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Derecho penal familiar - Derecho Familiar

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Julin Gitrn Fuentevilla

Derecho penal familiar

Organizacin Editorial Mexicana

17 de agosto de 2008

Tercera y ltima parte

RESUMEN...

S
No
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EN VIVO

Colum nas
Derecho Familiar

Consideras que
sera conveniente
la extradicin de
El Chapo a
EU?

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En las dos entregas anteriores hicimos hincapi en la importancia que tiene el Derecho
Penal Familiar y nos referimos a algunas partes del Cdigo Penal vigente para el Distrito
Federal, subrayando algunas hiptesis, que hoy concluiremos, refirindonos de manera
general del artculo 1 al 365 de la legislacin citada, en los delitos vinculados con la
familia o sus miembros. Ante las peticiones que por distintos medios electrnicos y
telefnicos hemos recibido de nuestros distinguidos lectores, a continuacin nos
referimos a nuestro concepto de Derecho Familiar; a destacar su naturaleza jurdica,
afirmando con criterios e investigacin cientfica que aqul es un tercer gnero, diferente al
privado y al pblico, y al mencionar el Derecho Penal Familiar, hemos enunciado el
contenido de su parte general y que ms adelante la hacemos con la especial. Entendida
sta como la que se refiere a los diversos delitos que regula el ordenamiento penal, los
tipos que describe para que la conducta u omisin venga a adecuarse y a constituir uno de
los elementos fundamentales del delito, como es la tipicidad.

Cmo dijo? / Ricardo Espinosa

Acontecer poltico / Jos Luis Camacho Vargas
Acordanza / Tere Ponce de Vega
Agenda Nacional / Pastor Tapia
Alejandro Daz
Alto Poder / Manuel Mejido
As lo Dice La Mont / Federico La Mont
Anthony Wayne - Embajador de los Estados Unidos en
Mxico
Jorge Schiaffino Isunza
Baltasar Cavazos Flores
Carlos Arellano Garca
Ciro Mayen
Corresponsal de Cuba / Miguel Hernndez
Corresponsal en Francia / Carlos Siula
Corresponsal en Grecia / Alexis Grivas
Corresponsal en Holanda / Ma. Esther Estrada
Corresponsal en Italia (Vaticano) / Jorge Sandoval
Corresponsal en Washington / Carmen Flores
Cultura a la mexicana / Napolen Fillat
Patricia Toribio Navarro
Cartones
Eduardo Gmez

No me interesa

CONCEPTO DE DERECHO FAMILIAR

El Derecho Familiar es tan importante, que hoy en da es indiscutible su separacin del
Derecho Privado y del Derecho Civil, para emerger como un nuevo gnero que protege a la
familia. Para nosotros, el Derecho Familiar es un conjunto de normas jurdicas que regulan
las relaciones entre los miembros de una familia entre s y los que stos tienen con otras
familias, con la sociedad y el Estado.

Osvaldo

Rubn

CUAL ES LA NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO FAMILIAR?

El Derecho Familiar tiene una naturaleza jurdica distinta al Derecho Civil,
fundamentalmente porque no se le aplican las teoras en que se apoya el Derecho Civil,
como son la autonoma de la voluntad, la de la exteriorizacin de la voluntad, la de la
representacin, del mandato del poder, la de las modalidades del acto jurdico, la de la
renuncia de derechos privados, la de la enajenacin, cesin, comercializacin, venta,
compra, etctera, de derechos privados. Tampoco se aplica al Derecho Familiar la teora
de las nulidades del Derecho Civil, como es la inexistencia, la nulidad absoluta o la de la
nulidad relativa. La no intervencin del Estado en relaciones particulares y que s es vigente
en el Derecho Familiar. Otro principio es que la ley regula la relacin familiar y no la
voluntad particular. Tambin debe considerarse que la ley determina el contenido de las
potestades en Derecho Familiar, por ejemplo, con relacin a los hijos de los cnyuges, y
en el privado, es la voluntad particular la que manda. En cuanto a los efectos de los actos
del Derecho Familiar, stos surgen aun en contra de la voluntad de sus autores, como
ocurre en la filiacin, en el matrimonio, en los testamentos, en los intestados, en la tutela,
en la adopcin, en cambio en el Derecho Civil no se da de esta manera.
Porque los actos del Derecho Familiar exigen certeza y duracin, en ellos interviene el
poder pblico que no tolera limitaciones que provengan de los particulares. La voluntad
privada es impotente por s sola para crear la relacin familiar, que es distinta a todas las
dems. La teora de la prescripcin no se aplica al Derecho Familiar, incluso, si los
deberes familiares se abandonan, no se cumplen o se ejercitan mal, se pierden como
sancin y no se adquieren como derecho.
La teora del patrimonio de Derecho comn, explotacin, liquidacin, etctera, no se aplica
al Derecho Familiar Patrimonial; por ejemplo, el patrimonio de familia, la sociedad
conyugal, la de gananciales, la separacin de bienes, los alimentos o las pensiones.
Asimismo, debe considerarse la inclusin de normas de Derecho Familiar en las
constituciones polticas de los diversos pases del mundo como se da en Mxico y en
otros, y que en cuestiones de Derecho Civil no hay estas declaraciones especficas.
EL DERECHO FAMILIAR ES UN TERCER GENERO
Debe destacarse que dentro de la trascendencia del Derecho Familiar, la aportacin para
considerarlo como un tercer gnero, distinto al Derecho Privado y al Derecho Pblico, es
una aportacin de Antonio Cic, quien sostuvo que este Derecho "no forma parte del
pblico, ni del privado, sino que es un nuevo gnero, autnomo e independiente de los
enunciados".
Dada la trascendencia del Derecho Familiar, nos vamos a permitir someter a la
consideracin de nuestros distinguidos lectores, nuestra tesis sobre el Derecho Familiar
Penal, basada en el estudio y anlisis que hemos hecho del Cdigo Penal para el Distrito

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Penal, basada en el estudio y anlisis que hemos hecho del Cdigo Penal para el Distrito
Federal, vigente en la ciudad-capital.
DERECHO FAMILIAR PENAL
Desde nuestro punto de vista, siguiendo los principios doctrinales, las normas positivas
vigentes respecto a los delitos, a la ubicacin del delincuente como miembro de una
familia, a las responsabilidades, a las penas y a las medidas de seguridad, sostenemos
que el Derecho Familiar Penal es un conjunto de normas jurdicas que protegen y tutelan a
la familia, cuando por medio de actividades ilcitas realizadas por sus miembros o en
contra de su familia, se alteran las relaciones familiares, poniendo en peligro o daando a
la clula bsica por excelencia.
PARTE GENERAL
Basamos nuestra exposicin en dos partes fundamentales del Derecho Familiar Penal,
que son la Especial y la General. Incluimos en la Parte General el delito, las penas, los
responsables, los autores, los cmplices, los encubridores, los diferentes grados de
ejecucin, a las circunstancias, eximentes o atenuantes de responsabilidad, la extincin de
la responsabilidad penal, civil y familiar.
PARTE ESPECIAL
La Especial, que como ya lo habamos mencionado, incluye delitos en cuanto a la
aplicacin personal de la ley; las diferentes formas de comisin; las causas de exclusin
del delito; el trabajo a favor de la vctima o a favor de la comunidad; la sancin pecuniaria, la
suspensin o privacin de derechos, destitucin e inhabilitacin para el desempeo de
cargos, comisiones o empleos; el tratamiento de inimputables o imputables disminuidos;
la aplicacin de penas y medidas de seguridad; la suspensin condicional de la ejecucin
de la pena; del Libro Segundo, en su parte Especial, en el Ttulo Primero, que se refiere a
los delitos contra la vida y la integridad corporal; las lesiones; el aborto; la procreacin
asistida, inseminacin artificial y manipulacin gentica; los delitos de peligro para la vida
o salud de las personas y en los delitos contra la libertad personal, el secuestro; el trfico
de menores; la retencin y sustraccin de menores o mayores incapaces y en los delitos
contra la libertad y la seguridad sexuales y el normal desarrollo sicosexual; el abuso
sexual; el incesto y del Ttulo Sexto de los delitos contra el libre desarrollo de la
personalidad, cometido contra las personas mayores y menores de 18 aos de edad o
personas que no tengan capacidad para comprender el significado del hecho o personas
que no tengan la capacidad de resistir la conducta; especficamente la corrupcin de
personas menores de edad o personas que no tengan capacidad para comprender el
significado del hecho o de personas que no tengan capacidad de resistir la conducta; entre
otros la explotacin laboral de menores o personas con discapacidad fsica o mental; de
delitos que atentan contra el cumplimiento de la obligacin alimentaria; los cometidos en
contra de un integrante de la familia, especficamente la violencia familiar; los cometidos
contra la filiacin y la institucin del matrimonio; la bigamia; las amenazas; los delitos
contra el patrimonio como el robo; el encubrimiento por receptacin y las disposiciones
comunes a ellos; en el Captulo de los delitos contra el servicio pblico, cometido por
servidores pblicos, el Derecho Penal Familiar aparece cuando se hace un uso ilegal de
atribuciones y facultades, se trafica la influencia o cuando hay denegacin o retardo de
justicia y prevaricacin, as como la evasin de presos y la falsedad ante autoridades. En
los delitos cometidos por particulares ante el Ministerio Pblico, autoridad judicial o
administrativa, destacan adems del fraude procesal, la falsedad ante autoridades; el
encubrimiento por favorecimiento, as como los delitos cometidos en el ejercicio de la
profesin que originan una gran responsabilidad, as como cuando por parte de quien
presta un servicio mdico hay abandono, negacin o prctica indebida de aqul. Tambin
hay responsabilidad de directores, encargados, administradores o empleados de centros
de salud y agencias funerarias. En cuanto a las vas de comunicacin, existe el delito de
violacin de correspondencia que, como dijimos, caen en el mbito del Derecho Penal
Familiar.
LOS ANTERIORES ENUNCIADOS CORRESPONDEN A LOS SIGUIENTES DELITOS
RELACIONADOS ESPECIFICAMENTE CON LA FAMILIA
El artculo 12 del Cdigo en cuestin, al referirse a la validez personal y edad penal, ordena
que sus normas se aplicarn a todas las personas a partir de los 18 aos de edad; sin
embargo, con la reforma al 18 constitucional, hay que subrayar que este precepto tiene que
modificarse, porque aqul al cambiar el sistema tutelar por el garantista, con relacin a los
menores de edad, les imputa a stos responsabilidad penal de los 12 a los 18 aos de
edad; con la consideracin de que, de los 12 a los 14 aos, no sern acreedores a
sanciones de prisin. En las formas de comisin del delito, el artculo 16 ordena que en
los delitos de resultado material, habr responsabilidad penal si quien tiene la custodia de
la vida, la salud o la integridad corporal de algn miembro de su familia o de su pupilo, no
acta correctamente. Dentro de las causas de exclusin del delito, el artculo 29 dice que
"se presume que existe legtima defensa, salvo prueba en contrario, cuando se causa un
dao a quien por cualquier medio trate de penetrar o penetre, sin derecho, al lugar en que
habite de forma temporal o permanente el que se defiende, al de su familia o al de
cualquier persona de las que el agente tenga la obligacin de defender, a sus
dependencias o al sitio donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que
exista la misma obligacin...". En ese aspecto del trabajo a favor de la vctima o de la
comunidad, el artculo 36 dispone que ste "se llevar a cabo en jornadas dentro de
perodos distintos al horario de labores que represente la fuente de ingresos para la
subsistencia del sentenciado y la de su familia...". Dentro de la sancin pecuniaria, es
importante destacar el concepto de multa; cuando la ley dice das multa, significa que cada
uno equivale a la percepcin neta diaria del inculpado en el momento de cometer el delito;
y el lmite inferior es el equivalente al salario mnimo diario vigente al momento de
cometerse el delito. En este sentido, al hablar del derecho de la reparacin del dao, el
artculo 45 destaca que si no hay vctima u ofendido, tienen derecho a aqul o aqulla sus

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artculo 45 destaca que si no hay vctima u ofendido, tienen derecho a aqul o aqulla sus
herederos, derechohabientes, en los trminos del derecho sucesorio, calificado por
nosotros como el Derecho Familiar Patrimonial. Al respecto, el artculo 46 obliga a que los
tutores, curadores y otros, respondan por los delitos cometidos por inimputables que estn
bajo su autoridad. Al hablar de sociedades o agrupaciones, por delitos cometidos por
socios o gerentes, el precepto en cita excepta de esa responsabilidad a la sociedad
conyugal, en virtud de que en el caso concreto, cada cnyuge debe responder con sus
bienes, es decir, los que le son propios, para reparar el dao que hubiere causado.
Tambin debe subrayarse la preferencia en cuanto a la reparacin del dao por lo que se
refiere a las obligaciones alimentarias. La suspensin de derechos, como consecuencia
de la pena de prisin en Derecho Familiar, se refiere a los de tutela, curatela y albacea,
entre otros. Por lo que hace a inimputables o que no lo sean pero estn disminuidos, la ley
determina en el artculo 63, que stos deben ser entregados a sus familiares o a quienes
tengan obligacin de hacerse cargo de ellos, a condicin de que reparen el dao. En la
aplicacin de penas y medidas de seguridad, los criterios para individualizar la pena
comprenden, segn el artculo 72, los vnculos de parentesco, as como los de amistad. En
este caso se incluye el supuesto de auto de formal prisin contra personas mayores de 70
aos de edad o con mala salud, que deben quedar en prisin preventiva en su hogar
familiar. Cuando hay una suspensin condicional de la ejecucin de la pena, para gozar de
este beneficio el sujeto debe abstenerse de causar molestias al ofendido o a sus
familiares, segn lo ordena el numeral 89. En los delitos contra la vida y la integridad
corporal, los artculos 125 y 126 ordenan lo siguiente: "Al que prive de la vida a su
ascendiente o descendiente consanguneo en lnea recta, hermano, adoptante o adoptado,
cnyuge, concubina o concubinario u otra relacin de pareja permanente, con
conocimiento de esa relacin, se le impondr prisin de diez a treinta aos y prdida de
los derechos que tenga con respecto a la vctima, incluidos los de carcter sucesorio. Si
faltare el conocimiento de la relacin, se estar a la punibilidad prevista para el homicidio
simple.
Si en la comisin de este delito concurre alguna circunstancia agravante de las previstas
en el artculo 138 de este Cdigo, se impondrn las penas del homicidio calificado. Sin
concurre alguna atenuante se impondrn las penas que correspondan segn la
modalidad". El artculo 126 dispone: "Cuando la madre prive de la vida a su hijo dentro de
las veinticuatro horas siguientes a su nacimiento, se le impondr de tres a diez aos de
prisin; el juez tomar en cuenta las circunstancias del embarazo, las condiciones
personales de la madre y los mviles de su conducta". En cuanto a las lesiones, si se
causan a un ascendiente o descendiente consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge,
concubina o concubinario, pareja permanente -homosexuales, adoptante o adoptado-, se
le aumentar en una mitad la pena que corresponda, segn las lesiones inferidas.
(artculo 131) Cuando se trate de incapaces o personas sujetas a la patria potestad y se
les lesione, se incrementar la pena con dos terceras partes del antes mencionado,
incluso suspender o perder los derechos familiares. En el aborto, como lo saben nuestros
distinguidos lectores, pronto se desatar una gran polmica, porque el proyecto oficial del
mximo rgano judicial, elaborado por uno de sus integrantes, ha sido dado a la luz
pblica, y en l se declara inconstitucional la reforma que se hizo al Cdigo Penal del
Distrito Federal el ao pasado, en materia de aborto. Justo es aclarar que hoy slo se
conoce una de las once opiniones del mximo rgano, maana se requerirn cuando
menos ocho de los once integrantes de aqul, para que proceda la derogacin de la ley del
aborto del Distrito Federal. En delitos de procreacin asistida e inseminacin artificial, la
ley dispone en el artculo 153 que se requiere querella, es decir, denuncia personal,
cuando entre los sujetos activo y pasivo del delito exista matrimonio, concubinato o relacin
de pareja. En cuanto a la manipulacin gentica, si como resultado de sta hubiere hijos,
el activo debe reparar el dao, pagar alimentos, as como para la madre, segn lo ordena
el Derecho Familiar, contenido en el cdigo Civil del Distrito Federal. En cuanto a delitos
que ponen en peligro la vida o la salud, el Derecho Familiar castiga con prdida de la patria
potestad o de la tutela, si se diera esa hiptesis, segn el artculo 156. Si fuere el caso de
entregar un expsito, en calidad de ascendiente o tutor, a quien sea menor de 12 aos y
que est bajo su potestad o custodia, se perdern todos los derechos familiares y los
bienes de aqul; no habr sancin, segn el artculo 158 del cdigo punitivo, para la madre
que entregue a su hijo por ignorancia, extrema pobreza o cuando sea producto de una
violacin o inseminacin artificial, como lo hemos sealado. En el delito de secuestro, el
Derecho Penal Familiar tambin aparece, al subrayar que quien "intimide a la vctima, sus
familiares o a sus representantes durante o despus del secuestro para que no colaboren
con las autoridades competentes, se le impondr de uno a ocho aos de prisin. Incluso,
destaca el 167 del Cdigo en cuestin, que se requiere querella, de parte sobre todo de la
ofendida, si el secuestro se comete por un ascendiente, descendiente, cnyuge, parientes
por consanguinidad hasta el segundo grado, concubina, concubinario, pareja permanente,
adoptante o adoptado y parientes por afinidad hasta el segundo grado. El trfico de
menores, artculo 169, su retencin, artculos 171 y 173, tambin mencionan a los
ascendientes, a los descendientes y a otros familiares. En la violacin que se regula en el
artculo 174, se destaca que si entre el activo y el pasivo de la violacin hay un vnculo
matrimonial, de concubinato o de pareja, el delito se persigue por querella de parte. En el
abuso sexual, la pena que se impone es la misma de la violacin aumentada en dos
terceras partes, si intervienen ascendientes con descendientes o a la inversa, entre
hermanos, tutor y pupilo, padrastro, madrastra, hijastro, "amasio de la madre o del padre"
contra cualquiera de los hijos de stos o los hijos contra aqullos, se pierde la patria
potestad y la tutela, as como los derechos sucesorios. En el incesto, los hermanos y
ascendientes consanguneos en lnea recta, que lo sepan y copulen entre s, recibirn una
pena de crcel hasta de seis aos, segn el artculo 181. En la corrupcin de menores,
segn el numeral 185, se sancionar con pena de crcel a quien acepte o promueva que
su hijo, pupilo o personas que estn bajo su guarda, custodia o tutela, menores de 18
aos de edad, o personas que no tienen la capacidad de comprender el significado del
hecho o el de resistir la conducta, trabajen en cantinas, tabernas, bares, centros de vicio,
discotecas o cualquier lugar donde se afecte su sano desarrollo fsico, mental o
emocional. Cuando se explota laboralmente a menores y hay parentesco, como lo ordena
el 190 Ter, se sancionar al padre, tutor o curador, incluso con la prdida de la patria
potestad, si se les induce, a travs de la explotacin laboral, a crear un beneficio a favor de

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potestad, si se les induce, a travs de la explotacin laboral, a crear un beneficio a favor de
aquellas personas. Cuando no se cumple una obligacin alimentaria, la pena es de crcel,
as lo sealan los artculo 193 al 197. En estos preceptos, surgen las hiptesis de Derecho
Penal Familiar tambin. Un captulo completo se dedica a la violencia familiar, as como
los delitos contra la filiacin y el matrimonio; la bigamia y como lo sealamos
anteriormente, contra la seguridad de las personas. Para quien de nuestros distinguidos
lectores tuviera inters en esta materia, enunciar los artculos que se refieren a este tipo
de delitos: 200, 205, 209, 220, 224 fraccin IV, 243, 246, 268, 290, 291 fraccin VII, 307, 320
fraccin V, 321, 322, 327 y 333.
CONCLUSION
S que he abusado de la paciencia de mis distinguidos lectores, por lo que les pido una
amplia disculpa, sin embargo, como ustedes lo han constatado, el Derecho Penal Familiar
es una realidad y ms que los jusfamiliaristas, los penalistas estn obligados a conocer
todo a lo que nos hemos referido en este artculo.
XV CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO FAMILIAR
La participacin de los ms distinguidos juristas, que hoy en da, a nivel nacional e
internacional se dedican al estudio del Derecho Familiar, nos han confirmado su
participacin y presencia en el evento citado. Unos, slo en Ciudad Universitaria, en el
auditorio Jus Semper Loquitur de la Facultad de Derecho de la UNAM; de las 9:00 a las
14:00 horas; otros, en el gimnasio-auditorio de la Universidad Autnoma del Estado de
Morelos de las 16:00 a las 21:00 horas. Empero la gran mayora nos honrarn dictando
conferencias magistrales en una y en otras sedes, para beneplcito de los congresistas y
el mejoramiento y proyeccin del Derecho Familiar. Recuerde que sus conferencias y
ponencias tendrn como fecha lmite de recepcin el prximo 28 de septiembre; requisito
sine qua non, las mismas de aprobarse, sern impresas en la Memoria respectiva.
Si usted tiene inters en participar, comunquese con el rector de la Universidad
Interamericana de Morelos, contador pblico certificado Jos Alberto Prez Apaez, al (777)
3 63 30 10 o con la Dra. Leoba Castaeda Rivas, presidenta del congreso al (55) 56 22 19
64.
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