Contratacin informtica

[1.1] Cmo estudiar este tema?

[1.2] Tipologa y caractersticas
[1.3] Contratos sobre bienes informticos
[1.4] Contratos sobre servicios informticos
[1.5] Contratacin electrnica

TEMA

[1.6] Ejemplos

TEMA 1 Esquema
Contrato de Scrow

Contratos de leasing
y renting de
hardware
Licencias software

Contrato de desarrollo

Contratos de c-v de
hardware

Hosting

SLA

Contrato de
mante nimiento

Contratacin se rvicios
informticos

Contrato de bie nes

informticos

Contratacin
e le ctrnica

Regulacin (LSSI)

Contratacin informtica

Aspectos legales y regulatorios

Esquema

Aspectos legales y regulatorios

Ideas clave
1.1. Cmo estudiar este tema?
Para estudiar este tema debers leer los fundamentos de la Teora General de la
Contratacin, para ello se recomienda las lecturas siguientes:
Temas 9, 10 y 11 del curso Introduccin al Derecho Patrimonial disponible en el
Open Course Ware de la Universidad de Cartagena:
http://ocw.bib.upct.es/course/view.php?id=117&topic=3
La anterior lectura ser completada con la lectura de Teora General de la
Contratacin que se encuentra en el Ttulo II, Captulo primero del Cdigo Civil;
artculos 1254 a 1299, disponibles en:
http://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1889-4763&tn=1&p=20121114#tii-3
Este tema aborda el estudio de la contratacin informtica y electrnica, dos realidades
de contratacin diferentes; la primera por el objeto del contrato y la segunda por el
medio a travs del cual se realiza la contratacin.
Sin embargo aparte de la especificidad propia, derivada del objeto y medio de
contratacin respectivamente, la contratacin informtica y electrnica, es ante todo
contratacin, y por lo tanto la base para abordar su estudio pasa por conocer los
fundamentos de la Teora General de la Contratacin.

1.2. El contrato informtico: Tipologa y caractersticas

Un contrato es un acuerdo entre partes en realizar un intercambio de bienes
o servicios de carcter patrimonial, es decir, susceptibles de valoracin econmica. Su
efecto es la creacin, modificacin o extincin de obligaciones, en este sentido el Art.
1254 del Cdigo Civil seala que existe contrato cuando una o varias personas
consienten en obligarse, respecto de otra u otras a dar alguna cosa o prestar algn
servicio.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Llevado este concepto al campo de los contratos informticos y electrnicos permite

realizar las siguientes definiciones:

Contrato informtico
Contratacin cuyo objeto son bienes y servicios informticos.

Por lo tanto, aquellos acuerdos de carcter patrimonial entre personas (fsicas o

jurdicas) cuyo objeto son:
1. Bienes informticos. Con una doble tipologa:
a. Elementos tangibles de un sistema informtico. Todos aquellos
dispositivos que forman la parte fsica del sistema, lo que comnmente se
denomina hardware.
b. Elementos

intangibles

del

sistema.

Los

bienes

inmateriales

que

proporcionan las ordenes, datos, procedimientos e instrucciones, en el

tratamiento automtico de la informacin y que, en su conjunto, conforman el
soporte lgico del elemento informtico; lo que comnmente se denomina
software.
2. Servicios informticos. Cualquier actividad de carcter patrimonial relacionada
con la actividad que desarrollan los sistemas informticos y que un persona fsica o
jurdica desarrolla a favor de otra, siendo su objeto dicho sistema.

Contratacin electrnica
Contratacin

llevada

cabo

mediante

elementos

electrnicos

informticos. Es decir en este concepto lo relevante es la va, el cauce o el

instrumento que sirve para realizar la contratacin, siendo irrelevante si el
objeto de la misma es un bien o servicio informtico o un bien o servicio de
cualquier otro tipo.

Las caractersticas de la contratacin informtica vienen de las peculiaridades

de los bienes y servicios informticos como objeto de la contratacin y de los agentes
econmicos que intervienen en este tipo de transacciones.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Tal y como seala el profesor Miguel ngel Davara pueden sealarse las siguientes
caractersticas:
1. Partes

que

internen

en

la

contratacin:

Generalmente

existe

un

desequilibrio entre las partes que intervienen en la contratacin informtica pues

el proveedor de los bienes o servicios informticos, adems de encontrarse, por lo
general, en una posicin econmicamente ms fuerte que el cliente o usuario,
dispone de un conocimiento tcnico muy superior a este.
Este desequilibrio lleva, de forma masiva, a la creacin de contratos de
adhesin, en los que el proveedor impone un contrato tipo que minimiza las
posibilidades de negociacin por parte del usuario/cliente. El usuario no participa
en la negociacin del contrato, ni en la redaccin de sus clusulas, sino que se limita
a aceptarlo o no.
2. Naturaleza.

Tpicamente

los

contratos

informticos

son

contratos

de

compraventa y arrendamiento (financiero o no) para la transaccin de bienes

informticos de carcter fsico; de cesin de derechos de uso (licencias) para
bienes informticos de naturaleza lgica, y de arrendamiento de servicios y
obra para servicios informticos. Esta tipologa est suficientemente regulada por la
legislacin civil y mercantil, por lo que para la redaccin, interpretacin y gestin de
tales contratos habr que tomar como base dicha regulacin.
3. Elementos de validez. Los contratos informticos operan como cualquier otro
tipo de contratacin siendo el rgimen general el aplicable en cuanto a la
concurrencia

de

objeto

(los

bienes

servicios

informticos),

el

consentimiento (el acuerdo de voluntades de las partes) y la causa. Los contratos

electrnicos, s presentan peculiaridades respecto al momento en que se da el
consentimiento, es decir, cuando concurren las voluntades de ambas partes. Las vas
o cauces sern la firma electrnica o el clic en el correspondiente box.
4. Atencin a las prestaciones. Otra nota caracterstica de este tipo de contrato es
la diversidad de las prestaciones. Diversidad de prestaciones que se complica en el
momento en que la contratacin deja de centrarse en un bien o servicio,
para incluir una pluralidad de prestaciones. As encontramos, no solo la
posibilidad, sino la habitual presencia de mltiples prestaciones englobadas en un
solo

contrato,

interconectadas.

TEMA 1 Ideas clave

bien

mltiples

contratos,

sobre

diversas

prestaciones

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1.3. Contratos sobre bienes informticos

Los contratos sobre bienes informticos son aquellos contratos que tienen por objeto
aquellos elementos que integran un sistema informtico. Tales elementos se clasifican
tpicamente en elementos fsicos (hardware) y elementos lgicos (software), esta
dualidad genera tambin una diversidad en los modelos de contratacin, dando lugar a
dos grupos de contratos: contratos sobre hardware y contratos sobre
software.

Contratos sobre bienes informticos

Elementos fsicos (hardware)

Elementos lgicos (software)

Contratos sobre hardware

Contratos sobre software

Contratos sobre hardware

Tales

contratos

regulan

las

transacciones

econmicas

sobre

bienes

informticos de naturaleza fsica. Para ello tpicamente se utilizan tres figuras

contractuales:
1. Contrato de compraventa
El contrato de compraventa de hardware tiene por objeto trasladar la propiedad
de

este

tipo

de

bienes

informticos

de

una

parte

del

contrato

(proveedor/vendedor) a la otra parte del contrato (comprador/cliente). La

regulacin bsica de los contratos de compraventa est desarrollada en los artculos
1445 y siguientes del Cdigo Civil, siendo esta la gua bsica para la configuracin
de las obligaciones de comprador y vendedor.
Los

contratos

de

compraventa

de

bienes

informticos

presentan

ciertas

peculiaridades referidas esencialmente a las obligaciones del vendedor:

Dada la complejidad tcnica del bien, el vendedor debe dar informacin
detallada sobre las posibilidades y utilidades del bien.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

En la entrega del bien hasta que el equipo no est en funcionamiento o

con posibilidades de estarlo, el comprador no asume ningn riesgo. Para
equipamiento de alta complejidad tcnica es aconsejable fijar un perodo de
prueba, tras el cual se producir la aceptacin definitiva.
Obligacin de garantizar la posesin legal y pacfica del objeto
vendido: En este mbito ello se traduce, esencialmente, en que el vendedor ser
quien asuma las responsabilidades legales en el caso de que el equipo contenga
alguna infraccin de patentes debiendo dejar al comprador indemne frente a la
correspondiente reclamacin.
De nuevo la complejidad tcnica del bien implica que el vendedor deber
garantizar la existencia de un adecuado servicio tcnico y el suministro de
piezas de repuesto durante un plazo mnimo de cinco aos, a contar desde la
fecha en que el producto deje de fabricarse.
2. Contrato de leasing
El contrato de leasing es un contrato de arrendamiento (alquiler)
financiero, con opcin de compra a precio reducido al trmino del arrendamiento. En
virtud del cual el usuario paga una cuota mensual a cambio del uso del
equipamiento informtico. El esquema de los contratos de leasing se basa en una
doble relacin jurdica:
Un contrato de compraventa existente entre la compaa suministradora del
hardware y la compaa de leasing.
Contrato de arrendamiento financiero entre la compaa de leasing y el
usuario final. El usuario paga una cuota mensual por el uso del equipo y si al final
del arrendamiento desea adquirir el bien en propiedad, deber pagar una cuota
residual de aproximadamente el 2% del importe del bien, aunque rara vez se
ejercita, debido al alto ndice de obsolescencia tecnolgica que presentan estos
bienes.

TEMA 1 Ideas clave

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3. Contrato de renting
Es un contrato de arrendamiento (alquiler) de un bien mueble encontrndose
su regulacin de base en los artculos 1542 y siguientes del Cdigo Civil. En este
tipo de contratacin el arrendador adquiere en nombre propio determinado equipos
informticos, con el fin de, como propietario, alquilrselos al arrendatario y realizar las
prestaciones propias de su mantenimiento, a cambio de un precio pactado
(normalmente una cuota peridica)
Si durante el periodo contractual el cliente quisiese efectuar una renovacin
tecnolgica pactar una ampliacin del renting o un nuevo contrato. Es obligacin de
la compaa de renting asesorar sobre el mejor momento para buscar la renovacin.
Generalmente el leasing y el renting son las figuras contractuales que se usan para
suministro a empresas de equipamiento informtico, mientras que el contrato de
compraventa ser el utilizado cuando el destinatario de los equipos es un
particular.
Los beneficios para una empresa de adquirir equipamiento informtico mediante
leasing o renting son bsicamente tres:

Las cuotas computan como gasto fiscalmente deducible

Mejora la liquidez de la empresa

No pesa en el balance. Figura como pasivo extracontable

El leasing es una buena solucin financiera y fiscal, pues libera recursos

econmicos al no tener que inmovilizarlos en la compra. Adems, hay un beneficio
fiscal porque las cuotas son deducibles en mayor cantidad que la amortizacin. Por
contra tiene un coste financiero elevado.
El renting permite agilizar la logstica de la empresa pues externaliza la gestin y
mantenimiento

de

los

equipos

permite

mantener

actualizado

un

equipamiento que presenta un alto ndice de obsolescencia tecnolgica, estabilizando

los gastos al ser una cuota fija. Por el contrario, no se tiene opcin de compra.

TEMA 1 Ideas clave

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Contratos sobre software: Licencias

Contrato sobre software

Regulan las transacciones econmicas sobre bienes informticos de
naturaleza lgica. La figura contractual ms utilizada es la licencia.

La transmisin o cesin de los derechos sobre el software se materializa a travs de

contratos que ceden al usuario/cliente un derecho de uso (de ah la palabra
usuario), pero que no llegan a transmitir la propiedad del bien.
Las licencias suelen limitar el uso y las posibilidades de transferencia, prohibir el uso de
la ingeniera inversa, y fijar limitaciones de garanta y de responsabilidad.
Las licencias pueden clasificarse por amplitud o cantidad de derechos que
conceden al usuario. Tpicamente hay tres grandes grupos de licencias:
1. Licencias sobre software propietario.
En los orgenes de la informtica las maquinas y sus correspondientes
programas constituan un todo indisociable, de tal manera que hasta los aos
60 del pasado siglo el software no era considerado un activo empresarial autnomo
sino una pieza ms que precisaban los grandes computadores de aquella poca para
desarrollar su funcionalidad.
Sin embargo a finales de aquella dcada y comienzos de la siguiente, las compaas
iniciaron un giro copernicano en su poltica, que sacudi los cimientos del mercado de
productos y servicios informticos. El software comienza a ser considerado un
producto autnomo y se comercializa separadamente del hardware
mediante los denominados acuerdos de licencia.
Los propietarios de estas tecnologas, generalmente, por motivos de seguridad
decidieron bloquear los cdigos y blindar sus

proyectos

confidencialidad para evitar la fuga de secretos industriales.

TEMA 1 Ideas clave

en trminos de

Aspectos legales y regulatorios

Esta decisin estratgica tuvo su origen en la histrica decisin de la compaa

estadounidense International Business Machine, ms conocida como IBM, de
realizar facturaciones separadas por hardware y software, motivada en gran
medida por las resoluciones adoptadas por el Departamento de Justicia de los Estados
Unidos en materia de defensa de la competencia.
Puede situarse, as, a en la dcada de los 70 el surgimiento del modelo de negocio
conocido como de software propietario y, por lo tanto, de las licencias como
vehculo para la transmisin de derechos sobre software.
En virtud de las licencias de software propietario o licencias de uso, el propietario
del producto cede su uso al adquirente, sin que llegue a transmitirle la propiedad
del mismo, y ello a cambio del pago de los denominados derechos de licencia.
En definitiva estas licencias de uso son un contrato de adhesin entre el fabricante o
autor del software y el usuario final del mismo, en las cuales se fija el rgimen jurdico
en trminos de derechos y obligaciones/restricciones, del usuario en el uso del
producto licenciado.
En cuanto a los derechos, encontramos el derecho de uso, sin acceso a la propiedad
del bien.
Entre las restricciones suelen encontrarse las siguientes:
Prohibicin de su transmisin, cesin o arriendo a terceros.
Prohibicin de la copia o reproduccin
Limitaciones a su empleo en dos o ms procesadores o equipos simultneamente.
Prohibicin o restriccin de ingeniera inversa.
Adems suelen contener descargos de responsabilidad por daos derivados de su
instalacin y uso, y exclusiones o limitaciones de garanta.
Respecto a la forma de aceptacin contractual presentan tambin ciertas
particularidades derivadas de su forma de presentacin. Generalmente este tipo de
licencias acompaan al producto en su empaquetado y se presentan protegidas por
material plstico, la ruptura del envoltorio implica la aceptacin del contrato,
de ah su denominacin anglosajona, shrink-wrap licenses, (literalmente, licencias
envueltas en plstico).

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Otra forma muy comn de presentacin es mediante un texto en pantalla que se

despliega al iniciar el proceso de instalacin del producto, en este caso la
aceptacin se produce mediante la seleccin mediante clic de la opcin Acepto (I
agree), por ello su denominacin anglosajona es clic- wrap licenses.
Estas formas de aceptacin no son privativas de las licencias de software
propietario, sino que son comunes al resto de licencias, por lo que lo dicho aqu a
este respecto, sirve para los dos siguiente apartados.
2. Licencias del modelo de negocio software libre
El modelo de negocio o ms bien el movimiento software libre (Free Software),
pues sus cimientos son ms de carcter filosfico que mercantil, tuvo su origen en 1984
con el denominado proyecto GNU liderado por Richard Stallman.
Este proyecto consiste en la construccin de un sistema operativo compatible con
UNIX y que presentaba dos particularidades que lo diferenciaban del grueso de
proyectos software que por aquel entonces se desarrollaban: era totalmente gratuito
y su cdigo estaba abierto, de tal forma que permita a los usuarios modificarlo de
acuerdo con sus necesidades especficas.
Un ao ms tarde fund la Free Software Foundation (FSF) dedicada a eliminar las
restricciones

sobre

el

copiado,

redistribucin,

entendimiento

modificacin de software, promocionando el desarrollo y uso del software libre en

todas las reas de la computacin.
El movimiento se asienta en la premisa del beneficio cualitativo del proceso de
desarrollo de software cuando los desarrolladores y usuarios pueden usar, modificar y
redistribuir el cdigo fuente de un programa. Podra decirse que, en cierta forma, su
filosofa apunta a la cultura productiva de los albores de la informtica,
momento en el que las restricciones sobre el cdigo que imponen las actuales licencias
resultaran inconcebibles, y desarrolladores y usuarios compartan, intercambiaran y
mejoraran libremente los programas, no en trminos de transaccin comercial sino
como un intercambio personal.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Para asentar esta filosofa en la industria, Stallman desarroll un tipo de licencias

que confera a los usuarios las siguientes cuatro libertades:
Libertad de usar el programa, con cualquier propsito.
Libertad de estudiar cmo funciona el programa, y adaptarlo a las propias
necesidades, el acceso al cdigo fuente como condicin previa para ello.
Libertad de distribuir copias.
Libertad de mejorar el programa y hacer pblicas las mejoras, de modo
que toda la comunidad se beneficie.
Para evitar que el software as licenciado fuera utilizado por otros desarrolladores
como base para desarrollar, a su vez, software propietario, desarroll el concepto
copyleft.
El copyleft consiste en una pieza legal maestra en la que se apoya su proyecto y que
implica que cualquier versin modificada o software derivado, herede el mismo tipo de
obligaciones y derechos que tena el software original. Cualquier software derivado
debe brindar, a su vez, las cuatro libertades previamente aludidas, por esta razn estas
licencias reciben el calificativo de vricas.
En ltima instancia el objetivo es garantizar que cualquier software derivado contine
otorgando a los usuarios las libertades que conceda el software original.

Las licencias de este tipo ms extendidas son:

GPL

Tanto

una

como

otra

Lesser-GPL (LGPL)

exigen

detallar

las

modificaciones

ulteriores

introducidas en el software originario y su autor. Adems incluyen una

clusula limitativa de responsabilidad, clusula susceptible de modificacin que solo
afectar al distribuidor o desarrollador final.
Finalmente, ambas licencias contemplan clusulas de exclusin de responsabilidad y
denegacin de garanta, sin embargo, no impiden que el desarrollador posterior o
distribuidor asuma mayores obligaciones al respecto.

TEMA 1 Ideas clave

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3. Licencias del modelo de negocio software de cdigo abierto

Algunos aos ms tarde al nacimiento del movimiento de software libre y tomando
como punto de partida su filosofa, en 1998 surgi un movimiento encabezado por Eric
S. Raymond y Bruce Perens, que lideraron la denominada Open Source Initiative (OSI)
impulsados por la decisin de Netscape de revelar el cdigo fuente del Navigator.

Esta nueva corriente buscaba dos objetivos principalmente:

1

Aprovechar los beneficios prcticos del compartir el cdigo fuente

Adaptar la filosofa de software libre

Opcin atractiva para las principales empresas de desarrollo de

software y, en general, para la industria tecnolgica

Con todo ello en mente, Christine Peterson acu el trmino Open Source Software
(software de cdigo abierto) con el propsito de eludir la ambigedad del trmino
ingls free (libertad/gratuidad) en el trmino software libre.
Este modelo de negocio toma como punto de partida, al igual que el modelo de
software libre, las ventajas que otorgan las aportaciones de la comunidad al hallarse el
cdigo abierto.
Sin embargo presentan marcadas diferencias, esencialmente en lo relativo a su
enfoque: el movimiento Open Source parte de una motivacin pragmtica, ve la
excelencia tcnica como el objetivo prioritario y as las cuatro libertades que
sustentan la filosofa software libre y en definitiva compartir el cdigo fuente, es un
medio para alcanzar dicho fin.
El movimiento del software libre hace especial nfasis en los aspectos morales o
ticos del software, viendo en la excelencia tcnica un resultado derivado de su
estndar tico, resultando esas cuatro libertades un fin en s mismas.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Las licencias correspondientes al modelo de software de cdigo abierto se caracterizan

porque conceden al usuario disponibilidad absoluta sobre el software,
brindando un acceso total a su cdigo fuente; adems y contrariamente al modelo
anterior, no obligan a que el software derivado mantenga condicin alguna
en cuanto a la apertura o no de su cdigo.
Este tipo de licencias permiten al usuario copiar, usar, distribuir y modificar el
cdigo libremente, imponiendo condiciones mnimas, tales como la inclusin de
informacin concerniente al copyright del desarrollador inicial y de los colaboradores,
la prohibicin de servirse del nombre de estos para avalar o promover el software
generado en desarrollos posteriores y el establecimiento de una clusula de exencin de
responsabilidad respecto de los primeros. Estas condiciones no impiden que el
desarrollador final asuma mayores responsabilidades, ni que extienda garantas sobre
su producto.
De este tipo de licencias la ms extendida es la licencia BSD (Berkeley Software
Distribution). Esta licencia se caracteriza por ser el tipo de licencia ms permisiva
existente en el mercado: autoriza la utilizacin con cualquier fin, permite la
modificacin y consecuente creacin de software derivado y su posterior distribucin,
bien como software libre o de cdigo abierto, bien como software propietario, ello
siempre y cuando los ejemplares incluyan un tipo determinado de licencia, adems de
un aviso sobre el derecho de autor, un descargo de garanta y una limitacin de
responsabilidades.
En definitiva permiten la posibilidad de crear software propietario tomando
como base software de cdigo abierto.
El sistema operativo UNIX es un ejemplo de programa informtico distribuido a travs
de una licencia BSD, y a su vez el sistema operativo Solaris sirve como ejemplo de
software propietario derivado de una licencia BSD, otro buen ejemplo de software
comercial propietario construido a partir de software de cdigo abierto es Netscape
Directory Server.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

La permisividad de sus trminos hace que este tipo de licencias sean consideradas
como las ms ventajosas desde un punto de vista empresarial pues permiten
reducir costes de desarrollo y a la vez conservar las ventajas competitivas derivadas de
la innovacin aadida, y ello debido a que no obligan a la apertura del nuevo cdigo
generado, pudiendo as este ser licenciado del modo que ms convenga a la empresa
desarrolladora.
Para finalizar es preciso hacer mencin a un nuevo tipo de licenciamiento de
software, son las conocidas como licencias intermedias.
El modelo de licenciamiento dual configura dos conjuntos diferentes de
libertades, restricciones y derechos, aplicables segn el uso que pretenda hacer el
adquirente. Esta dualidad en los trminos, dota al modelo una gran flexibilidad de tal
forma que la licencia concede acceso total al cdigo fuente, siempre y cuando el usuario
acceda a hacer pblico el cdigo fuente de las aplicaciones que desarrolle usando este
producto. Por el contrario, si se pretende desarrollar software propietario ser preciso
adquirir una licencia tradicional. Las licencias duales ms extendidas son la Mozilla
Public License (MPL), la Sun Public License (SPL) y la Artistic License.

1.4. Contratos sobre servicios informticos

Contrato sobre servicios informticos
Son aquellos que regulan las transacciones de servicios, como actividades
de contenido patrimonial que una persona desarrolla a favor de otra y cuyo
contenido est relacionado con el desarrollo o actividad de los
sistemas informticos.

Las figuras contractuales ms relevantes en este mbito son:

1

El contrato de desarrollo a medida

El contrato de mantenimiento

El contrato de Scrow

El contrato de SLA

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

El contrato de desarrollo a medida

En este tipo de contratos el proveedor se obliga a realizar y entregar un
programa informtico al contratante a cambio de un precio o una
contraprestacin determinada. En estos contratos es de suma importancia:
Fijar quin ser el titular de los derechos sobre el software, si el desarrollador o
el cliente.
Definir con precisin el objeto y el entorno: DRU y Doc de especificaciones
(descripcin del equipo en el que el software va a operar, sistemas operativos, otro
software con los que se interconectar).
Comprobar la solidez financiera y competencia intelectual y tcnica de la
empresa de software, puesto que son contratos de larga duracin.
Fijar plazos de entrega: Calendario con fases de ejecucin y un sistema de
comprobacin de la ejecucin de hitos y resolucin de errores y defectos.
El contrato de Scrow
En virtud de estos contratos el desarrollador depositar el cdigo fuente ante
notario o tercera parte confiable. El licenciatario podr recuperarlo en caso de:
Desaparicin (quiebra, suspensin de pagos, concurso de acreedores, disolucin o
liquidacin).
Incumplimiento de la obligacin de mantenimiento.
Se deposita ante notario un soporte informtico (2 copias) con el cdigo, manuales y
documentacin que no se haya entregado con el contrato de cesin de uso y deber
fijarse la obligacin de su actualizacin conforme a las sucesivas versiones del
programa.
El contrato de mantenimiento
Contratos mediante los cuales se pacta un servicio para asegurar la perfecta
utilizacin y funcionamiento del software adquirido (mantenimiento
correctivo), realizar las adaptaciones que sean precisas (mantenimiento adaptativo) e
introducir mejoras (mantenimiento perfectivo).

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Deben incluir las formas de actuar en caso de incidencias:

Desarrollador: Hot-line como primer punto de entrada y tiempos de respuesta y
actuaciones (atencin remota, desplazamiento al domicilio) dependiendo de la
urgencia y gravedad de la incidencia o avera.
Cliente: facilitar acceso al local, hardware, software y la documentacin. Utilizar el
material debidamente y seguir las instrucciones que le pudiera dar el desarrollador,
consultndole cualquier modificacin que pudiera repercutir en el mantenimiento.
El contrato de SLA
Tambin denominados contratos o acuerdos de nivel de servicio de
contratacin. Es un contrato por el que se estipulan los niveles de un servicio en
funcin de una serie de parmetros objetivos, establecidos de mutuo acuerdo. Los
niveles se miden conforme a parmetros concretos tales como:
Tipo de servicio.
Soporte a clientes y asistencia. (tiempo de respuesta a incidencias)
Provisiones para seguridad y datos.
Garantas del sistema y tiempos de respuesta.
Disponibilidad del sistema.
Conectividad.
Multas o penalizaciones por cada del sistema
El contrato de hosting (alojamiento web)
Se trata de un contrato mediante el cual una persona fsica o jurdica (por lo
general una empresa) almacena, gestiona y realiza el mantenimiento de los
archivos y sitio web de otra, que le abona una cantidad de forma peridica.
Ello permite externalizar la estructura en TI, evitando riesgos tcnicos y sustituyendo
una cuota mensual por una elevada inversin en activos (servidores, lneas
dedicadas...).

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

Los contratos de hosting pueden clasificarse en dos grandes grupos tomando

como gritero el contenido de la prestacin:
Virtual hosting o hosting en servidor compartido: la empresa de hosting
(web host) proporciona la infraestructura TI, pagando la empresa alojada una
cantidad (cuota) normalmente con carcter mensual. Puede darse el caso de que la
empresa alojada requiera la exclusiva de un servidor, en este caso la modalidad es la
de dedicate server.
Housing (co-located hosting): la infraestructura fsica de TI es propiedad de la
empresa alojada teniendo libertad absoluta para su gestin, en este caso el web host
proporciona un espacio fsico y el correspondiente ancho de banda pactado.

1.5. Contratacin electrnica

Contratos electrnicos
Son aquellos realizados mediante medios electrnicos con independencia de
cul sea su objeto. Por lo tanto son el cauce jurdico mediante el que se
instrumenta la actividad econmica en un sector cada vez ms relevante: el
comercio electrnico.

El estudio de la contratacin electrnica debe partir, a su vez, del estudio de la

normativa sobre comercial electrnico. El objetivo fundamental al que est orientada la
regulacin del comercio electrnico es dotar de seguridad jurdica a una
actividad que, por materializarse de forma virtual sin sincronicidad fsica, presenta
numerosos riesgos para las partes, esencialmente para el cliente o consumidor.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

En Espaa el comercio electrnico se haya regulado por la Ley 34/2002, de 11 de julio,

de Servicios de la Sociedad de la Informacin y de Comercio Electrnico, que dedica su
Ttulo IV a la contratacin electrnica, centrando su atencin en cuatro cuestiones de
base:
1. La validez y eficacia de los contratos electrnicos.
El art. 23 modula la validez y eficacia de los contratos celebrados por va electrnica,
estableciendo tres:
Los contratos celebrados por va electrnica producirn todos los efectos
previstos por el ordenamiento jurdico, cuando concurran el consentimiento y los
dems requisitos necesarios para su validez [].
Es decir se remite a la teora general contractual y concretamente a los
requisitos de validez contenidos en el Art. 1261 del Cdigo Civil, no hay contrato
sino cuando concurren los requisitos siguientes: consentimiento de los
contratantes, objeto cierto que sea materia del contrato y causa de la obligacin
que se establezca.
Los contratos electrnicos se regirn por lo dispuesto en este Ttulo, por los
Cdigos Civil y de Comercio y por las restantes normas civiles o mercantiles sobre
contratos, []. Remite a la regulacin civil y mercantil como derecho
supletorio, para aquello no regulado por la propia LSSI.
En especial, las normas de proteccin de los consumidores y usuarios y de
ordenacin de la actividad comercial. Remite a la normativa mercantil sobre
proteccin de los consumidores y usuarios
2. La prueba de los contratos electrnicos.
Un aspecto fundamental para dotar de seguridad jurdica la contratacin de bienes y
servicios por va electrnica es la prueba del contrato, pues no existe el clsico
contrato por escrito firmado fsicamente por las partes.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

En este punto la LSSI en su art. 24 seala que el soporte electrnico en que conste un
contrato celebrado por va electrnica ser admisible en juicio como prueba
documental. Siendo adems de ello el resto de medios de prueba admitidos en el
Ordenamiento Jurdico. En cualquier caso, el medio de prueba por excelencia de este
tipo de contratos es la firma electrnica.
Como medio adicional y cualificado de prueba la LSSI establece la figura del tercero de
confianza, permitiendo a las partes pactar que una persona (fsica o jurdica) ajena al
contrato:
Archive las declaraciones de voluntad que hubieran tenido lugar por va
telemtica y que integran los contratos electrnicos en soporte informtico. El
archivo ser por el tiempo estipulado que, en ningn caso, ser inferior a cinco
aos.
Consigne la fecha y la hora en que dichas comunicaciones han tenido
lugar. El lmite a su intervencin son las funciones que desarrollan los notarios,
corredores de comercio, registradores u otros fedatarios pblicos, a los que en
ningn caso podrn sustituir.
3. Obligaciones de informacin en la contratacin
Para minimizar los riesgos que este tipo de contratacin presenta para los
clientes/usuarios y maximizar la seguridad jurdica de la transaccin, la LSSI establece
una obligacin genrica de informacin al cliente/usuario.
La informacin deber ser proporcionada por el prestador de servicios y se divide en
dos bloques:
Informacin que debe proporcionarse con carcter previo a la contratacin; art.
27 de la LSSI
Informacin que debe proporcionarse con carcter posterior a la contratacin;
art. 28 de la LSSI. Se recomienda la lectura de ambos artculos.

TEMA 1 Ideas clave

Aspectos legales y regulatorios

4. Lugar de celebracin del contrato

Un aspecto importante en la contratacin electrnica es fijar el lugar de celebracin del
contrato, pues no existe concurrencia fsica de las partes que lo celebran, sino
que el acuerdo de voluntades se produce en un espacio virtual de ubicacin geogrfica
indeterminada.
El lugar de celebracin de un contrato es un aspecto muy relevante pues fija
cuestiones tales como la ley aplicable, la competencia territorial si el contrato es
denunciado, o puede condicionar el cumplimiento de las obligaciones propias del
contrato.
La LSSI dedica su art. 29 a ello, estableciendo una doble regla:
El lugar en que est establecido el prestador de servicios (su domicilio
social o establecimiento mercantil) para los contratos electrnicos entre
empresarios o profesionales, siempre y cuando no hubieran pactado otro lugar.
El lugar de residencia de cliente/usuario como el lugar de celebracin, si el
contrato se concierta entre empresario y consumidor.

1.6. Ejemplos
Puedes encontrar ejemplos de contratos informticos en el aula virtual o en la siguiente
pgina web:
http://www.delitosinformaticos.com/contratos/modelos.shtml
A continuacin podrs ver diferentes ejemplos de licencias software:
Ejemplo de licencia permisiva. La Licencia BSD (Berkeley Software
Distribution). Autoriza la utilizacin con cualquier fin, permite la modificacin del
software y su posterior distribucin bien como software libre bien como software
propietario. Los ejemplares deben incluir
o Tipo determinado de licencia
o Resea sobre el derecho de autor

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o Descargo de garanta y limitacin de responsabilidades

o Licencias Persistentes
o Licencias duales
Ejemplo de licencia persistente. La licencia GPL (Free Software Fundations).
Cede los derechos de copia, distribucin y modificacin. Exige que cualquier versin
modificada herede el mismo tipo de obligaciones y derechos que tena el software
original. Exige:
o Detallar las modificaciones ulteriores introducidas en el software originario y su
autor.
o Incluir una clusula de denegacin de garanta y limitativa de responsabilidad,
que podr ser modificada. La modificacin solo afectar al distribuidor o
desarrollador final.
Ejemplo de licencia dual. La Mozilla Public License (MPL), la Sun Public License
(SPL). Obligan a incluir informacin sobre el copyright, el nombre del desarrollador
inicial. Existe exclusin de garantas.

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Preguntas frecuentes sobre contratacin electrnica
Una buena relacin de soluciones a las cuestiones interpretativas ms confusas sobre la
regulacin de comercio electrnico.
El artculo completo est disponible en el aula virtual o en la siguiente direccin web:
http://www.minetur.gob.es/telecomunicaciones/lssi/faqs/paginas/faq_contratacion.aspx

Contratos informticos
Interesante trabajo presentado por el Dr. Hugo Daniel Carrin sobre los contratos
informticos.
El artculo completo est disponible en el aula virtual o en la siguiente direccin web:
http://www.delitosinformaticos.com/ecommerce/contratos.shtml

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Los contratos informticos
Gotzone Mgica Arrien firma este artculo sobre el concepto y tipologa de los contratos
informticos.
El artculo est disponible en el aula virtual o en la siguiente direccin web:
http://www.uax.es/publicaciones/archivos/SABDER03_029.pdf

Webgrafa
Derecho TICs
Web de especialistas en Derecho de las Tecnologas de la Comunicacin y de la
Informacin.

http://www.derechotics.com/

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Bibliografa
Davara Rodrguez, M. A. (2008). Manual de Derecho informtico. (10 ed.) Pamplona:
Editorial Aranzadi.
Del Peso, E. (2003). Manual de outsourcing informtico: (anlisis y contratacin).
Madrid: Ediciones Diaz de Santos.
Rogel Vide, C. (dir.) (2005). Contratos electrnicos y la proteccin de los
consumidores. Madrid: Editorial Reus.
Soler Matutes, P. y Piattini Velthuis, M. (2005). Manual de gestin y contratacin
informtica. Cizur Menor: Editorial Aranzadi.

TEMA 1 + Informacin

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Actividades
Trabajo: Redaccin de un contrato informtico
La prctica consiste en redactar un contrato de desarrollo a medida de programa
informtico, basado en el siguiente supuesto:
Una compaa prestadora de servicios de telefona acuerda, con otra compaa
especializada en el desarrollo de software a medida, concretamente el desarrollo de
una plataforma para la prestacin de servicios de telefona (enrutamiento de
llamadas) y facturacin de los mismos en la modalidad de VoIP.

Incumplimiento de contrato de software

La prctica consistir en resolver un caso de negociacin-incumplimiento contractual
de contrato de mantenimiento de software.
Para ello, tendrs que redactar un informe a la direccin de la compaa. Los datos ms
relevantes del supuesto son:
1. La compaa XX contrata con la compaa XY el mantenimiento de su ERP, una
aplicacin desarrollada a medida que supone un importantsimo activo competitivo.
2. El contrato se suscribe por una duracin de 3 aos y un precio de 1000 euros al mes
durante los 6 meses de vigencia contractual.
3. El objeto del contrato es el mantenimiento correctivo, evolutivo y adaptativo de los 4
mdulos de los que consta el ERP: modulo financiero contable, modulo de control
de produccin, mdulo de RRHH (recursos humanos) y mdulo de gestin
comercial.
4. Pasado el primer ao y siguiendo las tendencias ms actuales de gestin estratgica
XX decide externalizar la gestin de los RRHH mediante contrato de outsourcing
con una empresa especializada en el rea.

TEMA 1 Actividades

Aspectos legales y regulatorios

5. Ante esta situacin los directivos de XX plantean a XY una reduccin del precio de
contrato en 250 euros (25%) pues el mantenimiento del mdulo de RRHH no ser
necesario pues esta actividad ha sido externalizada.
T trabajas para la compaa XX y debes preparar un informe que sirva de apoyo a los
directivos de XX para poder justificar la reduccin del precio. El informe debe estar
fundamentado jurdicamente por legislacin, jurisprudencia y doctrina.

TEMA 1 Actividades

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Test
1. Un contrato informtico es:
A. Cualquier contrato cuyo objeto son bienes y servicios informticos o que
siendo otro su objeto se han celebrado por va electrnica.
B. Cualquier contrato cuyo objeto son bienes y servicios informticos
C. Cualquier contrato que, con independencia de su objeto, se ha celebrado por
va electrnica.
2. Un contrato electrnico es:
A. Cualquier contrato cuyo objeto son bienes y servicios informticos o que
siendo otro su objeto se han celebrado por va electrnica.
B. Cualquier contrato cuyo objeto son bienes y servicios informticos
C. Cualquier contrato que, con independencia de su objeto, se ha celebrado por
va electrnica.
3. Las licencias software virales o con copyleft
A. Son licencias permisivas, que permiten al usuario desarrollar software y a su
vez licenciarlo como software propietario.
B. Son licencias duales.
C. Son licencias restrictivas que no permiten al usuario desarrollar software y a
su vez licenciarlo como software propietario.
4. En un contrato de desarrollo de software a medida se debe fijar:
A. Quin ser el titular de los derechos sobre el software, si el desarrollador o el
cliente.
B. Definir con precisin el objeto y el entorno: DRU y Doc de Especificaciones
(descripcin del equipo en el que el software va a operar, sistemas operativos,
otro software con los que se interconectar).
C. Fijar plazos de entrega: calendario con fases de ejecucin y un sistema de
comprobacin de la ejecucin de hitos y resolucin de errores y defectos.
D. Todas las anteriores son correctas.
5. Un contrato de Scrow
A. Es un contrato para el depsito de cdigo fuente y documentacin de soporte.
B. Es un contrato electrnico para mantenimiento de equipos.
C. Es un acuerdo de nivel de servicio.

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6. El SLA:
A. Es un contrato de mantenimiento de software ordinario.
B. Es un contrato de mantenimiento que establece minuciosamente el alcance de
las tareas de mantenimiento y las pautas de actuacin en caso de cada del
sistema.
C. Es una licencia software de tipo permisivo.
7. En el contrato de leasing de equipamiento hardware
A. El cliente adquiere los equipos obteniendo su propiedad.
B. El cliente no adquiere los equipos, sino que los alquila, pero sin la posibilidad
de adquirirlos al trmino del contrato.
C. El cliente no adquiere los equipos, sino que los alquila, pero con la posibilidad
de adquirirlos al trmino del contrato pagando una cuota residual.
8. El lugar de un contrato electrnico celebrado entre una empresa y un consumidor
es:
A. El lugar del domicilio social o establecimiento mercantil del empresario
(prestador de servicios) que celebra el contrato.
B. El lugar de residencia habitual del consumidor que celebra el contrato.
C. El lugar del domicilio social o establecimiento mercantil de la empresa que
provee el ancho de banda.
9. Para la prueba de los contratos electrnicos servir:
A. El soporte electrnico en que conste un contrato celebrado.
B. La declaracin jurada del cliente/consumidor.
C. La declaracin jurada del prestador de servicios.
10. El tercero de confianza:
A. Es una figura que sustituye a los notarios para dar fe sobre los contratos
electrnicos.
B. Acta como avalista dentro de los contratos electrnicos.
C. Se encarga de archivar las declaraciones de voluntad que hubieran tenido
lugar por va telemtica y que integran los contratos electrnicos en soporte
informtico.

TEMA 1 Test