del derecho mercantil a la economa moderna.
Por lo que se refiere a la funcin econmica de los ttulos de crdito,
diremos que el gran desarrollo de la vida econmica contempornea
tiene como fundamento el crdito que, en sntesis, como afirma
Langle,3 puede explicarse como el conjunto de operaciones que sumi
nistran riqueza presente a cambio de un reembolso futuro. Pues bien,
los ttulos de crdito sirven fundamentalmente para documentar tales
crditos. Y esta documentacin, mediante los ttulos de crdito, se reali1 Curso de derecho mercantil, p. 119.
2 Teora general de los ttulos de crdito, Mxico, 1947, p. 3.
1 Manual de derecho mercantil, Barcelona. 1954, T. II, p. 72.
437
438
za con estas grandes ventajas: a) Por una parte, con seguridad; b) Por
otra, en forma fcilmente transmisible, lo que permite la negociacin
del crdito antes de la fecha en que la prestacin consignada en el ttulo
es exigible. Todo ello promueve la circulacin de la riqueza y explica la
importancia de la funcin econmica de los ttulos de crdito.
Respecto a la funcin jurdica de los ttulos de crdito, nos remiti
mos a lo que se dir sobre su naturaleza, concepto y caracteres.
3. NATURALEZA
Los ttulos de crdito pueden ser considerados bajo estos tres aspec
tos a) Como actos de comercio; b) Como cosas mercantiles; c) Como
documentos.
A.
439
CONCEPTOS GENERALES
4. CONCEPTO
Nuestra LTOC, en su artculo 5o, define a los ttulos de crdito como
los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos
se consigna. Esta definicin, como se ha repetido, est directamente
inspirada en la de Vivante,6 para quien el ttulo de crdito es "un docu
mento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado
en el mismo.
Por su parte, Salandra7 afirma que el ttulo de crdito "es el docu
mento necesario para ejercitar (funcin de legitimacin) y transferir
(funcin de transmisin) el derecho en l mencionado, el cual, por efecto
de la circulacin y en tanto que sta tiene lugar por los medios propios de
los ttulos de crdito, se considera litera] y autnomo frente a quienes lo
adquieren de buena fe.
3 Curso de derecho mercantil, T. I, p. 2554 Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1933, T. III, p. 136.
7 Curso de derecho mercantil, p. 138.
440
I n c o r p o r a c i n
441
CONCE PTOS G E N E R A L E S
C. L it e r a l id a d
C a p tu lo
II
1. GENERALIDADES
El artculo 8o de la LTOC dispone que contra las acciones derivadas
de un ttulo de crdito slo pueden oponerse las excepciones y defensas
que en el mismo se enumeran. Esta enumeracin tiene carcter limitati
vo, taxativo, sin que pueda ampliarse por analoga. Asimismo, el artcu
lo 167 de la LTOC establece que contra la accin cambiara no pueden
oponerse sino las excepciones y defensas enumeradas en el citado ar
tculo 8o.
El carcter limitativo de la enumeracin de las excepciones y defen
sas citadas, encuentra su fundamento en los caracteres propios de los
ttulos de crdito que ya hemos examinado. Todo ello como proteccin
de la seguridad del trfico mercantil, de la buena fe y de la apariencia
jurdica, principios rigurosos en materia de ttulos de crdito.
Debemos distinguir entre excepcin y defensa. La excepcin que su
pone la existencia de la accin, se dirige a poner un obstculo temporal
o perpetuo a la actividad del rgano jurisdiccional; la defensa, por el
contrario, es una oposicin no a la actividad del rgano jurisdiccional,
sino al reconocimiento del derecho material pretendido en 1a demanda.1
2. EXAMEN DE LAS EXCEPCIONES
Y DEFENSAS OPONIBLES CONTRA LAS ACCIONES
DERIVADAS DE UN TTULO DE CRDITO
Las excepciones y defensas enumeradas por el artculo 8o de la
LTOC, son las siguientes:
a)
Las de incompetencia y falta de personalidad en el actor y las que
se basen en la falta de las dems condiciones necesarias para el ejerci1 D e P in a , Principios de derecho procesal civil, M xico, 1957, p. 150.
443
444
445
446
EL E M E N T O S DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
447
C a p tu l o III
450
E L E M E N T O S DE D ER EC H O M ER CA NTIL MEXICANO
j
i
f
451
9. DE CRDITO Y DE PAGO
Se habla de ttulos de crdito, en un sentido restringido, para refe
rirse a aquellos que representan o documentan una operacin de crdi
to (v.gr., pagar), y de ttulos "de pago", que son los que constituyen me
dios aptos para realizar pagos (cheque).
10. ABSTRACTOS Y CAUSALES
Todos los ttulos de crdito, como regla general, son creados o emiti
dos en virtud de una causa determinada (conocida con el nombre de
"relacin fundamental o "negocio subyacente"). Pues bien, aquellos t
tulos que hacen referencia a esa causa y, consecuentemente, les son oponibles las excepciones derivadas de la misma, reciben el nombre de ttu
los causales. Otros, por el contrario, se desligan por completo de la
causa que les dio origen; esto es, esa causa es independiente, extraa a
la relacin contenida en el ttulo, son ellos los ttulos abstractos,
II. DE CRDITO, DE PARTICIPACIN
Y REPRESENTATIVOS
Son ttulos de crdito en sentido estricto, aquellos que consignan un
derecho a prestaciones en dinero (letra de cambio, pagar); los ttulos
de participacin son los que contienen o representan un conjunto de
derechos diversos, una compleja situacin jurdica (acciones). Los ttu
los representativos consignan el derecho a la entrega de mercancas de
terminadas o determinados derechos sobre ellas (certificados de
depsito).
Los ttulos representativos de mercancas (o de tradicin) tienen una
gran importancia por lo que se refiere a su funcin econmica, que tien
de a facilitar la circulacin de tales bienes a travs de la simple circula
cin del documento. Por ejemplo, los certificados de depsito permiten
la circulacin econmica de las mercancas que representan y que se
encuentran en depsito, disponiendo simplemente de los certificados.
La entrega del ttulo equivale a la entrega de las mercancas, y cual
quier vnculo que deba establecerse sobre las mismas deber compren
der, adems, el ttulo que las represente. As, el artculo 19 de la LTOC
dispone que los ttulos representativos de mercancas atribuyen a su po
seedor legtimo el derecho exclusivo a disponer de las mercancas que
en ellos se mencionen.
La reivindicacin de las mercancas representadas por los ttulos,
slo podr hacerse mediante la reivindicacin del ttulo mismo, confor
me a las normas aplicables al efecto.
452
C a p t u l o
IV
TTULOS NOMINATIVOS,
A LA ORDEN Y AL PORTADOR
454
455
456
se hace con la sola firma del endosante (art. 32 LTOC). En este caso
cualquier tenedor podr: a) Llenar el endoso en blanco con su nombre;
b) Llenarlo con el nombre de un tercero; c) Transmitir el ttulo sin llenar
el endoso (art. 30 LTOC). La principal ventaja que trajo consigo el endo
so en blanco escribe Tena,3 y que determin su fcil acogida en la
prctica mercantil, fue la de facilitar en grado sumo la circulacin del
ttulo, ya que permite su transmisin sin dejar huella de su paso en el
patrimonio de los sucesivos adquirientes y sin comprometer, por ende,
su responsabilidad documental.
El endoso al portador dice el artculo 32 de la LTOC, produce
los efectos de endoso en blanco.
Tratndose de acciones, bonos de fundador, obligaciones, certifica
dos de depsito y certificados de participacin, el endoso siempre ser a
favor de persona determinada; el endoso en blanco o al portador no
producir efecto alguno (art. 32 LTOC).
Cuando se omite la indicacin de la clase de endoso, esto es, el con
cepto en que la transmisin se realiza, la ley establece la presuncin de
que el ttulo fue transmitido en propiedad, sin que valga prueba en con
trario en relacin con tercero de buena fe (art. 30 LTOC).
Si se omite el lugar en que el endoso se hace, se establece la presun
cin de que el ttulo fue endosado en el domicilio del endosante, salvo
prueba en contrario (art. 30 LTOC).
Y
por ltimo, la falta de indicacin de la fecha del endoso, establece
la presuncin legal de que se hizo el da en que el endosante adquiri el
ttulo, salvo prueba en contrario (art. 30 LTOC).
De acuerdo con el artculo 41 de la LTOC, los endosos que se testen
o cancelen legtimamente no tendrn valor alguno. As, el tenedor de un
ttulo podr testar o cancelar los endosos posteriores al de su adquisi
cin, pero nunca los anteriores a ella (art. 41 LTOC).
6. CLASES DE ENDOSO
La LTOC, en su artculo 33, establece tres clases de endoso: en pro
piedad, en procuracin y en garanta.
A. E n d o so
e n p r o p ie d a d
457
e n p r o c u r a c i n
II, p . 143.
II, p. 145.
458
E n d o so
e n g a r a n t a
A LA ORDEN Y AL PORTADOR
459
460
Ca p t u l o V
LA CANCELACIN
DE LOS TTULOS DE CRDITO
1.
REIVINDICACIN Y CANCELACIN
DE TTULOS NOMINATIVOS Y A LA ORDEN
EXTRAVIADOS, ROBADOS, DESTRUIDOS,
MUTILADOS O DETERIORADOS GRAVEMENTE
Hemos visto cmo, en virtud de los principios de incorporacin y
legitimacin, el tenedor de un ttulo de crdito debe exhibirlo para ejer
citar el derecho en l consignado (arts. 5 y 17 LTOC). Sin embargo, la
ley admite que en determinadas situaciones pueda ejercitarse el derecho
literal sin el ttulo: tal sucede en los casos de robo, extravo, destruc
cin, mutilacin o deterioro grave. "Justo es, dice Tena,1que al poseedor
constituido en la imposibilidad de exhibirlo (el ttulo), porque sin su vo
luntad ha llegado a faltarle, se le otorgue algn medio de hacer efectivo
su derecho, si bien cuidando de que no vengan a lesionarse los derechos
de terceros de buena fe que hayan entrado en la va legal en la posesin
del ttulo. La ley prev dos medios para conseguir tales fines: la reivin
dicacin y la cancelacin.
2. REIVINDICACIN
La accin reivindicatora es la accin real que se confiere al propie
tario de una cosa que ha perdido la posesin de la misma, para recla
marla de aquel que se encuentra en posesin de ella. As, el artculo 4o
del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, establece
que la reivindicacin compete a quien no est en posesin de la cosa, de
la cual tiene la propiedad, y su efecto ser declarar que el actor tiene
dominio sobre ella y se la entregue el demandado con sus frutos y
accesiones.
El artculo 42 de la LTOC, por su parte, establece que ei que sufra el
extravo o el robo de un ttulo nominativo o a la orden, puede reivindi1 Derecho mercantil mexicano, T. II, p. 180.
461
462
EL E M E N T O S DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
cario. Sin embargo, el artculo 43 de la ley citada nos dice que el tene
dor de un ttulo que justifique su derecho a ste no puede ser obligado a
devolverlo, o a restituir las sumas que hubiere recibido por su cobro o
negociacin, a menos que se pruebe que lo adquiri incurriendo en cul
pa grave o de mala fe. Para estos efectos, incurren en culpa grave: a)
Los que adquieran el ttulo nominativo, o lo reciban en garanta, de
quien no aparezca como propietario en el registro; b) El que adquiera
un ttulo perdido o robado, o lo reciba, despus de que se haya publica
do en el Diario Oficial el extracto del decreto de cancelacin (art. 43
LTOC). Se reputa de mala fe la adquisicin si se efectu en bolsa durante
la vigencia de la orden de suspensin judicial del cumplimiento de las
prestaciones, en caso de cancelacin (art. 43 LTOC).
3. CANCELACIN. PAGO Y REPOSICIN
El que sufra el extravo o el robo de un ttulo nominativo o a la or
den, y en los casos de destruccin total, mutilacin o deterioro grave de
un ttulo de esa categora, puede asimismo, pedir su cancelacin, esto
es, que el ttulo primitivo quede sin efecto (arts. 42 y 65 LTOC).
En el caso de cancelacin, adems, puede solicitarse el pago del t
tulo (si se trata de un ttulo vencido) o su reposicin (si el ttulo es de
vencimiento posterior a la fecha en que su cancelacin quede firme)
(arts. 42 y 45 LTOC).
Tambin tiene derecho el solicitante de la cancelacin, si garantiza
suficientemente la reparacin de los daos y perjuicios correspondien
tes, a pedir se suspenda el cumplimiento de las obligaciones consigna
das en el ttulo, mientras ste queda definitivamente cancelado o se re
suelve sobre las oposiciones que se hagan a su cancelacin (art. 42
LTOC).
La cancelacin debe pedirse ante el juez del lugar en que el princi
pal obligado habr de cumplir las prestaciones a que el ttulo da dere
cho, debiendo acompaarse a la solicitud una copia del documento o, si
no fuere posible, insertar en la demanda sus menciones esenciales (art.
44 LTOC). En la demanda se indicarn, adems, los nombres de los obli
gados directos y en va de regreso. Asimismo, al presentar la demanda,
o dentro de un trmino que no exceder de diez das, deber comprobar
el solicitante la posesin del ttulo y que de ella lo priv su robo o extra
vo, o que el mismo se destruy totalmente, o se mutil o deterior gra
vemente (art. 44 LTOC). Adems, si solicita la suspensin del cumpli
miento de las prestaciones consignadas en el ttulo, ofrecer garanta
real o personal bastante para asegurar el resarcimiento de los daos y
perjuicios que aquella pudiera ocasionar a quien justifique tener mejor
derecho sobre el ttulo (art. 44 LTOC).
463
464
465
4.
REIVINDICACIN, PAGO Y CANCELACIN
DE TTULOS AL PORTADOR ROBADOS, EXTRAVIADOS,
DESTRUIDOS O MUTILADOS PARCIALMENTE
Aunque en forma ms limitada, debido a su naturaleza especial, la
ley permite tambin que el propietario de un ttulo de crdito al porta
dor, desposedo contra su voluntad por las causas enumeradas, pueda
ejercitar determinadas acciones tendientes a su reivindicacin, pago o
cancelacin.
As, el artculo 73 de la LTOC establece la reivindicacin de los ttu
los al portador. Pero la accin correspondiente slo proceder cuando
la posesin del ttulo se haya perdido por robo o extravo, y nicamente
estn obligados a restituirlo o a devolver las sumas percibidas por su
cobro o transmisin, quienes lo hubieren hallado o robado y las perso
nas que lo adquieran conociendo o debiendo conocer las causas viciosas
de la posesin de quien se lo transfiri.
Por su parte, el artculo 74 de la LTOC dispone que quien haya sufri
do la prdida o el robo de un ttulo al portador puede pedir que se noti
fique al emisor o librador, por el juez del lugar donde deba hacerse el
pago. Dicha notificacin obliga al emisor o librador a cubrir el principal
e intereses del ttulo al denunciante, despus de prescritas las acciones
que nazcan del mismo, siempre que antes no se presente a cobrarlos un
poseedor de buena fe. En este ltimo caso, el pago debe hacerse al por
tador, quedando liberados para con el denunciante el emisor o el
librador.
Por lo que se refiere a los ttulos al portador que no estn en condi
ciones de circular por haber sido destruidos o mutilados parcialmente,
el artculo 75 de la LTOC establece el derecho del tenedor para pedir su
cancelacin y reposicin conforme al procedimiento dispuesto para el
caso de ttulos nominativos o a la orden.
Ca ptu lo VI
LA LETRA DE CAMBIO
1. GENERALIDADES
La letra de cambio es, entre los ttulos de crdito, el de mayor im
portancia. Tan es as, que la letra de cambio da nombre a aquella rama
del derecho mercantil que se ocupa del estudio de los ttulos de crdito:
derecho cambiario. A travs del estudio de la letra de cambio y de los
problemas que plantea, los juristas han elaborado la doctrina general
de los ttulos de crdito.
2. REQUISITOS
La letra de cambio, ha dicho Tena,1 es un ttulo de crdito esencialmente
formalista: es un acto formal. En ella, la forma constituye su propia sus
tancia. Faltando esa forma o siendo defectuosa, el contenido carece del va
lor jurdico que se buscaba, porque la ley ha querido condicionar su exis
tencia a la existencia de la forma... Sin forma cambiara, no hay contenido
cambiario, por ms que lo haya causal.
As, el artculo 14 de la LTOC establece que los ttulos de crdito (en
tre los que se encuentra la letra de cambio) slo producirn los efectos
previstos por tal ordenamiento cuando contengan las menciones y lle
nen los requisitos sealados por la ley y que sta no presuma expresa
mente. La omisin de tales requisitos y menciones puede ser opuesta
como defensa en contra de las acciones derivadas del ttulo (art. 8o, frac.
V, LTOC).
El legislador ha establecido en materia de ttulos de crdito un siste
ma estrictamente formalista, atendiendo a su especialsima naturaleza
jurdica. La suscripcin y circulacin de dichos documentos est some
tida a una serie de requisitos formales que la ley taxativamente enume
ra. El incumplimiento de uno de dichos requisitos o la omisin de una
mencin establecida legalmente, resta al documento el carcter de ttu
1 Derecho mercantil mexicano, T. II. p. 215.
467
468
LA LETRA DE CAMBIO
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LA LETRA DE CAMBIO
7. LA POCA DE PAGO
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LA LETRA DE CAMBIO
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LA LETRA DE CAMBIO
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LA LETRA DE CAMBIO
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q u e d a o b lig a d o s o lid a r ia m e n t e c o n e l a v a la d o (a r t.
114
LTOC). C o n s e
c u e n t e m e n te , e l lt im o t e n e d o r p u e d e e je r c ita r la a c c i n c a m b ia r a c o n
tr a el a v a lis ta o c o n t r a e l a v a la d o , o c o n t r a a m b o s , in d is tin t a m e n te , s in
154 LTOC).
El aval debe expresarse con la frmula por aval" u otra equivalente
("por garanta", "para buen fin, etc.). Ahora bien, la sola firma puesta
en la letra, si no puede atribursele otro significado, se tendr como aval
(art. 1)1 LTOC).
Se admite legalmente la posibilidad de que el aval se preste por can
tidad inferior al importe de la letra de cambio. A falta de mencin de
cantidad, se entiende que el aval garantiza todo el importe de la letra
de cambio (arts. 109 y 112 LTOC). Es sta una presuncin que no admite
prueba en contrario respecto a tercero de buena fe.
La relativa a su cuanta es la nica limitacin admitida para el aval.
Cualquiera otra debe considerarse sin valor alguno. Adems, el aval
debe ser puro y simple, incondicionado. Como en el caso del endoso,
cualquier condicin a la que se subordine el aval se tendr por no
escrita.
El aval deber indicar la persona por quien se presta. A falta de in
dicacin se entiende que garantiza las obligaciones del aceptante y, si no
lo hubiere, las del girador (art. 112 LTOC). Esta presuncin es tambin
iuris el de iure, no admite prueba en contrario respecto a tercero de bue
na fe.
De acuerdo con el artculo 110 de la LTOC puede otorgar el aval
quien no ha intervenido en la letra y cualquiera de los signatarios de
ella. Esto es, el aval puede ser prestado por un tercero extrao al ttulo
o por cualquiera de las personas que ya lo han suscrito con otro
carcter.
La accin contra el avalista estar sujeta a los mismos trminos y
condiciones a que est sujeta la accin contra el avalado (art. 116 LTOC).
Cuando el avalista pague la letra, tendr accin cambiara contra el
avalado y contra los que estn obligados para con ste en virtud de la
misma (art. 115 LTOC).
n e c e s id a d d e s e g u ir o r d e n a lg u n o (a r t.
LA LETRA DE CAMBIO
483
484
LA LETRA DE CAMBIO
485
486
Ca p t u l o V I I
EL PAGAR
1. REQUISITOS
El artculo 170 de la LTOC seala los requisitos y menciones que el
pagar debe contener. Son los siguientes: a) La mencin de ser pagar,
inserta en el texto del documento; b) La promesa incondicional de pagar
una suma determinada de dinero; c) El nombre de la persona a quien
ha de hacerse el pago; d) El lugar y la poca del pago; e) La fecha y el
lugar en que se suscriba el documento; f) La firma del suscriptor o de la
persona que firme a su ruego o en su nombre.
Respecto al primer requisito debemos decir que tampoco deben ad
mitirse expresiones equivalentes en sustitucin de la mencin "pagar.
En relacin con el segundo, que la promesa incondicional de pago
es la parte medular del pagar. La que lo distingue de otros ttulos de
crdito, especialmente de la letra de cambio y del cheque.
El pagar debe indicar el nombre de la persona a quien debe pagar
se. No podr, al igual que en la letra de cambio, emitirse un pagar "al
portador", y el que as se emita, no valdr como tal.
Respecto al lugar de pago, hay que indicar que si en el pagar no se
consigna, se tendr como tal el del domicilio del que lo suscribe, y si
ste tiene varios, el beneficiario podr exigir el pago en cualquiera de
ellos (art. 171 LTOC).
En relacin con la poca de pago, habr que indicar que son aplica
bles las reglas dictadas en materia de letra de cambio. Esto es, en snte
sis, que la ley admite slo cuatro clases de vencimiento: a la vista, a
cierto tiempo vista, a cierto tiempo fecha y a da fijo. Que cuando un
pagar contenga cualquiera otra clase de vencimiento distinto a los in
dicados o vencimientos sucesivos, el pagar se entender pagadero a la
vista. Igualmente se entender como pagadero a la vista si el vencimien
to no se seala en su texto.
Los pagars exigibles a cierto plazo de la vista deben ser presenta
dos dentro de los seis meses que sigan a su fecha. La presentacin slo
tendr el efecto de fijar su vencimiento. La presentacin se comprobar
por visa suscrita por el suscriptor del pagar o, en su defecto, por acta
487
488
EL PA G A R
489
II
C a p t u l o VIII
EL CHEQUE
1. CONCEPTO
La LTOC no define el cheque; se limita a establecer sus presupues
tos, requisitos y caracteres jurdicos.
Sin embargo, considerando esos presupuestos, requisitos y caracte
res legalmente atribuidos al cheque, es posible esbozar el siguiente con
cepto: el cheque es un ttulo de crdito (art. 5o LTOC), nominativo o al
portador (arts. 23, 25 y 179 LTOC), que contiene la orden incondicional
de pagar a la vista una suma determinada de dinero (arts. 176, frac. III
y 178 LTOC), expedido a cargo de una institucin de crdito, por quien
tiene en ella fondos de los que puede disponer en esa forma (art. 175
LTOC).1
Por reforma publicada en el D.O. con fecha 1 de febrero de 2008 se
introdujo una limitacin respecto del monto de los cheques, introdu
ciendo al artculo 179 de la LTOC el requisito de que el cheque expedido
por cantidades superiores a las establecidas por el Banco de Mxico, a
travs de disposiciones de carcter general que publique en el D.O, de
ber ser siempre nominativo. Para el ao de 2011, los cheques por canti
dades iguales o superiores a veinte mil pesos debern ser siempre nomi
nativos, es decir, podrn ser al portador hasta por un monto de
diecinueve mil novecientos noventa y nueve pesos. Ahora bien, para
efectos fiscales y a fin de poder deducir gastos, erogados por suma supe
rior a dos mil pesos hechos con cheque ste deber ser nominativo
(art.31, frac. III Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en 2011).
2. FUNCIN E IMPORTANCIA DEL CHEQUE
La importancia y trascendencia de las funciones econmicas del
cheque derivan de su consideracin de medio o instrumento de pago. El
empleo del cheque en los pagos implica importantes ventajas en los as
pectos particular y general.
' DE P in a Vara, T e o r a y p r c ti c a d e l c h e q u e . Mxico, 1974,
491
p.
15.
492
493
EL CH EQ UE
T.
III, p. 568.
494
E L E M E N T O S D E D E R E C H O MERCANTIL MEXICANO
Ttulos de crdito en general, letra de camino, cheque y pagar, Mxico, 1952, pp. 269
y 270.
5 Tratado de derecho mercantil, T. II, p. 617.
EL C H EQ U E
495
496
que el cheque slo puede ser expedido por quien teniendo fondos dispo
nibles en una institucin de crdito o banco, est autorizado para librar
cheques a su cargo. Estos requisitos para la emisin regular del document que nos ocupa, se conocen con el nombre de presupuestos de
emisin.7
Son, pues, presupuestos para la regular emisin de un cheque: a)
Que el librado tenga la calidad bancaria requerida por la ley; b) Que
existan fondos disponibles en poder del librado; c) Que el librado haya
autorizado al librador para expedir cheques a su cargo.
Conviene advertir desde ahora que la falta de esos presupuestos de
emisin produce efectos distintos. El primero de los presupuestos cita
dos (calidad bancaria del librado) influye sobre la validez del cheque
como tal; en tanto que los otros dos (provisin y autorizacin), afectan
solamente a la regularidad del ttulo. Esto es, un documento que bajo la
forma de cheque sea librado a cargo de una persona que no tenga el
carcter de banquero no valdr como ttulo de crdito ni producir
efectos de tal; en cambio, un cheque librado sin provisin o sin autoriza
cin ser irregular, pero ser cheque, producir los efectos propios del
cheque, aunque el librador quede sujeto a las consecuencias civiles y
penales previstas por la ley.
5. LA CALIDAD BANCARJA DEL LIBRADO
El cheque, segn dispone el artculo 175, solamente puede ser libra
do a cargo de una institucin de crdito. Esto es, la orden de pago con
tenida en el cheque debe dirigirse necesariamente a un banco. Exige,
pues, nuestra ley, la calidad bancaria del librado.
Nuestra LTOC, en su artculo 175 citado, dispone que.el documento
que en forma de cheque se libre a cargo de quien no tenga la calidad de
institucin de crdito no producir efectos de ttulo de crdito.
6. LA PROVISIN
Establece el artculo 175 de la LTOC, que el cheque solamente puede
ser expedido por quien tenga fondos disponibles'* en una institucin de
crdito. El artculo 184 de la propia ley se refiere a "sumas que tenga (el
librado) a disposicin del mismo librador y a fondos suficientes", ex
presin esta ltima empleada tambin por el artculo 191. El artculo
193 habla asimismo de fondos disponibles.
Todas estas expresiones hacen referencia a la relacin de provisin,
que debe existir entre el librador y el librado como presupuesto de la
7 D e P j n a V a r a , Teora, p. 107.
497
EL C H E Q U E
1945,
p.
231.
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EL EM EN T OS DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
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EL CHEQ UE
A. L a
m e n c i n d e s e r c h e q u e
f e c h a d e e x p e d ic i n
500
501
EL CH EQ U E
L a f ir m a d e l l ib r a d o r
502
F. E l l u g a r d e e x p e d ic i n
l u g a r d e pa go
503
EL C H EQ U E
C h e q u e n o n e g o c ia b le
504
E l c h e q u e al p o r t a d o r
EL C H E Q U E
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EL CH EQ UE
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EL EM EN T OS DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
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E L C H EQ U E
5J0
E L E M E N T O S DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
511
E L CH EQ U E
guente. Pero aqu puede presentarse la hiptesis de que el pago del che
que se origine sin culpa del librador ni del librado. En efecto, con
posterioridad a su emisin el importe del cheque puede ser alterado por
una tercera persona en forma inadvertible, no manifiesta. El librado no
podr apreciar la alteracin y el librador ignorar que la misma se ha
realizado. Quin deber soportar el dao en este supuesto?
Son aplicables tambin en este caso las disposiciones dictadas para
el supuesto de falsificacin de la firma del librador.
22. LAS ACCIONES DERIVADAS DEL CHEQUE
A.
E l pa go e x t r a o r d in a r io d e l c h e q u e
pro testo
La falta total o parcial de pago del cheque por el librado debe com
probarse mediante el protesto o los actos que legalmente lo sustituyen.
As, en los trminos del artculo 190 de la LTOC, el cheque presentado
en tiempo y no pagado por el librado debe protestarse a ms tardar el
segundo da hbil que siga al plazo de su presentacin, en la misma for
m a que la letra de cambio a la vista. En el caso de pago parcial, el pro
testo se levantar por la parte no pagada.
En materia de protesto existe una diferencia importante entre la re
512
EL C H E Q U E
513
514
515
EL CH EQ UE
B. El
c h e q u e pa r a a b o n o e n c u e n t a
El
c h e q u e c e r t if ic a d o
516
c h e q u e d e caja
c h e q u e d e v ia j e r o
517
EL CH EQ U E
Tomando en cuenta las ventajas que derivan del empleo del cheque
como instrumento eficaz de pago y, consecuentemente, la conveniencia
de su mayor difusin y uso, el legislador pretendi dotar de una enrgi
ca proteccin a la circulacin de dicho ttulo y a la buena fe de la perso
na que lo admite en sustitucin de moneda, mediante normas de carc
ter penal. Es decir, el legislador estableci sancin penal para el caso de
que el cheque fuera emitido sin provisin, con provisin insuficiente o
sin contar con la necesaria autorizacin del librado, causas todas ellas
de una negativa de pago del ttulo. En estos casos la buena fe del toma
dor segn el criterio legal, quedara sorprendida por la emisin irregu
lar del cheque y se originara desconfianza en cuanto a la aceptacin de
ese documento en las transacciones.10
El legislador mexicano consider tambin que la circulacin del
cheque y la buena fe del tomador merecan proteccin penal, porque
ello redundaba en una mayor aceptacin y confianza en este medio
de pago.
En esta forma se estableci en el segundo prrafo del artculo 193
de la LTOC, que el librador de un cheque presentado en tiempo y no pa
gado por no tener fondos disponibles el librador al expedirlo, por haber
dispuesto de los fondos que tuviere antes de que transcurra el plazo de
presentacin o por no tener autorizacin para expedir cheques a cargo
del librado sufrira la pena del fraude.
Este segundo prrafo del artculo 193 de la LTOC motiv una larga
disputa doctrinal. Por mucho tiempo las resoluciones judiciales deriva
das de la aplicacin de ese precepto fueron diferentes y contradictorias.
Segn decreto de 30 de diciembre de 1983, se derog el segundo p
rrafo del artculo 193 y se adicion la fraccin XXI al artculo 387 del
Cdigo Penal Federal, en el que se configuran los fraudes especficos,
con la finalidad de que las conductas que aqu se comentan sean penal
mente sancionadas cuando sirven como medio para cometer un fraude.
La exposicin de motivos del decreto citado expres: Pocos tipos
penales han ocasionado tan numerosos, frecuentes e injustos procesos,
de los que a veces se vale el supuesto ofendido para consumar fraudes o
extorsiones, como el denominado libramiento de cheques sin fondos.
Sin desconocer la necesidad de proteger la confianza en la circulacin
de estos ttulos, lo cierto es que al amparo del aludido delito formal, que
no toma en cuenta el propsito delictuoso del sujeto activo, ni el hecho
de que se hubiese pagado ya a quien se ostenta como vctima la canti
dad que se te adeudaba, ni las condiciones en que hoy da se manejan
10 De Pina Vara, Teora, p. 301.
518
C a p tu lo IX
2 R o d r g u e z R o d r g u e z ,
I
519
520
521
subjetiva
emisin
5 22
523
E.
A u t o r iz a c i n o f ic ia l
Empresarios y sociedades, p . 3 2 1 .
52 4
525
526
EL EM EN T OS DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
este requisito sern nulas las resoluciones que se adopten (art. 223, frac.
I, LTOC).
Las convocatorias deber hacerlas el representante comn de los
obligacionistas y, en caso de omisin de ste, el juez de primera instan
cia del domicilio de la sociedad emisora (art. 218 LTOC).
Los obligacionistas que representen cuando menos el diez por cien
to de las obligaciones en circulacin podrn pedir al representante co
mn que convoque la asamblea general, para tratar de los asuntos que
indiquen en su peticin (art. 218 LTOC). En este caso, el representante
comn deber expedir la convocatoria respectiva para que la asamblea
se rena dentro del trmino de un mes, a partir de la fecha en que reci
ba la solicitud. Cuando el representante comn no hiciere la convocato
ria, el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora, a
peticin de los obligacionistas solicitantes, deber expedir la convocato
ria para la reunin de la asamblea (art. 218 LTOC).
La convocatoria para las asambleas generales de obligacionistas se
publicar una vez, por lo menos, en el Diario Oficial de la Federacin y
en alguno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la so
ciedad emisora, con diez das de anticipacin, por lo menos, a la fecha
en que la asamblea deba reunirse (art. 218 LTOC).
La convocatoria deber contener la orden del da, es decir, la rela
cin de los puntos que en la asamblea debern ser tratados (art. 218
LTOC).
Las asambleas generales de obligacionistas pueden clasificarse en
ordinarias y extraordinarias. Aunque nuestra ley no hace referencia a
esta clasificacin, consideramos que la misma es vlida si se toma en
consideracin la distinta competencia de cada una de ellas y las diferen
cias de quorum y mayora exigidas.
As, sern asambleas generales extraordinarias las que se renan
para deliberar sobre asuntos de especial trascendencia, como son: a) La
designacin de representante comn de los obligacionistas, en el caso
de falta, renuncia-o revocacin del nombrado en el acta de emisin; b)
La revocacin del representante comn de los obligacionistas; c) Otor
gar prrrogas o esperas a la sociedad emisora; d) Modificar el acta de
emisin; e) Autorizar la reduccin del capital social de la emisora; f)
Autorizar el cambio de objeto, domicilio o denominacin de la emisora
(arts. 212 y 220 LTOC).
Sern asambleas generales ordinarias las que se renan para tratar
cualquier otra clase de asuntos distintos a los enumerados y que tengan
relacin con la defensa de los intereses comunes de los obligacionistas.
Para que una asamblea general ordinaria de obligacionistas se con
sidere legalmente instalada, en virtud de primera convocatoria, debern
estar representadas en ella, por lo menos, la mitad ms una de las obli
52 7
528
529
530
capital e intereses
531
532
de voto
de inform acin
d er ech o s
533
de co n v e r si n
534
E L E M E N T O S DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO
1962, p. 174.
Ca ptu l o X
EL CERTIFICADO DE DEPSITO
Y EL BONO DE PRENDA
1. EL CERTIFICADO DE DEPOSITO.
NATURALEZA Y CONCEPTO
El certificado de depsito es un ttulo de crdito expedido por las
organizaciones auxiliares de crdito denominadas almacenes generales
de depsito, que se encuentra relacionado ntimamente con el depsito,
regular o irregular, de bienes o mercancas, individual o genricamente
designadas, realizado en dichos almacenes.
El certificado de depsito es esencialmente un ttulo representativo
de mercancas, en cuanto atribuye a su tenedor legtimo el derecho de
disposicin sobre las que en el mismo se mencionan (art. 19 LTOC).
N En tanto que ttulos representativos de mercancas, son aplicables a
los certificados de depsito, las reglas siguientes:
a) La reivindicacin de las mercancas amparadas por los certifica
dos de depsito, solamente podr hacerse mediante la reivindicacin
del ttulo mismo, conforme a las normas aplicables al efecto (art. 19
LTOC).
536
537
538
E L E M E N T O S DE D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
539
5. REGLAS COMUNES
Establece el artculo 234 de la LTOC, que los almacenes generales de
depsito expedirn los certificados de depsito y los bonos de prenda,
desprendindolos de libros talonarios, en los que se anotarn los mis
mos datos que en los ttulos, segn las constancias que obren en los al
macenes, o segn el aviso de la institucin de crdito que intervenga en
la primera negociacin del bono.
Por su parte, el artculo 11 de la LOAAC dispone que los almacenes
generales de depsito llevarn un registro de los certificados de depsi
to y bonos de prenda que expidan en el que se anotarn todos los datos
contenidos en dichos ttulos, incluyendo los derivados del aviso de la
institucin de crdito con cuya intervencin se negocie por primera vez
el bono.
Mxico,
1947,
p .
103;
540
541
542
543
d o r d e l b o n o q u e la v e n ta n o p u e d e e f e c t u a r s e , o a l d a e n q u e lo s a lm a
c e n e s s e n ie g u e n a e n t r e g a r la s c a n t i d a d e s q u e d e r iv e n d e la v e n ta , r e t i
r o o s e g u r o d e t a le s m e r c a n c a s
o e n t r e g u e n s lo u n a s u m a in fe r io r a l
im p o r t e d e l a d e u d o c o n s ig n a d o e n e l b o n o (a r t. 2 4 9 LTOC).
C a pt u l o
XI
545
p. 178.
546
T T U L O S DE C R D IT O BANCARIOS
547
548
y naturaleza
T. II, p. 361.
549
550
551
e m i s i n d e
CERTIFICADOS
de
PARTICIPACIN
PUBLICIDAD
552
importe de la em isin
553
Son aplicables en esta materia las reglas dictadas por los artculos
218 a 221 de la LTOC, que regulan el funcionamiento y facultades de la
asamblea general de obligacionistas (art. 228 s) LTOC).
J. E l
r e p r e s e n t a n t e comn
554
C uarta P arte
C a p t u l o 1
CONCEPTOS GENERALES
1. CARACTERES Y CONCEPTO
Nuestra legislacin consagra el principio de derecho que dispone
que el deudor persona fsica o moral responde de sus deudas con
todo su patrimonio (art. 2964 Cd. civ.). As, normalmente los acreedo
res podrn hacer efectivos sus crditos en el patrimonio del deudor, en
el orden de sus respectivos vencimientos.
Sin embargo, pueden presentarse determinadas situaciones anor
males, en las que el patrimonio de una persona llega a ser insuficiente
para cubrir totalmente sus deudas y es entonces preciso procurar la jus
ta distribucin de ese patrimonio entre todos sus acreedores. Esto es,
distribuir el patrimonio insuficiente del deudor equitativamente entre
todos los acreedores que tengan iguales derechos, respetando desde lue
go el orden o prelacin que la naturaleza especial de los crditos pueda
darles.
Cuando el deudor tiene la calidad de comerciante le es aplicable en
aquella situacin, la Ley de Concursos Mercantiles (LCM; D.O. 12 de
mayo de 2000), que derog la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos de
1943.
Precisamente a travs del procedimiento de quiebra pretende hacer
se la distribucin del patrimonio del deudor comerciante (quebrado) en
tre sus acreedores. El activo y el pasivo del deudor constituyen una uni
versalidad tendiente a su liquidacin y a la obtencin de la igualdad de
trato entre los acreedores no privilegiados (par conditio creditorum), lo
que implica supresin de la regla el primero en tiempo es prim ero en
derecho". En virtud del estado de quiebra, el deudor comn es privado
de la disposicin y administracin de su patrimonio, y tales poderes se
atribuyen a un rgano adecuado, que se encargar de la adecuada dis
tribucin del activo patrimonial en inters de los acreedores (Brunetti).
En sntesis, ha dicho Rodrguez Rodrguez, que la quiebra hace po
sible exigir el cumplimiento del deber que tiene el deudor de responder
con todo su patrimonio frente a todos sus acreedores, los que, en caso
557
558
559
CONCEPTOS G EN E R A L ES
560
c riterios
m odificaciones
CONCEPTOS G EN E RA L ES
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T
I.
i
I
C a p tu lo
II
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567
s a n c io n a d o c o n p e n a d e u n o a nu ev e a o s de p risi n p o r c u a lq u ie r a c to
o c o n d u cta dolosa q u e cau se o ag rav e el in cu m p lim ien to g e n e ra liz a d o en
el pago de sus obligaciones. Se p resu m ir, salvo prueba en c o n tra rio , que el
com erciante h a c a u sa d o o agravado dolosam ente el in cu m p lim ien to g en e
ra liz a d o en el pago d e su s obligaciones cu an d o lleve su co n ta b ilid a d en
form a que no p e rm ita c o n o c e r su v erd ad era situacin fin a n c iera ; o la a lte
re, falsifiq u e o d e s tru y a . El ju e z te n d r en cu e n ta , p a ra in d iv id u a liz a r
la pena, la c u a n ta d el p erju icio in ferid o a los a cre e d o re s y s u n m e ro
(art. 271, LCM).
Ca p t u l o
III
a peticin d el comerciante
570
EL EM EN T OS D E D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
a solicitud de
571
a solicitud del
M inisterio P blico
de oficio por un
Juez
57 2
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576
EL EM EN T OS D E D ER EC H O MERCANTIL MEXICANO
til, ordenar que las cosas vuelvan al estado que tenan con anteriori
dad a la misma, y el levantamiento de las providencias precautorias que
se hubieren impuesto o la liberacin de las garantas que se hayan cons
tituido para evitar su imposicin. La sentencia deber ser notificada
personalmente al comerciante y, en su caso, a los acreedores que lo hu
bieren demandado. Al Ministerio Pblico se le notificar por oficio. En
todos los casos debern respetarse los actos de administracin legal
mente realizados, as como los derechos adquiridos por terceros de bue
na fe. El juez condenar al acreedor demandante, o al solicitante, en su
caso, a pagar los gastos y costas judiciales, incluidos los honorarios y
gastos del visitador (art. 48, LCM).
5. RECURSOS
Contra la sentencia que declare el concurso mercantil, procede el
recurso de apelacin en el efecto devolutivo; contra la sentencia que lo
niegue, procede en ambos efectos. Podrn apelar el comerciante, el visi
tador, los acreedores demandantes y el Ministerio Pblico, cuando obre
en calidad de demandante (art. 49, LCM).
Despus de la tramitacin correspondiente, el tribunal de alzada
decidir si se revoca o confirma la sentencia (arts. 50 y 51, LCM).
La sentencia que revoque el concurso mercantil deber inscribirse
en el mismo Registro Pblico de Comercio en el que aparezca inscrita
la que lo declar y se comunicar a los registros pblicos para que pro
cedan a la cancelacin de las inscripciones correspondientes (art. 52,
LCM).
La sentencia de revocacin del concurso mercantil se notificar y
publicar en los mismos trminos en que se hizo la de la sentencia de
concurso mercantil; y se estar, en lo conducente, a lo dispuesto en el
artculo 48 de la ley, que establece los efectos de la sentencia que decla
ra que no es procedente el concurso (art. 53, LCM).
C a p t u l o IV
LA ETAPA DE CONCILIACIN:
GENERALIDADES
1. CONCEPTO.
CONCILIACIN Y SUSPENSIN DE PAGOS
Toda quiebra de un comerciante persona fsica o moral ocasio
na perjuicios de ndole econmica y de ndole social. La Ley de Quie
bras y Suspensin de Pagos de 1943 prevea un sistema denominado de
"suspensin de pagos" con objeto de prevenirla y lograr la conservacin
de la empresa. La figura de "suspensin de pagos" presentaba, sin em
bargo diversos inconvenientes y repercusiones, algunos de los cuales se
ala la Exposicin de Motivos de la LCM: la paralizacin de los juicios
de quiebra, en virtud de que el juez deba conceder la suspensin aun
que el comerciante estuviera en los supuestos de quiebra; la suspensin
de pagos en ocasiones ha sido utilizada por comerciantes poco escrupu
losos, como un medio de aplazar indefinidamente la declaracin de
quiebra, y continuar manejando su negociacin, aun en casos de fla
grante insolvencia. Ms aun en la suspensin de pagos un comerciante
adquiere un excesivo poder de negociacin frente a sus acreedores, pues
se suspende el pago de sus crditos y dems obligaciones. De ah que
algunos comerciantes, incluso aquellos con capacidad de pago y acredi
tada solvencia tengan un fuerte incentivo para solicitar su suspensin
de pagos justamente como un mecanismo para evitar el cumplimiento de
sus obligaciones laborales, fiscales con proveedores y de cualquier otra
ndole; asimismo el hecho de que la falta de seguridad jurdica ha afec
tado tanto a los oferentes como a los demandantes de recursos, inci
diendo en el encarecimiento del crdito.
As continua la Exposicin de Motivos
Se consider in d isp en sab le q u e el c o n c u rs o m ercan til fu era u n p ro c e d i
m iento u n ita rio en el q u e su b sistiese u n p ro ced im ien to que te n d ie ra a p r e
venir la quieb ra del co m e rc ia n te , p u e s el lo g ra r ev itarla, en los c a so s en
que el co m ercian te de b u en a fe se ve o b lig ad o a in cu m p lir en sus o b lig acio
nes, no slo re d u n d a en beneficio d el p ro p io com ercian te, sino tam b in en
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578
E L E M E N T O S D E D E R E C H O M E R C A N T IL M EXICANO
2. INICIO Y DURACIN
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N : G E N E R A L I D A D E S
579
580
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N . G E N E R A L I D A D E S
581
Ca ptu l o V
LA ETAPA DE CONCILIACIN:
LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA
DE CONCURSO MERCANTIL
E fectos
e n c u a n t o a la p e r s o n a d e l c o n c u r s a d o
e n la a d m in is t r a c i n d e la e m p r e s a
DEL COMERCIANTE
584
e n c u a n t o a l p a t r im o n io
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N
585
2.
EFECTOS EN RELACIN
CON LAS OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE
El concurso mercantil implica un estado jurdico para el comer
ciante, especialmente en cuanto a que le impone limitaciones al desa
rrollo de sus actividades. Ya en el captulo anterior hemos descrito los
efectos de la sentencia de concurso mercantil en torno a la separacin
de bienes de la masa y la administracin de la empresa. Veamos ahora
los efectos en cuanto a las obligaciones del comerciante.
La LCM dispone que continuarn aplicndose las disposiciones so
bre obligaciones y contratos, as como las estipulaciones de las partes,
salvo las excepciones sealadas en la propia Ley. Para determ inar la
cuanta de los crditos a cargo del comerciante, se proceder conforme
a lo siguiente, a partir de que se dicte la sentencia de concurso m ercan
til: a) Se tendrn por vencidas sus obligaciones pendientes; b) Respecto
de los crditos sujetos a condicin suspensiva, se considerar como si la
condicin no se hubiere realizado; c) Los crditos sujetos a condicin
resolutoria se considerarn como si la condicin se hubiere realizado
sin que las partes deban devolverse las prestaciones recibidas mientras
la obligacin subsisti; d) La cuanta de los crditos por prestaciones
peridicas o sucesivas se determinar a su valor presente, considerando
la tasa de inters convenida o, en su defecto, la que se aplique en el mer
cado en operaciones similares tomando en consideracin la moneda o
unidad de que se trate y, de no ser esto posible, intereses al tipo legal; e)
El acreedor de renta vitalicia tendr derecho a que se le reconozca el
crdito a su valor de reposicin en el mercado o, en su defecto, a su va
lor presente calculado conforme a las prcticas comnmente aceptadas;
f) Las obligaciones que tengan una cuanta indeterminada o incierta,
precisarn su valoracin en dinero, y g) Las obligaciones no pecuniarias
debern ser valoradas en dinero; de no ser posible lo anterior, el crdito
no podr reconocerse (art. 88, LCM).
Para la valuacin de los crditos se introduce la figura de su conver
sin en Unidades de Inversin (UDIs, creadas por decreto publicado en
el D.O. el primero de abril de 1995). Con ello se pretende evitar que se
afecte el valor real de los crditos y equilibrar los intereses de acreedo
res y deudores, frente a procesos inflacionarios y/o de crisis financiera.
Esta conversin en UDIs y las disposiciones sobre deuda en moneda ex
tranjera, que son importantes innovaciones de la Ley de Concursos
Mercantiles, se har a p artir de la fecha en que se dicte la sentencia de
concurso mercantil, en la siguiente forma: a) El capital y los accesorios
financieros insolutos de los crditos en moneda nacional, sin garanta
real, dejarn de causar intereses y se convertirn a UDIs utilizando al
efecto la equivalencia de dichas unidades que da a conocer el Banco de
586
E L E M E N T O S DE D E R E C H O M E R C A N T IL M EXICANO
en general
587
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N
d e d e p s it o , d a p e r t u r a d e c r d it o ,
DE COMISIN Y DE MANDATO
d e c u e n t a c o r r ie n t e
de reporto
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E L E M E N T O S DE D E R E C H O M ERCA N T IL M E X IC A N O
d if e r e n c ia l e s o d e f u t u r o s
d e p r e s t a c i n d e s e r v i c i o s
d e o b r a a p r e c io a l z a d o
de seg u ro
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N
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E L E M E N T O S DE D E R E C H O M E R C A N T IL MEXICANO
LA ETAPA D E C O N C I L I A C I N
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E L E M E N T O S DE D E R E C H O M E R C A N T IL M EXICANO
C a p t u l o VI
LA ETAPA DE CONCILIACIN:
LAS OPERACIONES
1. RECONOCIMIENTO DE CRDITOS
La Exposicin de Motivos de la LCM considera que "la aplicacin de
la Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos, en la prctica ha demos
trado que el procedimiento de reconocimiento de crditos ha sido des
virtuado, convirtindolo en contencioso relativo a todos y cada uno de
los crditos del comerciante. Esto se agrava con el requisito de la junta
previa de acreedores para el debate contradictorio de todos y cada uno
de los crditos. Cualquier obstculo al reconocimiento detiene todo el
procedimiento concursad lo que impide dar una solucin oportuna a los
problemas de la empresa. En la iniciativa se adopta un procedimiento
flexible, paralelo a los esfuerzos de conciliacin y en su caso, de enaje
nacin de la empresa. El procedimiento concursal no se paraliza en el
reconocimiento de crditos, sino que contina automticamente su cur
so. Esto elimina los incentivos a dilatar frvolamente el reconocimiento
y, por el contrario, conciba los intereses del comerciante y de todos sus
acreedores en su pronta conclusin".
Dispone as la Ley que el conciliador deber presentar al juez una
lista provisional de crditos a cargo del comerciante, que elaborar con
base en: a) la contabilidad del comerciante; b) los dems documentos
que permitan determinar su pasivo; c) la informacin que el propio co
merciante y su personal estn obligados a proporcionar al conciliador;
d) la informacin que se desprenda del dictamen del visitador; y e) las
solicitudes de reconocimiento de crditos que se presenten (art. 121,
LCM). Se incluirn en la lista provisional los crditos que el conciliador
pueda determinar en la cuanta, grado y prelacin que a stos corres
ponda conforme a la ley (vid. art. 89, LCM; y Captulo VIII, Operaciones
de la quiebra).
Las solicitudes de reconocimiento de crditos que se presenten al
conciliador debern contener: a) El nombre completo y domicilio del
acreedor; b) La cuanta del crdito que estime tener en contra y, en su
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E L E M E N T O S D E D E R E C H O M E R C A N T I L M E X IC A N O
LA E T A P A D E CO N C I L I A C I N : LA S O P E R A C I O N E S
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C a p t u l o V II
LA DECLARACIN DE QUIEBRA
1. INICIATIVA DE DECLARACIN DE QUIEBRA
La quiebra tiene como objetivo preservar el valor de la empresa
para repartirlo, conforme a sus respectivos derechos, entre el comer
ciante y los diferentes tipos de acreedores (Exposicin de Motivos, LCM).
El comerciante en concurso mercantil ser declarado en estado de
quiebra cuando: a) el propio comerciante lo solicite; b) Transcurra el
trmino para la conciliacin y sus prrrogas si se hubieren concedido,
sin que se someta al juez, para su aprobacin, un convenio en trminos
de lo previsto en la ley. En estos supuestos, la sentencia de declaracin de
quiebra se dictar de plano.
Tambin podr ser declarada la quiebra, cuando el conciliador soli
cite al juez la terminacin anticipada de la etapa de conciliacin, si con
sidera que existe falta de disposicin del comerciante o de sus acreedo
res para suscribir el convenio, o bien es imposible hacerlo. En este caso
el proceso se substanciar por la va incidental (arts. 150, 167 y 168,
LCM).
2. LA SENTENCIA DE DECLARACIN DE QUIEBRA
La sentencia de declaracin de quiebra contendr: a) La declaracin
de que se suspende la capacidad de ejercicio del comerciante sobre los
bienes y derechos que integran la masa, salvo que esta suspensin se
haya decretado con anterioridad; b) La orden al comerciante, sus admi
nistradores, gerentes y dependientes de entregar al sndico la posesin y
administracin de los bienes y derechos que integran la masa, con ex
cepcin de los inalienables, inembargables e imprescriptibles; c) La or
den, a las personas que tengan en su posesin bienes del comerciante,
salvo los que estn afectos a ejecucin de una sentencia ejecutoria para
el cumplimiento de obligaciones anteriores al concurso mercantil, de
entregarlos al sndico; d) La prohibicin a los deudores del comerciante
de pagarle o entregarle bienes sin autorizacin del sndico, con apercibi
miento de doble pago en caso de desobediencia, y e) La orden al Institu597
598
E L E M E N T O S DE D E R E C H O M E R C A N T IL MEXICANO
LA D E C L A R A C I N D E Q U I E B R A
599
cin del sndico por aquel que ellos propongan en forma razonada de
entre los registrados ante el Instituto, o b) El comerciante y un grupo
de acreedores reconocidos que representen al menos el setenta y cinco
por ciento del monto total reconocido designen de comn acuerdo a
persona fsica o moral que no figure en el registro del Instituto y que
deseen que funja como sndico, en cuyo caso debern convenir con l
sus honorarios. En tal supuesto, el juez lo har del conocimiento del
Instituto al da siguiente quedando sin efecto la designacin hecha por
el Instituto. El sndico as designado asumir todos los derechos y las
obligaciones que la Ley atribuye a los sndicos (art. 174, LCM).
El sndico en el desempeo de la administracin de la empresa del
comerciante deber obrar siempre como un administrador diligente en
negocio propio, siendo responsable de las prdidas o menoscabos que la
empresa sufra por su culpa o negligencia. Para el desempeo de sus
funciones, y conforme a lo dispuesto en la LCM, el sndico contar con
las ms amplias facultades de dominio que en derecho procedan (arts.
178 y 189, LCM). Para ello tendr los derechos y obligaciones siguientes:
a) Tomar posesin de los bienes y locales que formen la empresa, e ini
ciar su administracin; b) Al entrar en posesin de la empresa, tomar
de manera inmediata las medidas necesarias para su seguridad y con
servacin; c) Recibir mediante inventario los bienes, la existencia en
caja, los libros, los ttulos-valor y dems documentos del comerciante; d)
Recibir de sus depositarios los bienes que hubiesen sido embargados; e)
Realizar los actos necesarios para enajenar los bienes que por su natu
raleza requieran ser enajenados rpidamente, o bien los ttulos-valor de
vencimiento prximo, y depositar el dinero; f) Tomar posesin de los
bienes del cnyuge, concubina o concubinario del comerciante, de
acuerdo con las disposiciones especficas; g) Entregar al juez: i) un dic
tamen sobre el estado de contabilidad del comerciante; ii) Un inventario
de la empresa del comerciante; y iii) un balance a la fecha en que asuma
la administracin de la empresa; h) Enajenar los bienes y derechos que
integran J a masa, mediante el procedimiento de subasta pblica dis
puesto por la LCM; ) Pagar ntegramente a los acreedores reconocidos,
mediante los diferentes procedimientos dispuestos.
Las facultades y obligaciones atribuidas por la LCM al conciliador,
distintas a las necesarias para la consecucin de un convenio y el reco
nocimiento de crditos, se entendern atribuidas al sndico a partir de
su designacin. Cuando la etapa de conciliacin termine anticipada
mente debido a que el comerciante hubiere solicitado su declaracin de
quiebra, o concluido el plazo de la conciliacin y sus prrrogas en su
caso, y el juez la haya concedido, la persona que hubiese iniciado el re
conocimiento de crditos permanecer en su encargo hasta concluir esa
labor, sin perjuicio de que en caso de que el concurso mercantil inicie
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E L E M E N T O S DE D E R E C H O M ERCA N T IL M EX ICA N O
LA D E C L A R A C I N D E Q U I E B R A
601
C a ptu lo
VIII
'
604
E L E M E N T O S DE D E R E C H O M ER C A N T IL M EX IC A N O
LAS O P E R A C I O N E S D E LA Q U I E B R A
605
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LAS O P E R A C I O N E S D E LA QU IEBRA
B. G raduacin
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y prela ci n d e los c r d it o s
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P ag o a l o s a c r e e d o r e s r e c o n o c id o s
LAS O P E R A C I O N E S D E LA Q U I E B R A
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Ca ptu l o IX
>
612
E L E M E N T O S D E D E R E C H O M ER C A NTIL M EXICANO
613
4. EL CONCURSO MERCANTIL
DE LAS INSTITUCIONES AUXILIARES DEL CRDITO
Se regir por lo dispuesto en la Ley de Concursos Mercantiles, en lo
que no se oponga a las disposiciones especiales aplicables.
Las caractersticas principales del concurso mercantil de las insti
tuciones auxiliares del crdito son las siguientes: a) Adems de los pre
vistos en el artculo 21 de la LCM cualquier acreedor del comerciante
o el Ministerio Pblico, tambin podr demandar la declaracin de
concurso mercantil la Comisin Nacional Bancaria y de Valores; b) Una
vez declarado el concurso mercantil, la Comisin podr solicitar, en de
fensa de los intereses de los acreedores, que el procedimiento se inicie
en la etapa de quiebra, o bien la terminacin anticipada de la etapa de
conciliacin, en cuyo caso el juez declarar de plano la quiebra; c) Co
rresponder a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores proponer al
juez la designacin, remocin o sustitucin, en su caso, del conciliador y
del sndico de una institucin auxiliar del crdito; d) La Comisin Na
cional para la Proteccin y Defensa de los Usuarios de Servicios Finan
cieros podr designar hasta tres interventores, quienes tendrn la obli
gacin de representar y proteger los derechos e intereses de los
acreedores; y e) Las propuestas de enajenacin que presente el sndico,
con la aprobacin de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, po
drn ser objetadas por la institucin auxiliar del crdito y el juez resol
ver lo conducente (Captulo III, Ttulo Octavo, LCM).
5. EL CONCURSO MERCANTIL
CON PLAN DE REESTRUCTURA PREVIO
Este procedimiento se aadi a la LCM por reforma publicada en el
D.O. con fecha 27 de diciembre de 2007. El artculo 339 de dicha ley se
ala que ser admitida a trm ite la solicitud de concurso mercantil con
plan de reestructura cuando: a) La solicitud rena todos los requisitos
sealados por la ley para la solicitud de concurso hecha por el mismo
comerciante, contenidos en el artculo 20 de la LCM; b) La solicitud la
suscriba el comerciante con los titulares de cuando menos el cuarenta
por ciento del total de sus adeudos. Para la admisin del concurso y
para efectos de este inciso, ser suficiente que el comerciante manifieste
bajo protesta de decir verdad que las personas que firman la solicitud
representan cuando menos el cuarenta por ciento del total de sus adeu
dos; c) El Comerciante manifieste bajo protesta de decir verdad que: se
encuentra dentro de los supuestos de los artculos 10 y 11 de la LCM
(incumplimiento generalizado en el pago de sus obligaciones), explican
do los motivos, o bien que es inminente que se encuentre en dichos su
614
Captulo X
LA TERMINACIN
DEL CONCURSO MERCANTIL
616
C a p tu l o XI
1. EL JUEZ
Dado el carcter esencialmente pblico del concurso mercantil, el
juez es el elemento central del procedimiento concursal. "El juez, titular
de la funcin jurisdiccional, realiza en el proceso de quiebra, como en
todos los dems, una funcin de esta naturaleza, sin que sea posible acep
tar que los actos que en la tramitacin de ella deba llevar a efecto, puedan merecer en ningn caso la calificacin de administrativos" (De Pina).
El artculo sptimo de la Ley de Concursos Mercantiles establece
que el juez es el rector del procedimiento de concurso mercantil y ten
dr las facultades necesarias para dar cumplimiento a lo establecido
por la ley. La falta de cumplimiento de sus obligaciones en los plazos
previstos en la LCM ser causa de responsabilidad imputable al juez,
salvo causas de fuerza mayor o caso fortuito.
Si bien se mantiene al juez como rgano central y rector del concur
so y de la quiebra, se consider necesario asistirlo con la participacin
de especialistas. Ello porque se percibieron como graves, los inconve
nientes de seguir el sistema tradicional de dejar al juez la responsabili
dad de todas las decisiones, no solamente las jurisdiccionales que co
rresponden a su funcin natural, sino las decisiones administrativas,
industriales, comerciales, econmicas y financieras que resultan nece
sarias para la rehabilitacin o, en su caso, liquidacin de la empresa fa
llida... la tendencia moderna ha sido la de reservar al juez solamente los
problemas jurdicos que en los procedimientos concrsales se presen
ten. Y a otros rganos de la quiebra la responsabilidad administrativa:
el juez debe intervenir en las controversias jurisdiccionales, en relacin
con una cuestin administrativa o financiera pero no puede tener la res
ponsabilidad de tomar decisiones en tales materias" (Exposicin de Mo
tivos, LCM).
Al concluir que los ms importantes problemas que se presentan en
una empresa en estado de falta de liquidez son de naturaleza comercial
617
618
619
620
Ca ptu l o X II
1. FUNDAMENTACIN
En el captulo anterior hemos descrito las razones que llevaron a la
creacin y/o modificacin de la figura de especialistas como auxiliares
y colaboradores del juez. Para asegurar que se contara con las personas
que cubrieran los requisitos necesarios para desempear su tarea con
competencia y honestidad, as como para asegurar la transparencia en
el proceso de designacin, la LCM establece el Instituto Federal de Es
pecialistas en Concursos Mercantiles.
2. NATURALEZA Y ATRIBUCIONES
El Instituto Federal de Especialistas en Concursos Mercantiles es
un rgano auxiliar del Consejo de la Judicatura Federal. Por disposicin
de ley, el Instituto contar con autonoma tcnica y operativa, y tendr
las atribuciones siguientes: a) Autorizar la inscripcin en el registro co
rrespondiente a las personas que acrediten cubrir los requisitos necesa
rios para la realizacin de las funciones de visitador, conciliador y sn
dico en los procedimientos de concurso mercantil; b) Constituir y
mantener los registros de visitadores, conciliadores y sndicos; c) Revo
car, en los casos en los que conforme a la Ley proceda, la autorizacin
para la realizacin de las funciones de visitador, conciliador y sndico
en los procedimientos de concurso mercantil; d) Designar a las perso
nas que desempearn las funciones de visitador, conciliador y sndico
en cada concurso mercantil, de entre las inscritas en los registros co
rrespondientes; e) Establecer mediante disposiciones de aplicacin ge
neral, los procedimientos aleatorios para la designacin de los visitado
res, conciliadores o sndicos; f) Elaborar y aplicar los procedimientos
pblicos de seleccin y actualizacin para la autorizacin de visitador,
conciliador o sndico, debiendo publicar previamente en el Diario Ofi
cial de la Federacin, los criterios correspondientes; g) Establecer el r621
622
623
624
B. E l D irector General
625
A p n d ic e P
r im e r o
EN EL CENTENARIO
DEL CDIGO DE COMERCIO MEXICANO
R a f a e l d e P i n a Va r a 1
628
APNDICE PRIMERO
APNDICE PR IM ER O
629
contenido; es como dice Demfilo de Buen, reducir una ram a del dere
cho a una ordenacin sistemtica de reglas.
Nuestro pas no fue ajeno a esa tendencia codificadora. Toda vez
que, aun despus de consumada la Independencia continuaron aplicn
dole las viejas ordenanzas de Bilbao y algunas otras disposiciones espa
olas, era natural que adems del deseo y de la inquietud de contar con
una verdadera legislacin nacional que superara la confusin provoca
da por la subsistencia de las disposiciones coloniales, quisiera contarse
con un ordenamiento mercantil ms actual, con un verdadero cdigo de
comercio, como ya suceda en otros pases, para regular las relaciones
derivadas de un incipiente comercio.
As vemos que desde el ao 1822 durante la poca del llamado Im
perio Iturbide, se expidi un decreto ordenando la creacin de una co
misin que se encargara de la preparacin de diversos cdigos, entre
otros el de comercio. Igual disposicin fue dictada por Santa Anna el 10
de diciembre de 1841, pero que sepamos ninguna de estas comisiones
tuvieron o produjeron los resultados esperados. Es hasta el 15 de no
viembre de 1841 que se dicta un decreto para la organizacin de las Jun
tas de Fomento en los tribunales mercantiles que, adems de cumplir
con ese propsito especfico, contena importantes disposiciones gene
rales en materia mercantil, tales como la enumeracin de los negocios
que deberan reputarse como comercio, la fijacin de las obligaciones
de los comerciantes y las reglas de procedimiento para los juicios mer
cantiles. Precisamente por contener esas disposiciones generales tan
importantes se ha dicho que ese decreto de 1841 es un semi-cdigo de
comercio.
No obstante esos antecedentes, el primer cdigo de comercio mexi
cano se expidi hasta el 16 de mayo de 1854. Se le conoce generalmente
con el nombre de "Cdigo Lares, por considerarse obra de un jurista de
la poca, Teodosio Lares, encargado por Santa Anna del ministerio de
justicia, negocios eclesisticos e instruccin pblica. Este ordenamiento
se inspir en los modelos legislativos francs (e ya mencionado Cdigo
de Comercio de 1807) y espaol (Cdigo de Comercio de 1829). Este pri
mer cdigo mexicano tuvo una vida cortsima, de mayo de 1854 a no
viembre de 1855, lo que se explica no tanto por sus defectos tcnicos
sino sobre todo por circunstancias de orden poltico.
Fue hasta el triunfo de la Revolucin de Ayutla y la vuelta al poder
del partido liberal, que fue abrogado precisamente en noviembre de ese
ao de 1855, que declar subsistentes las leyes anteriores, o sea de nue
vo los ordenamientos coloniales que, en la prctica, continuaron en vi
gor hasta 1884 en que se expidi el segundo Cdigo de Comercio mexi
cano. Este Cdigo de Comercio de 1854, de acuerdo con las disposiciones
constitucionales entonces vigentes, fue de aplicacin local, esto es, en el
630
A PNDICE PR IM ER O
631
632
APNDICE PRIMERO
A PND ICE PR IM E R O
633
634
GUIN BIBLIOGRFICO1
BIBLIOGRAFA
Acosta Romero, Derecho bancario, Mxico, 1978.
ACOSTA R om ero y L ara L una , Nuevo Derecho Mercantil, Mxico, 2000.
ALDRIGHETTI, Tcnica bancaria, Mxico, 1944.
Allen, Principios generales de seguros, Mxico, 1949.
lvarez S o b e r a n is , La regulacin de las invenciones y marcas y de la transfe
637
638
B IBLIOGRAFA
639
BIBLIO G R AFA
NDICE
Pg.
A d v e r te n c ia p r e l i m i n a r ........................................................................
ix
Abreviaturas ms usadas......................................................................
xi
C aptulo II
2. Derecho ro m a n o ..............................................................................................
3. N acim iento del derecho m ercantil en la Edad Media. Los grem ios.
Estatutos de las ciudades medievales. Las f e r ia s ....................................
10
II
641
642
NDICE
Ca ptu lo
III
13
2. La ley m e rc a n til..............................................................................................
13
3. La costum bre.....................................................................................................
16
17
18
6. La ju r is p r u d e n c ia ................................................................................................
19
20
Captulo IV
LOS ACTOS DE COMERCIO
1. La m ateria m ercantil. Contenido del derecho m ercantil mexicano. . .
23
23
24
24
25
28
7. El acto m ix to ....................................................................................................
29
Captulo V
LA EMPRESA
1. C o n c ep to ...........................................................................................................
31
33
3. Elementos de la e m p re s a ..............................................................................
A. El e m p re s a rio ............................................................................................
B. La hacienda o patrim onio de la em p resa............................................
C. El tra b a jo .....................................................................................................
33
34
34
34
4. El establecim iento............................................................................................
34
35
35
36
8. Las m a r c a s ......................................................................................................
37
NDICE
643
9. F ra n q u icia.........................................................................................................
39
39
40
43
43
44
45
45
47
48
P r im e r a P a r t e
LO S S U JE T O S D EL D E R E C H O M E R C A N T IL
Captulo 1
?
53
53
53
54
Captulo II
EL COMERCIANTE INDIVIDUAL
1. Concepto. Requisitos legales p ara se r c o m e rc ia n te ...............................
A. C a p a c id a d ..................................................................................................
B. Ejercicio del com ercio..............................................................................
C. Ocupacin o rd in a ria .................................................................................
55
55
55
56
57
58
4. Prohibiciones.....................................................................................................
59
59
644
N DICE
C a p tu lo
III
61
61
63
63
63
64
64
65
68
Captulo IV
71
72
73
74
5. Las reservas.......................................................................................................
74
75
7. El dom icilio.......................................................................................................
76
8. La nacionalidad................................................................................................
76
9. La finalidad s o c i a l .........................................................................................
77
77
78
79
80
80
81
81
NDICE
645
C a p t u l o V
NDICE
646
Captulo VII
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. C o n c ep to ............................................................................................................
97
98
3. El nombre de la so c ie d a d ..............................................................................
98
98
99
99
7. El capital social.................................................................................................
99
100
101
102
102
12. I n te r e s e s ...........................................................................................................
103
103
105
107
107
Captulo VIII
LA SOCIEDAD ANNIMA.
CONCEPTOS GENERALES
1. C o n cep to ...........................................................................................................
111
111
112
112
5. N mero de s o c io s ............................................................................................
112
6. El capital social................................................................................................
112
7. La escritura constitutiva.................................................................................
114
8. Formas de constitucin...................................................................................
114
114
115
115
115
647
NDIC E
120
LA SOCIEDAD ANNIMA.
LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
1. C o n c ep to ................................................................................................................ 131
2. R eu n i n .............................................................................................................. .... 132
3. C o nvocatoria......................................................................................................... 132
4. Actas......................................................................................................................... 134
5. Asambleas generales o rd in aria s................................................................... .... 134
6. Asambleas generales e x tra o rd in a ria s ........................................................ .... 135
7. Asambleas e s p e c ia le s ..................................................................................... .... 135
8. Im pugnacin de los acuerdos de las asam bleas g en e rale s.................... .... 136
NDICE
648
C a p t u l o XI
139
2. Poderes y obligaciones..................................................................................
139
3. Nombramiento y revocacin..........................................................................
140
140
5. La g e re n c ia .......................................................................................................
141
6. C a u ci n .............................................................................................................
142
7. Deber de le a lt a d .............................................................................................
8. R esponsabilidad.................................................................................. ..
142
142
Captulo XII
145
146
147
4. C a u ci n .............................................................................................................
148
148
6. R esponsabilidad..............................................................................................
148
Captulo XIII
149
149
150
4. Capital social.....................................................................................................
150
5. Acciones..............................................................................................................
150
6. rganos de la sociedad...................................................................................
150
C aptulo XIV
151
151
649
NDICE
152
152
153
153
153
Captulo XV
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1. Disolucin de las sociedades m e rc a n tile s.................... .............................
155
155
156
156
156
156
156
157
158
158
159
160
Captulo XVI
163
164
165
Captulo XVII
LA SOCIEDAD COOPERATIVA
1. C o n c ep to ........................................ ...................................................................
169
170
650
NDICE
171
171
171
171
171
172
172
172
4. Personalidad ju r d ic a .....................................................................................
173
173
173
174
174
176
6. Patrim onio.........................................................................................................
176
7. Capital social.....................................................................................................
176
8. A portaciones.....................................................................................................
176
177
.........................................
177
177
179
13. Objeto..................................................................................................................
179
14. D u ra c i n ...........................................................................................................
179
179
16. Socios..................................................................................................................
180
180
181
181
182
182
182
23. C onvocatoria.....................................................................................................
183
24. C elebracin.......................................................................................................
184
184
184
185
186
187
30. La g e re n c ia .......................................................................................................
187
31. C a u ci n .............................................................................................................
187
NDICE
651
187
188
189
189
190
192
192
193
194
194
194
195
195
195
195
195
196
196
Captulo XVI11
OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
1. Obligaciones profesionales de los co m ercian tes......................................
197
197
198
4. Registros e s p e c ia le s .......................................................................................
A. Registro Pblico Martimo Nacional (arts. 10 y 17, LN )..................
B. R egistro Aeronutico M exicano............................................................
C. Registro Nacional de Inversiones E x tra n je ra s ..................................
203
203
203
204
5. Contabilidad m e rc an til...................................................................................
204
206
7. Sanciones............................................................................................................
207
209
9. Libros sociales..................................................................................................
A. Sociedades de responsabilidad lim ita d a .............................................
B. Sociedad annim a y en com andita por a c c io n e s ..............................
C. Sociedades de capital v aria b le...............................................................
210
210
210
211
211
212
NDICE
652
C a p tu lo
XIX
Segunda P a r te
C aptulo I
PARTE GENERAL
1. In tro d u c c i n .................................................................................................... ....225
2. Las obligaciones. Concepto.................. ......................................................... ....225
3. M odalidades de las oblig acio n es.....................................................................226
A. Obligaciones de dar, de hacer y de no h a c e r ..........................................226
B. Puras, condicionales y a p la z o ...................................................................226
C. Conjuntivas y alternativas............................................................................226
D. M ancom unadas y so lid arias................................................................... ....227
E. Divisibles e indivisibles............................................................................ ....227
4. Cumplimiento de las obligaciones...................................................................227
5. Moneda de p a g o ..................................................................................................228
6. Incumplimiento de las obligaciones.................................................................228
7. La clusula p e n a l ................................................................................................229
8. Los contratos m ercantiles.............................................................................. ....230
9. Elementos esenciales del c o n tra to ...................................................................230
A. El consentim iento..................................................................................... ....230
B. Objeto........................................................................................................... ....232
10. Forma de los co n trato s................................................................................... ... 232
11. Los contratos de a d h e s i n ............................................................................ ....233
12. Las norm as de proteccin al c o n su m id o r................................................. ....236
A. S u jeto s......................................................................................................... 237
653
N DICE
B. G a r a n ta s ..........................................................................................................
241
C.
D.
E.
F.
G.
H.
I.
242
242
244
246
247
249
249
P re c io s.......................................................................... ...............................
Publicidad e in fo rm aci n ........................................................................
Sistemas y prcticas com erciales..........................................................
S e rv ic io s .....................................................................................................
Operaciones a c r d ito ...............................................................................
De las operaciones con in m u e b le s........................................................
A utoridades.................................................................................................
Ca ptu lo II
EL CONTRATO DE ASOCIACIN
EN PARTICIPACIN
1. C o n c ep to ............................................... .....................................................
251
251
251
251
252
252
Ca ptu lo III
253
254
254
4. Form a..................................................................................................................
255
255
256
256
257
258
258
258
259
259
259
260
260
NDICE
654
D.
E.
F.
G.
261
261
261
262
264
264
265
265
Captulo IV
EL CONTRATO DE PRSTAMO MERCANTIL
1. C o n cep to ...........................................................................................................
267
267
267
268
3. I n te r e s e s ...........................................................................................................
268
Captulo V
EL CONTRATO DE COMISIN
O MANDATO MERCANTIL
1. C o n cepto ...........................................................................................................
269
269
269
270
270
270
270
271
271
271
271
272
272
272
272
5. Prohibiciones....................................................................................................
273
6. Extincin de la c o m is i n ..............................................................................
274
655
NDICE
C a p tu lo
VI
275
275
275
276
276
276
277
277
277
277
279
279
9. R em ates.............................................................................................................
280
281
Ca ptu lo VII
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
1. Concepto y naturaleza m ercantil del contrato de tra n sp o rte ...............
283
2. Transporte de c o s a s .......................................................................................
286
3. El p o r te a d o r ....................................................................................................
286
288
5. El c a r g a d o r .......................................................................................................
291
6. El c o n s ig n a ta rio ..............................................................................................
292
7. La carta de p o rte..............................................................................................
292
294
294
295
295
296
9. Transporte de personas...................................................................................
296
297
297
297
298
NDICE
656
EL CONTRATO DE SEGURO
1. Concepto y n a tu ra le z a .................................................................................. ....303
2. La empresa a s e g u r a d o r a .............................................................................. ....304
A. Las instituciones de seguros.......................................................................305
B. Las sociedades m u tu a lis ta s ................................................................... ....309
C. Las organizaciones auxiliares de seguros . .............................................312
D. Inspeccin y v ig ilan cia............................................................................ ....312
3. Contratante, asegurado y beneficiario........................................................ ....312
4. El riesgo............................................................................................................. ....313
5. El siniestro.............................................................................................................314
6. La indem nizacin........................................................................ ....................315
7. La p r im a ........................................................................................................... ....315
8. La p liz a ........................................................................................................... ....316
9. C lasificacin.................................................................................................... ....317
A. Contratos de seguros contra los daos................................................. .... 317
B. Contratos de seguros sobre las p e rso n a s.................................................320
10. Reaseguro, reaseguro financiero, coaseguro y c o n tra s e g u ro ..................321
Captulo IX
CONTRATOS DE GARANTA.
A) LA PRENDA MERCANTIL
1. C oncepto............................................................................................ ...................323
2. Constitucin de la prenda en m ateria de com ercio......................................323
3. Prenda irre g u la r .............................................................................................. .... 324
4. Derechos y obligaciones de las p a r te s ........................................................ ....324
5. Ejecucin de la p r e n d a ................................................................................... ....325
6. La prenda sin transm isin de p o se si n ...................................................... ....326
657
In d ic e
C a p t u l o X
CONTRATOS DE GARANTA.
B) LA FIANZA MERCANTIL
J. C o n c ep to ............................................................................................................
333
333
340
4. La p liz a ............................................................................................................
340
5. La p r im a ............................................................................................................
340
341
342
343
Captu lo XI
345
2. Operaciones b a n c a r ia s ...................................................................................
345
346
347
349
351
351
355
357
7. La
A.
B.
C.
360
360
361
365
366
366
367
367
367
363
363
364
658
NDICE
LA APERTURA DE CRDITO
1. C o n c ep to .............................................................................................................. 387
2. Im porte, disposicin y plazo del c r d ito ......... ............................................. 387
3. Restitucin del c r d ito .................................................................................. ... 388
4. Extincin del crdito.......................................................................................... 388
5. Documentacin del crdito............................................................................... 389
6. Crditos de dinero y crditos de f i r m a ......................................................... 389
7. Crdito simple y en cuenta c o rrie n te ............................................................. 390
8. Crditos descubiertos y garantizados............................................................. 390
9. Crditos libres y de d e s tin o ............................................................................. 390
10. Apertura de crdito en cuenta corriente m ediante expedicin de ta r
jetas de c r d ito ....................................................................................................390
Captulo XIII
EL DESCUENTO
1. C o n c ep to ...............................................................................................................393
2. El descuento c a m b ia rio ................................................................................ ....394
3. El redescuento......................................................................................................394
4. El descuento de crdito en lib ro s.....................................................................394
659
In d i c e
Captulo XIV
LOS CRDITOS DE HABILITACIN O AVO
Y LOS REFACCIONARIOS
1. C o n cep to ........................................................................................................... ....397
2. Forma y r e g is tro ..................................................................................................398
3. G aran ta............................................................................................................. ....398
4 . Preferencia.............................................................................................................399
5. Inversin del c r d ito ...........................................................................................400
6. Documentacin del crdito................................................................................400
7. Rescisin del contrato y vencimiento anticipado .. ....................................401
Captulo XV
EL REPORTO
1. C o n c ep to ........................................................................................................... ....403
2. Form a......................................................................................................................404
3. El p rem io ........................................................................................................... ....404
4 . Obligaciones especiales del re p o rta d o r..........................................................404
5. Obligaciones especiales del rep o rtad o ............................................................404
6. Plazo del rep o rto ..................................................................................................405
Captulo XVI
EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
1. C o n c e p to ........................................................................................................... ....407
2. Las rem esas...........................................................................................................407
3. Efectos del contrato de cuenta co rrien te................................................... ....408
4 . Clausura de la cuenta y term inacin del co n trato ................................... ....409
5. R e ctificacio n es....................................................................................................409
6. Em bargo de la cuenta corriente.......................................................................409
Captulo XVII
LA CARTA DE CRDITO
1. C o n c ep to ........................................................................................................... ....411
2. Elementos p e rso n a le s.........................................................................................411
NDICE
660
661
NDICE
T e r c e r a P a r te
C aptulo I
CONCEPTOS GENERALES
1. T erm inologa......................................................................................................... 437
2. Funciones................................................................................................................ 437
3. N atu ra lez a......................................................................................................... .... 438
A. Los ttulos de crdito como actos de com ercio.................................. .... 438
B. Los ttulos de crdito como cosas m e rc a n tile s.................................. .... 438
C. Los ttulos de crdito como docum entos............................................. .... 438
4. C o n c ep to ................................................................................................................ 439
5. C aracteres de los ttulos de crdito . ........................................................ .... 440
A. Incorporacin................................................................................ 440
B. L egitim aci n .................................................................................................. 440
C. L iteralid ad .................................................................................................. .... 441
D. A utonom a.................................................................................................. .... 441
6. Los llam ados ttulos im p ro p io s................................................................... .... 441
Captulo II
I n d ic e
662
Captulo III
CLASIFICACIN DE LOS TTULOS DE CRDITO
1. Criterios de clasific ac i n .............................................................................. ....449
2. Ttulos de crdito pblicos y p riv ad o s............................................................449
3. Nominados e innom inados................................................................................449
4. nicos y con copias......................................................................................... ....449
5. Simples y com plejos...........................................................................................450
6. Principales y a c ce so rio s................................................................................ ....450
7. Completos e in c o m p le to s.............................................................................. ....450
8. Individuales y seriales. .......................................................................................450
9. De crdito y de p a g o ....................................................................................... ....451
10. Abstractos y c a u s a le s .........................................................................................451
11. De crdito, de participacin y rep rese n tativ o s........................................ ....451
12. Nominativos, a la orden y al p o rta d o r............................................................452
C aptulo IV
TTULOS NOMINATIVOS,
A LA ORDEN Y AL PORTADOR
1. Criterio de esta clasific ac i n ....................................................................... ....453
2. Ttulos nominativos y a la orden. Concepto............................................... ....453
3. Forma de circulacin de los ttulos nominativos y a la o r d e n ............. ....454
4. El endoso...............................................................................................................454
5. Los requisitos del e n d o so .............................................................................. ....455
6. Clases de en d o so ..................................................................................................456
A. Endoso en propiedad................................................................................ ....456
B. Endoso en procuracin................................................................................ 457
C. Endoso en g a ra n ta .................................................................................. .... 458
7. Transmisin por recibo.................................................................................. .... 458
8. Circulacin por cesin o rd in a ria .................... ................................................ 459
9. Ttulos de crdito al p o rtad o r....................................................................... .... 459
10. Circulacin de los ttulos al p o r ta d o r ............................................................ 460
11. Prohibiciones y limitaciones en m ateria de ttulos al p o rta d o r........... .... 460
N DICE
663
Ca ptu lo v
LA CANCELACIN
DE LOS TTULOS DE CRDITO
1. Reivindicacin y cancelacin de ttulos nominativos y a la orden ex
traviados, robados, destruidos, mutilados o deteriorados gravemente
461
2. Reivindicacin.................................................................................................. ....461
3. Cancelacin. Pago y re p o sic i n .......................................................................462
4. Reivindicacin, pago y cancelacin de ttulos al p o rtad o r robados,
extraviados, destruidos o mutilados p arc ialm en te......................................465
Captulo VI
LA LETRA DE CAMBIO
1. G en eralid ad es.................................................................................................. ....467
2. R e q u isito s.............................................................................................................467
3. La mencin de ser letra de c a m b io ............................................................ ....468
4. La orden incondicional al girado de pagar u n a sum a d eterm in ad a
de d in e r o ........................................................................................................... ....469
5. El nombre del g i r a d o .........................................................................................470
6. El lugar de p a g o ..................................................................................................470
7. La poca de p a g o ................................................................................................471
8. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago.............................472
9. La firm a del g ir a d o r ...........................................................................................472
10. La aceptacin de la letra de c a m b io .......................................................... ....472
11. La aceptacin p o r in te rv en ci n .......................................................................474
12. El pago de la letra de cam bio....................................................................... ....475
13. El pago por in te rv e n c i n ..................................................................................476
14. El p ro te sto ......................................................................................................... ....477
15. El a v a l .................................................................................................................... 479
16. Las acciones ca m b ia ras................................................................................ ....482
17. Caducidad y prescripcin de la accin cam biara.................................... ....484
18. La accin c a u s a l.............................................................................................. ....486
19. La accin de e n riq u e c im ie n to ..................................................................... ....486
N DICE
664
Captulo Vil
EL PAGAR
1. R e q u isito s........................................................................................................ ....487
2. Pagar dom iciliado.............................................................................................488
3. Semejanzas y diferencias entre el pagar y la letra de c a m b io ........... ....488
Captulo VIII
EL CHEQUE
1. C o n cep to .......................................................................................................... ....491
2. Funcin e im portancia del cheque.............................................................. ....491
3. Diferencias entre el cheque y la letra de cam bio..........................................493
4. Los presupuestos de emisin de c h e q u e ................................................... ....495
5. La calidad bancaria del lib ra d o .......................................................................496
6. La provisin...................................................................................................... ....496
7. La autorizacin....................................................................................................497
8. Efectos de la falta de provisin o de autorizacin........................................498
9. Los requisitos formales del c h e q u e ............................................................ ....498
A. La mencin de ser cheque....................................................................... ....499
B. La fecha de expedicin................................................................................499
C. La orden incondicional de p a g o ............................................................ ....500
D. El nombre del lib ra d o .............................................................................. ....501
E. La firm a del librador................................................................................ ....501
F. El lugar de ex p e d ic i n ................................................................................502
G. El lugar de p a g o ....................................................................................... ....502
10. La
A.
B.
C.
NDICE
665
23. Las
A.
B.
C.
D.
F.
666
NDICE
538
C uarta P a r t e
LO S C O N C U R S O S M E R C A N T IL E S
Y LA Q U IE B R A
Captulo I
CONCEPTOS GENERALES
1. Caracteres y concepto......................................................................................... 557
2. Principios............................................................................................................... 558
3. La quiebra como estado ju r d ic o ........................................ ........................ .... 559
4. Derecho m aterial y derecho instrum ental................................................. .... 559
667
NDICE
5. La
A.
B.
C.
559
559
560
560
Captulo II
SUPUESTOS DEL CONCURSO MERCANTIL
1. Los presupuestos del concurso m e rc a n til.................................................
563
563
564
564
566
567
Ca ptu lo III
569
569
570
571
571
572
3. El v is ita d o r .......................................................................................................
572
4. S en ten cia...........................................................................................................
574
5. R e c u rs o s ...........................................................................................................
576
Captulo IV
LA ETAPA DE CONCILIACIN:
GENERALIDADES
1. Concepto. Conciliacin y suspensin de p a g o s ........................................
577
578
579
579
579
580
N DICE
668
Ca p t u l o V
583
583
583
584
585
586
586
586
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587
587
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588
588
588
588
589
589
590
Captulo VI
593
594
594
Captulo VII
LA DECLARACIN DE QUIEBRA
1. Iniciativa de declaracin de q u ie b ra ..........................................................
597
597
669
N DICE
598
600
Captulo VIII
603
2. A dm inistracin de la q u ie b ra........................................................................
604
604
611
611
612
613
613
Captulo X
LA TERMINACIN
DEL CONCURSO MERCANTIL
1. Conclusin del concurso m e rc a n til.............................................................
615
616
Captulo XI
617
2. Los especialistas
618
3. La intervencin .
620
670
NDICE
Ca ptu lo X II
621
2. N aturaleza y atribuciones..............................................................................
621
622
622
624
624
627
B ibliografa
637