ACCIONES PROTECTORAS

DIVERSAS FORMAS DE PROTECCIN

El dominio y los dems derechos reales necesitan de proteccin jurdica, cuando un tercero
pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera. El ordenamiento jurdico consulta varios
instrumentos de los que el titular dispone para la preservacin de su derecho.
MEDIDAS DE PROTECCIN EN EL DERECHO PRIVADO.
Se han configurado ciertas acciones tendientes a la proteccin del dominio y dems derechos
reales que se denominan genricamente acciones protectoras.
Un primer grupo est constituido por las acciones del dominio propiamente tales, que lo
protegen en forma directa. Algunas de ellas estn destinadas a eliminar perturbaciones al
dominio ya consumadas: la accin reivindicatoria. Otras de estas acciones estn destinadas a
prevenir un dao que se teme, evitando que se consume, como las llamadas acciones
posesorias (o interdictos) de obra nueva y obra ruinosa; las acciones de demarcacin
y
cerramiento; la tercera de dominio (art.518 y ss. Cdigo de Procedimiento Civil).
Un segundo grupo protegen el dominio en forma slo indirecta, ya que normalmente estn
destinadas a otros objetivos: las acciones posesorias y la accin publiciana; la tercera de
posesin. Si bien estas acciones protegen la posesin cuando el poseedor lo es como
consecuencia de ser dueo, lo que generalmente ocurre, al protegerse la posesin se
est protegiendo el dominio.Todo lo anterior, en el mbito de las acciones reales.
Pero hay acciones personales que tambin protegen en definitiva el dominio, cuando la
perturbacin a este derecho deriva de una relacin contractual. As por ejemplo, si al terminar
el comodato, el comodatario no restituye la cosa al comodante, ste puede ejercitar la accin
personal para lograr judicialmente la restitucin; lo mismo puede acontecer en el
arrendamiento; recordemos lo dicho a propsito del derecho de reclamacin de la cosa
fructuaria de que goza el nudo propietario. El camino podr resultar ms expedito para el
demandante, pues la prueba del contrato puede ser menos dificultosa para el perjudicado que
la prueba de dominio, necesaria para reivindicar.
ACCIN REIVINDICATORIA
Se encuentra reglamentada en los arts. 889 a 915.
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que
no est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art.889).
REQUISITOS.
a) Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse. (i)
Cosas susceptibles de
reivindicarse. a) La cosa debe ser singular. Como ha dicho la jurisprudencia, es condicin
esencial para que pueda prosperar la accin reivindicatoria que se determine y especifique de
tal manera la cosa singular que se reivindica, que no pueda caber duda en su
individualizacin, a fin de que la discusin de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta
y que los Tribunales resuelvan el litigio con pleno conocimiento los hechos.
No pueden reivindicarse las universalidades. Al respecto, el art. 891 anuncia una accin
especial para una particular universalidad jurdica, la herencia; tal es la accin de peticin de
herencia, regulada en los arts. 1264 y sgts.
b)

Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles.

Deben tenerse en cuenta, sin embargo, algunas importantes limitaciones consagradas en

proteccin de la buena fe y la seguridad del trfico jurdico (en este caso a costa del dominio):
aquellas cosas muebles compradas en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas de la misma clase. En este caso, habr que reembolsar al

poseedor el valor de la cosa (incluyendo en tal valor lo que se pag por ella y lo que se gast
en repararla y mejorarla) (art. 890, inc. 2). Otra excepcin en proteccin de la buena fe la
consagra el art. 2303, a propsito del pago de lo no debido.
c)

Pueden reivindicarse tambin los derechos reales (art. 891).

La ley se refiere expresamente, dentro de las cosas incorporales, a los derechos reales, para
concederles accin reivindicatoria, ms nada dispone respecto de los derechos personales
(sobre todo recordando que ha dicho que sobre las cosas incorporales - genricamente- hay
tambin una especie de propiedad, art. 583). En realidad, la naturaleza de estos
derechos, que no recaen directamente sobre cosas, hace difcil la posibilidad, y se justifica
que el legislador ni los mencione. Pero conviene puntualizar, como han tenido ocasin de
afirmarlo los tribunales, que el ttulo o instrumento en que consta un derecho personal es
perfectamente reivindicable.
d) Tambin se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa singular (art.
892 del CC).
La comunidad puede recaer sobre una cosa singular, en cuyo caso se habla ms bien de
copropiedad, pero tambin puede recaer sobre una universalidad jurdica, caso en el cual
algunos hablan de comunidad propiamente tal. Tratndose del primer caso no cabe duda que
la cuota (por ejemplo 1/5 de una cosa determina) puede reivindicarse: es el caso del art. 892
del CC.
El problema reside en saber si cabe la reivindicacin en el segundo caso, es decir, cuando la
cosa comn es una universalidad jurdica (por ejemplo, cuando se reivindica el tercio de una
cosa que forma parte de una herencia). Aqu tiene incidencia la discusin doctrinaria referente
a la naturaleza jurdica de la comunidad y concretamente el punto de si los derechos de cada
comunero se comunican cuotativamente a cada uno de los objetos que la componen o por el
contrario, permanecen como cuota abstracta, sin que ningn comunero pueda pretender
derecho sobre cada objeto. Si seguimos la primera doctrina (romana) podr admitirse que
pueda el comunero reivindicar su cuota en una cosa singular de la comunidad; de aceptarse
la segunda doctrina, en la que se tiene una cuota ideal, la conclusin ha se ser negativa. Cabe
sealar que el art. 1268 del CC, regulando la accin de peticin de herencia, concede tambin
al heredero la accin reivindicatoria para perseguir un objeto de la herencia; no afirma si que
puede reivindicar una cuota del objeto.
La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos. En todo caso, como la cuota debe ser
determinada, el actor tiene que precisar a cuanto asciende.
(ii)

Cosas no susceptibles de reivindicarse.

a) El derecho de herencia: el heredero est amparado por la accin de peticin de herencia.

Por ella, no se discute el dominio sino la calidad de heredero. Puesto que la accin

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Lama&Riveros 2015
reivindicatoria se dirige a recuperar el dominio de una cosa singular, no cabe tratndose de
una universalidad jurdica como es la herencia. El heredero s puede intentar la accin
reivindicatoria para reclamar cosas singulares que estn dentro de una universalidad (art.
1.268 del CC).
b)
Discutiblemente, los derechos personales:
reivindicarse el documento en el cual consta el crdito.

sin

perjuicio

de

que

pueda

c) Las cosas muebles compradas por su poseedor en feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase (art. 890, 2 y
3 del CC). Estos preceptos han originado un conflicto con el art. 115 del C.P.P., cuando la
especie ha sido hurtada, robada o estafada. Se ha sostenido que hay contradiccin entre las

disposiciones, por cuanto el C.P.P. manda devolverla al dueo sin el requisito de reembolsar lo
que se gast en adquirirla y prima este precepto, por ser especial. En contra, se estima que
no hay contradiccin y que el C.P.P. slo seala la oportunidad de restitucin de la cosa al
dueo permaneciendo el derecho de reembolso que el art. 890 del CC otorga al adquirente.
Por otra parte, se ha aplicado la disposicin del art. 890 inciso 2 del Cdigo Civil a
establecimientos no mencionados en ella, toda vez que el texto es ejemplificativo y genrico.
d)
Como se anunci, en el pago de lo no debido hay un caso en que no puede
reivindicarse. Se ha pagado una cosa que se crea deber y el supuesto acreedor la enajena.
Hay accin contra el tercero adquirente, si adquiri a ttulo gratuito o si a ttulo oneroso y de
mala fe: art. 2302 del CC. No hay accin contra el tercero de buena fe que adquiri a ttulo
oneroso (artculo 2303).
e)

Tampoco hay accin reivindicatoria cuando el tercero adquiri la cosa por prescripcin.

f)
Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accin
reivindicatoria en contra de terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y 1491 del CC).
b) Que el reivindicante sea dueo de la cosa.
Puede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario (art. 893), pero debe acreditar su
calidad de dueo, pues al reivindicar -por la propia definicin de la accin que entablareconoce en el demandado la calidad de poseedor, con lo que ste se apoya en la presuncin
de dominio del artculo 700, que el reivindicante queda obligado a destruir.
Aqu aparece una importante dificultad de la accin reivindicatoria, cual es la prueba del
dominio (probatio diablica). Para acreditarlo, tiene importancia determinar si el reivindicante
adquiri la cosa por un modo originario o derivativo. En el primer caso, le bastar probar los
hechos que constituyeron ese modo originario. Pero si adquiri por un modo derivativo como
la tradicin (que ser lo ms frecuente), no basta con probar que ese modo se configur a
favor del que se pretende dueo (por ej., si se trata de un inmueble, que

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tiene inscripcin a su nombre), porque quedar la interrogante de si el antecesor, a su vez,
tena o no el dominio (recordando que nadie puede transferir ms derechos que los que
tiene; nemo plus iuris dat quam ipse habet). Si el antecesor tambin adquiri por modo
derivativo, la duda persiste. Para sortear la dificultad se acude a la prescripcin adquisitiva,
con ms seguridad la extraordinaria. Y debe recordarse que puede servirse de la agregacin
de posesiones.
El art. 894 consagrando lo que el Derecho Romano llam accin publiciana, permite
reivindicar al que sin ser dueo, poseyendo regularmente, estaba en vas de ganar por
prescripcin. El precepto plantea un problema que ha sido muy discutido en la doctrina,
consistente en determinar si para estar en condiciones de ejercitar esta accin es
necesario tener cumplido el plazo para ganar por prescripcin ordinaria o basta con tener slo
algn tiempo de posesin. Se ha sostenido que es necesario haber completado el plazo
porque al apoderarse otro de la cosa se produce una interrupcin natural de la prescripcin
del primero que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que ya no queda en vas de
ganar por prescripcin. Pero lo ms adecuado parece ser que no es necesario el
cumplimiento del plazo de prescripcin; si el plazo ya est cumplido, no es necesaria la accin
publiciana, pues bastara alegar la prescripcin con lo que se podra reivindicar como dueo;
por lo dems, as lo denotan el texto del precepto y la historia de su establecimiento, segn lo
cual fue tomado de la legislacin romana, que no exiga el cumplimiento del plazo.
c) Que el reivindicante est privado de su posesin de la cosa.

En relacin con los inmuebles surge el problema de si corresponde accin reivindicatoria a un

propietario que, teniendo inscrito a su nombre un inmueble, le es arrebatado materialmente.
La solucin al punto ha de buscarse en el tema de la adquisicin, conservacin y prdida de la
posesin, y que plantea a su vez polmica sobre el valor de la inscripcin con dos grandes
posiciones.
Considerando que la inscripcin conservatoria es nica y suficiente prueba de posesin, no
procedera hablar en tal situacin de prdida de la posesin, por lo que no competera al
perjudicado la accin reivindicatoria; tal afirmacin es consecuencia de la posicin que
atribuye a la posesin inscrita un valor absoluto y excluyente (con este predicamento, al
dueo le quedaran posiblemente la accin de precario del art. 2195, inc. 2, y las acciones
criminales de usurpacin).
Pero bien puede sostenerse tambin que no obstante tener posesin inscrita, al privarse al
dueo de la tenencia material, se le ha privado de una parte integrante de la posesin, su
fase material, y podra en tal caso el dueo reivindicar, al no ser integralmente poseedor.
(Con este entendimiento tendra tambin accin posesoria, de amparo o restitucin, segn
se ver ms adelante).
CONTRA QUIN SE DIRIGE LA ACCIN.

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Ha de dirigirse contra el actual poseedor (art. 895), en lo cual debe tenerse especial cuidado
por el actor, dado el efecto relativo de las sentencias judiciales. Esto principalmente porque
en la prctica pueden presentarse dudas acerca de la identidad de la persona quien
realmente est poseyendo; de ah tambin la disposicin de los arts. 896 y 897.
Para el caso que el poseedor fallezca, es necesario considerar que la accin reivindicatoria
tiene por objeto no slo la entrega de la cosa, sino tambin el pago de otras indemnizaciones
como deterioros, devolucin de los frutos o de su valor, etc. El art. 899 resuelve este caso:
mientras la accin para obtener la entrega de la cosa es indivisible (no es posible cumplirla
por partes), la de indemnizar es perfectamente divisible (en relacin a lo anterior, arts. 1526
N2, art. 1354) el pago de las deudas hereditarias se efecta a prorrata por los herederos.
Lo dicho anteriormente sobre el sujeto pasivo de la accin, sufre, s, dos importantes
excepciones:
a) Se puede dirigir la accin contra el que dej de poseer, ya de buena fe (art. 898) ya de
mala fe (art. 900).
a.1) De buena fe: cabe la accin en su contra, siempre que a consecuencia de la enajenacin,
se haya hecho imposible o difcil la persecucin de la cosa. En este caso, no se persigue la
cosa, sino que el dueo exige para s el precio que recibi el poseedor al enajenarla, y si ste
enajen de mala fe (aunque inicialmente adquiri de buena fe, al enajenar lo hizo a sabiendas
de ser ajena la cosa), para que se le pague la indemnizacin de todo perjuicio. El
reivindicador, al aceptar el precio, confirma la enajenacin, ratifica un acto que le era
inoponible (caso de voluntad presunta). Se produce aqu una figura de subrogacin real (la
cosa se reemplaza por el precio).
a.2)
El poseedor estaba de mala fe: se trata de la reivindicatoria ficta, que se dirige
contra aqul que posea de mala fe y por hecho o culpa suya, ha dejado de poseer. Aqu, el
demandado adems del pago del precio y de indemnizar todo perjuicio, responder por los
frutos, deterioros y expensas de acuerdo a las reglas del poseedor de mala fe vencido, en las
prestaciones mutuas. Cabe consignar que el inciso final del art. 900 dispone que la obligacin
de saneamiento a que tiene derecho el comprador que ha sido privado de la cosa, no pesa
sobre el reivindicante, sino que recae sobre el poseedor de mala fe que dej de poseer.

En doctrina, se ha discutido si en los casos de los arts. 898 y 900 puede hablarse de accin
reivindicatoria. Algunos sostienen que se trata slo de acciones personales.
b)
Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la cosa indebidamente
(art. 915). El alcance de este texto motiva discusin.
En primer lugar, ha surgido controversia en su calificacin. Por una parte se le ha estimado
simplemente como la accin reivindicatoria que, excepcionalmente, se permite contra el mero
tenedor. En contra, se le ha considerado como una accin distinta, como puramente
restitutoria contra el mero tenedor, a la que el Cdigo hace aplicables las reglas de la
reivindicatoria, sobre todo en la importante materia de las prestaciones mutuas.

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Particular relevancia ofrece la precisin de su alcance. Podra estimarse que se trata de una
accin que corresponde al que entreg la mera tenencia de una cosa a otro, por un contrato
que produce ese efecto (comodato, arriendo, etc.) y que, al terminar la vigencia de esa
relacin, el tenedor se niega a restituir.
Una segunda alternativa es la de entenderla precisamente para la situacin inversa:
aplicable slo a aquellos tenedores que no tienen, y nunca tuvieron, un ttulo que justifique la
detentacin. Ellos seran injustos detentadores y no aquellos que entraron a detentar la
cosa justamente, con un antecedente habilitante, aunque despus se nieguen a restituir.
Pero tambin puede estimarse aplicable a ambas situaciones: sea que el detentador desde un
comienzo carezca de antecedente que lo justifique o que haya empezado a detentar con un
ttulo justificante, pero mientras detentaba qued sin justificacin (porque ese antecedente
fue declarado nulo, resuelto, caduco, etc.); ambos seran, al tiempo de la demanda, injustos
detentadores.
La jurisprudencia ha aplicado la regla con bastante amplitud, a ambas categoras de
tenedores.
Utilidad de una accin general restitutoria.
En la doctrina se ha insinuado la conveniencia de consagrar una accin general restitutoria
para aquellos casos en los que no es posible entablar accin reivindicatoria, acciones
posesorias o acciones personales de restitucin emanadas de un contrato, sea porque el
demandado no es poseedor (lo que por regla general excluye la accin reivindicatoria), sea
porque ha pasado ms de un ao o incluso seis meses (lo que excluye las acciones
posesorias), sea porque fue otro el contratante o simplemente no hubo contrato alguno. La
necesidad se torna imperiosa, si recordamos que el mero tenedor puede alegar prescripcin,
amparndose en el art. 2510, regla tercera.
Para llenar este vaco se
contemplada, en el art. 2195.

ha

acudido

frecuentemente

la

accin

de

precario,

Para Peailillo, parece ms adecuado fundar tal accin general restitutoria en el art. 915,
confiriendo a este precepto un sentido extensivo, es decir, hacindolo aplicable a todo
tenedor que a la poca de la demanda, no pueda justificar aceptablemente su insistencia en
mantener la cosa en su poder.
EXTINCIN POR PRESCRIPCIN.
Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho (art. 2517).

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Es por ello, que, si un propietario ve que un tercero empieza a poseer el bien de su dominio,
puede reivindicarlo, pero debe hacerlo antes que aquel poseedor se lo gane por prescripcin
adquisitiva.
MEDIDAS PRECAUTORIAS.
La accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario. En el intertanto el demandado est
muy protegido, ya que goza de la presuncin de ser dueo de la cosa (art. 700). Por lo
dems, el art. 902, 1, expresamente dispone que seguir gozando del bien
reivindicado, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. El poseedor podra
enajenarlo en consecuencia, burlando las expectativas del reivindicante. De ah que los
artculos 901 y 902 autorizan al ltimo para solicitar ciertas medidas precautorias con el
objeto de asegurar los resultados del juicio. Si la cosa es mueble, puede pedirse el secuestro,
es decir, el depsito hecho por orden judicial en manos de un tercero. Si la cosa es inmueble
puede solicitarse prohibicin de celebrar actos o contratos, medidas para evitar el deterioro
de la cosa, nombramiento de interventor, etc. (las ltimas tambin para cosas muebles).
PRESTACIONES MUTUAS.
Consisten en devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y
el poseedor cuando ste es vencido en la reivindicacin.
El CC reglamenta estas prestaciones con cierto detalle. Tienen aplicacin tambin en otras
situaciones en que deben efectuarse restituciones, como son las de accin de peticin de
herencia (art. 1266) y de la accin de nulidad (art. 1687). Este precepto se remite a las reglas
generales, entendindose que son estas del art. 904 y sgts.
Las prestaciones mutuas estn reguladas en los artculos 904 y ss. Operan como una
manifestacin del principio de la reparacin del enriquecimiento sin causa.
I) Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante.
a) Restitucin de la cosa: arts. 904 y 905. El art. 904 establece que debe hacerse en el plazo
que el juez seale. Se trata de un caso excepcional de plazo judicial. (art. 1494, 2)
b)
Indemnizacin de los deterioros que hubiere causado en la cosa: art. 906. Se debe
distinguir entre poseedor vencido de mala fe o de buena fe, la que se considerar en el
momento en que se produjeron los deterioros (aplicando el art. 913 por analoga); debemos
tener presente adems que despus de la contestacin de la demanda el poseedor de buen
fe es considerado de mala fe, porque ya sabe que su situacin es discutible:
Poseedor de mala fe: responde por los deterioros que por su hecho o culpa sufri la
cosa (a contrario sensu, no ser responsable de los deterioros ocasionados por caso fortuito o
fuerza mayor);

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Lama&Riveros 2015
- Poseedor de buena fe: slo responde de los deterioros cuando se aprovech de los mismos
(por ejemplo, tal los bosques y vendi la madera de un predio que despus debi restituir).
c) Restitucin de los frutos: artculos 907 y 913. Tambin se distingue segn se trate del
poseedor de buena o mala fe:
Poseedor de mala fe: restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, incluso
aquellos que pudo percibir el dueo con mediana inteligencia y actividad. Si no existen los
frutos, deber el valor que tenan al momento de la percepcin.

Poseedor de buena fe: no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda Por los percibidos despus responde como el poseedor de mala
fe.
La buena o mala fe se refiere al tiempo de la percepcin (artculo 913).
d) Indemnizacin de los gastos de custodia y conservacin de la cosa durante el juicio
reivindicatorio. De conformidad al artculo 904, esta obligacin de indemnizar slo pesa sobre
el poseedor de mala fe.
II. Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido.
a) Indemnizacin de los gastos ordinarios invertidos en la produccin de frutos. Slo se
indemnizan los gastos ordinarios, no aquellos extraordinarios. Tanto el poseedor de mala fe
como el de buena fe, tiene derecho al pago de estos gastos (artculo 907, ltimo inciso).
b)
Indemnizacin por las mejoras introducidas en la cosa. Se entiende por mejora, toda
obra ejecutada para la conservacin de la cosa, para aumentar su valor o para fines de ornato
o de recreo. Se distinguen entonces tres clases de mejoras: necesarias, tiles y voluptuarias.
El artculo 908 se refiere a las mejoras necesarias. Los artculos 909, 910, 912 y 913 a las
mejoras tiles. El artculo 911 a las mejoras voluptuarias.
Para el pago de las mejoras, se atender a dos factores: la buena o mala fe del poseedor
vencido y la calidad de las mejoras:
(i) En cuanto a las mejoras necesarias, prevalece la calidad de las mejoras sobre la buena o
mala fe del poseedor. Siempre el reivindicante debe abonar al poseedor vencido estas
mejoras, con las salvedades que indicaremos seguidamente. Las mejoras necesarias pueden
ser de dos clases: obras materiales (artculo 908, 2, como por ejemplo levantar una cerca
para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un
edificio arruinado por un terremoto); y obras inmateriales (artculo 908, 3, como

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por ejemplo la defensa judicial de la finca). Para abonarlas al poseedor vencido, el Cdigo
distingue:
Tratndose de las obras materiales: se abonarn al poseedor dichas expensas, siempre
que hayan sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la
restitucin. Esto significa que el poseedor vencido probablemente no obtendr un reembolso
completo de lo invertido, pues sus obras, con el tiempo, valdrn menos que al tiempo en que
fueron hechas.
Tratndose de las obras inmateriales, sern abonadas al poseedor vencido
siempre que se cumplan dos requisitos: 1) en cuanto ellas hayan aprovechado al
reivindicador; y 2) se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa.
(ii)
En cuanto a las mejoras tiles: en este caso, debemos distinguir entre poseedor de
buena o mala fe. En este caso, se atiende, para considerar al poseedor de buena o mala fe, al
momento en que fueron hechas las mejoras (artculo 913):
Poseedor de buena fe: deben reembolsrsele las mejoras tiles que ejecut,
encontrndose de buena fe (artculo 909, incisos 1 y 2). El inciso 3 del artculo 909 da al
reivindicante un derecho optativo, segn el cual puede elegir entre pagarle al poseedor de
buena fe el valor de las mejoras tiles (considerado dicho valor el tiempo de la restitucin) o
bien pagarle el aumento de valor que la cosa hubiere experimentado.

Poseedor de mala fe: no tiene derecho a que se le restituyan las mejoras tiles, pero el
artculo 910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere invertido en la cosa,
cumpliendo con dos requisitos: (i) que dichos materiales puedan separarse sin
detrimento de la cosa reivindicada; (ii) y en la medida que el reivindicante se niegue a pagar
los valores de esos materiales.
El artculo 912 determina cundo se puede efectuar esta separacin de los materiales. Se
deduce de esta norma que si los materiales no pueden sacarse sin detrimento de la cosa, el
poseedor de mala fe pierde estas mejoras.
(iii) En cuanto a las mejoras voluptuarias: el reivindicante no est obligado a pagarlas ni al
poseedor de buena o mala fe (artculo 911). Ambos tendrn si derecho de llevarse los
materiales, siempre que el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos materiales.
Cabe hacer presente que el poseedor tiene un derecho legal de retencin, mientras el
reivindicante no pague o asegure el pago a su satisfaccin (artculo 914).
ACCIONES POSESORIAS
El CC regula estas acciones en los arts. 916 a 950. Conforme al artculo 916, son aquellas que
tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos.

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CARACTERSTICAS.
(i)

Son acciones inmuebles (art. 916 y 580).

(ii)
Son acciones reales. Se ha controvertido este carcter, sobre todo como consecuencia
de la discusin relativa a la calificacin de la posesin como derecho. Se ha sostenido que
siendo la posesin un hecho, no podran tener la calificacin ni de reales ni de personales.
Generalmente se les califica de acciones reales por tratarse de acciones que se ejercen contra
cualquier persona, si turba o arrebata la posesin, sin que importe la existencia de un vnculo
preestablecido con ella (art. 927).
(iii)
En el mbito procesal, puede mencionarse la circunstancia de que su ejercicio
generalmente deja a salvo el derecho de discutir posteriormente el dominio entre las mismas
partes (arts. 563 del C.P.C.; tambin art. 576 del mismo Cdigo).
En el caso de la querella de restablecimiento, cuyo carcter de accin posesoria se discute,
quedan a salvo incluso las acciones posesoras comunes (arts. 928 del C.C. y 564 del C.P.C.).
DIFERENCIAS CON LA ACCIN REIVINDICATORIA.
a) La accin reivindicatoria ampara el domino,
posesorias amparan la posesin, o sea un hecho.

sea

un

derecho;

las

acciones

b)
El titular para ejercitar la accin reivindicatoria es el dueo y excepcionalmente el
poseedor regular cuando est en vas de ganar la cosa por prescripcin (accin publiciana).
Las acciones posesorias pueden ejercitarlas el poseedor y an el mero tenedor en la
querella de restablecimiento.
El derecho real de herencia no puede ampararse por accin posesoria, desde el
momento que es una universalidad jurdica, pero nada impide que se pueda amparar un
inmueble determinado de la sucesin.
El art. 922 consagra la accin en favor del usufructuario, el usuario y el habitador, quienes si
bien son menos tenedores de la cosa, son poseedores de sus respectivos derechos.

Por otra parte, se dice que entre comuneros no puede entablarse accin posesoria, puesto
que entre ellos, en opinin de parte importante de la doctrina y de la jurisprudencia, no corre
prescripcin.
Respecto de los bienes nacionales de uso pblico, como no pueden ganarse por prescripcin,
ni siquiera pueden poseerse, se ha concluido que no procede accin posesoria. Pero, a su vez,
si un particular adquiere un derecho de uso y goce sobre ellos, de parte de la autoridad,
puede proteger ese derecho (para algunos real) con la correspondiente accin posesoria
(teora de los derechos reales administrativos).
REQUISITOS.

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a) Ser poseedor.
La exigencia deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No se exige ser poseedor
regular; la proteccin alcanza tanto a la posesin regular como a la irregular. Debe s reunir
ciertas condiciones (art. 918): ha de ser tranquila, no interrumpida y por un ao a lo menos,
contado en la forma que indica el art. 920 (pero es posible tambin la agregacin de
posesiones; arts. 717, 2500 y 920). Al exigirse posesin tranquila se niega proteccin a la
posesin violenta. No se hace expresa referencia a que deba ser pblica - con la que privara
de proteccin a la clandestina y con ello a toda posesin viciosa-, pero la jurisprudencia lo ha
impuesto.
b) Objeto susceptible de accin posesoria.
Lo son los bienes races y los derechos reales constituidos en ellos (art. 916), en lo que deben
tenerse en cuenta la regla del art. 922 y la exclusin de las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes (arts. 917 y 882).
c) Debe interponerse en tiempo oportuno.
Tras exigirse un ao de posesin para tener accin posesoria, se concede el mismo plazo para
ejercitarla.
En cuanto al cmputo del plazo, distingue la ley entre las acciones tendientes a conservar y
aquellas cuya finalidad es recuperar la posesin. Las primeras prescriben al cabo de un ao
contado desde el acto de molestia o embarazo; las segundas al cabo de un ao contado
desde que el poseedor anterior ha perdido la posesin. En caso de nueva posesin violenta, el
ao se cuenta desde el ltimo acto de violencia; en caso de posesin clandestina, desde que
sta cesa.
La prescripcin de las acciones posesorias, por ser plazo especial, no se suspende (2524), en
favor de las personas indicadas en el art. 2509.
En casos de actos de turbacin reiterados, si cada uno configura una molestia de naturaleza
distinta, el plazo se contar individualmente para cada caso. Si se trata de actos reiterados de
una misma turbacin, se ha discutido si se ha de contar desde el ltimo o desde el primero de
tales actos.
PRUEBA.
Quien entabla una accin posesoria fundamentalmente debe probar: 1) que es poseedor
tranquilo y no interrumpido, por un ao a lo menos; 2) que se le ha turbado o
arrebatado la posesin.

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Lama&Riveros 2015
Prueba de la posesin.
El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los arts. 924 y 925, traduce la
materia en el planteamiento de un problema: cmo se prueba la posesin. Mientras el art.
924 dispone que la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, el art. 925
establece que la posesin del suelo se prueba por hechos posesorios positivos.
Para algunos autores, el art. 924 es aplicable a la prueba de la posesin de todos los derechos
reales, a excepcin del dominio; este ltimo, ms fcil de ejercitarse mediante actos
materiales -y que segn algunos en el lenguaje del CC se confunde el derecho de dominio con
la cosa misma-, debe probarse en la forma indicada en el art. 925 (arts. como el 700, 715,
916, mostraran esa diferencia entre el dominio y los dems derechos reales). Con esta
posicin demuestran tambin no asignar a la inscripcin conservatoria un valor tan absoluto.
Para otros, que rechazan aquella confusin entre el derecho y la cosa (con preceptos como los
arts. 686 y 687, en que quedara claro que siempre lo que se inscribe son derechos, sea el
dominio u otro derecho real, nunca los bienes mismos) y que asignan un valor categrico a la
inscripcin como smbolo de posesin, el art. 924 se refiere a la prueba de los derechos
inscritos y el art. 925 a los no inscritos, es decir, que an no se han incorporado al rgimen
registral (los arts. 686, 724, 728, 729 apoyaran la solucin).
La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por esta segunda alternativa.
5.2

Prueba de la turbacin o privacin de la posesin.

Evidentemente, si se interpone accin posesoria deber probarse tambin la molestia o

privacin de la posesin, segn el caso. Ms precisamente, se debern probar los hechos en
que consisten (art. 551 del CPC) y su fecha, para dejar claro as que se interpone en tiempo
oportuno.
ANLISIS PARTICULAR DE LAS DIVERSAS ACCIONES POSESORIAS
El Cdigo Civil distingue varias de estas acciones. Por su parte, el CPC denomina al
procedimiento de cada una, bajo la expresin de querellas o interdictos (art. 549): (i)
Querella de amparo; (ii) Querella de restitucin; (iii) Querella de restablecimiento; (iv)
Denuncia de obra nueva; (v) Denuncia de obra ruinosa; (vi) Interdictos especiales.
El CC trata las tres primeras en el Tt. XIII del Libro II como acciones posesorias y las
siguientes en el Tt. XIV, bajo la denominacin genrica de acciones posesorias especiales.
1.

QUERELLA DE AMPARO.

Es la que tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y derechos reales
constituidos en ellos (arts. 916 y 921 del CC y 549 del CPC).
2.

QUERELLA DE RESTITUCIN.

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Lama&Riveros 2015
Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o derechos reales
constituidos en ellos (arts. 916 y 926 del CC. y 549 del CPC.). El querellante ha sido despojado
de su posesin y por la querella pide que le sea restituida; puede pedir adems indemnizacin
por los daos causados (art. 926). Previndose la posibilidad de traspasos, se permite
dirigir la accin contra todo el que derive su posesin del que efecto el despojo (art. 927). El
despojo puede ser total o parcial.
3.

QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO.

Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera tenencia

de un inmueble, a fin de que le sea restituido, en el estado existente antes del acto de
violencia (arts. 928 del CC. y 549 del CPC.).
Esta accin, denominada tambin querella de despojo violento, tiende a evitar que los
particulares se hagan justicia por s mismos.
4.

OTRAS ACCIONES.

Las restantes acciones posesorias se encuentran reguladas en los arts. 930 a 950 del CC. y
565 a 583 del CPC. Esquemticamente, estos textos regulan las que se denominan denuncia
de obra nueva, denuncia de obra ruinosa y otras acciones posesorias especiales. Tratan de
su consistencia, sus requisitos, el tiempo en el cual prescriben y la concesin de accin
popular en ciertas situaciones.
a) Denuncia de obra nueva.
Su objeto es conseguir que se prohba toda obra nueva sobre el suelo de que se est en
posesin y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre legtimamente constituida
sobre el predio sirviente: los artculos 930, 1 y 931, 1, indican estos dos objetivos.
El art. 930, incisos 2 y 3, alude a obras nuevas no denunciables.
b) Denuncia de obra ruinosa.
Tiene por objeto evitar que el mal estado de los edificios o construcciones entorpezca el
ejercicio de la posesin.
Los art. 932 y 935 se refieren a las obras ruinosas denunciables.
Los objetivos que se persiguen son: (i) Obtener la destruccin del edificio ruinoso; (ii) Obtener
su reparacin, si ello es posible; (iii) Si el dao que se teme no fuere grave, obtener que el
dueo rinda caucin de resarcir todo perjuicio que sobrevenga por el mal estado del edificio.
c) Accin popular (arts. 948 a 950).

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Lama&Riveros 2015
La municipalidad y cualquier particular tendr, en favor de los caminos, plazas u otros lugares
de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos que la ley
concede a los dueos de heredades o edificios privados.
Si a consecuencia de haber interpuesto una accin popular, haya de demolerse o enmendarse
una construccin, o de resarcirse un dao sufrido, se recompensar al actor, a costa del
querellado, con una suma que no ser inferior a la dcima parte ni superior a un tercio, de lo
que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao.
Adicionalmente, si se castiga el delito o la negligencia con una pena pecuniaria, se adjudicar
al actor la mitad.
Prescripcin de las acciones posesorias especiales: artculo 950.
Se distingue:
a)
Las que tiene por objeto indemnizar un dao, prescriben para siempre al cabo de un
ao completo;
b)
Las dirigidas a precaver un dao, no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo
(por ejemplo, denuncia de obra ruinosa; o la accin que confiere el artculo 937, cuando se
trata de obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso);

c)
La denuncia de obra nueva prescribe en un ao, pero queda a salvo el derecho para
entablar la accin reivindicatoria, salvo que la obra nueva se haya construido en virtud de una
servidumbre legtimamente constituida.