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CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES

EL CONTRATO
UBICACIN:
El Cdigo Civil dedica el Libro IV en relacin a los contratos y establece
genricamente de las obligaciones en general y de los contratos (Art. 1494 y
ss. C.C.). Por ello las obligaciones y los contratos son materias estrechamente
relacionadas en nuestra legislacin.
Esta relacin es de forma y de fondo. Formalmente se entiende que la materia
obligaciones es prerrequisito de la materia de contratos y desde el punto de
vista de fondo o contenido el contrato es fuente de obligaciones y estas
fuentes son de acuerdo al Art. 1494 C.C. las siguientes: los contratos, los
cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley.
La anterior clasificacin ha sido cuestionada por la doctrina. Para el profesor
Valencia Zea esta reglamentacin es desordenada, incompleta y bastante
anticuada. Muchas nociones son notoriamente oscuras y bizantinas.
La doctrina a travs de los tratadistas sealan otras fuentes como el
enriquecimiento sin causa y la responsabilidad civil extracontractual y esta
ltima la podemos descomponer as: responsabilidad por el hecho propio,
responsabilidad por el hecho ajeno, responsabilidad por el hecho de los
animales y responsabilidad por el hecho de las cosas.
EL CONTRATO:
Podemos definir el contrato desde tres pticas diferentes: el Cdigo Civil, el
Cdigo de Comercio y la Doctrina.
Definicin del Cdigo Civil: Seala que contrato o convencin es un acto por
el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa.
Cada parte puede ser de una o de muchas personas (Art. 1495 C.C.). De la
anterior definicin se extraen las siguientes conclusiones:
a)
A primera vista podra pensarse que esta definicin se refiere a los
contratos que se celebran entre dos partes que en principio seran los
bilaterales cuando dice una parte se obliga para con otra, pero en realidad lo
que hace la norma es referirse a los contratos unilaterales, pues estos son
contratos celebrados entre dos partes pero solamente una de ellas se obliga.
Es evidente entonces que esta definicin es incompleta al contemplar solo al
contrato unilateral, excluyendo las dems modalidades como el bilateral y los
plurilaterales.

b)
Las obligaciones que nacen del contrato son prestaciones de dar, hacer o
no hacer. La obligacin nace como consecuencia del contrato al ser una de sus
fuentes.
c)
Contrato no es lo mismo que convencin. La convencin es en gnero, el
contrato en especie. El contrato produce siempre obligaciones en el campo
patrimonial, la convencin no.
La definicin que da el Cdigo Civil es criticada por la doctrina, pues sta
seala que el contrato es el acuerdo de voluntades que origina obligaciones,
que el Art. 1495 C.C. no es exacto porque hace sinnimos sin serlo los trminos
contrato y convencin y del contrato slo se refiere al unilateral en que una
sola parte se obliga.
Definicin del Cdigo de Comercio: El Art. 864 C.Co. Dice que el contrato
es una acuerdo de dos o mas partes para constituir, regular o extinguir entre
ellas una relacin jurdica patrimonial. De la anterior definicin se extraen las
diferentes conclusiones:
a)
Desde el punto de vista de los sujetos esta definicin es ms completa,
pues incluye pluralidad de sujetos, se refiere implcitamente a los contratos
bilaterales y plurilaterales o acuerdo de dos o ms partes.
b)
Esta obligacin tiene un efecto en el mbito patrimonial al decir
constituir, regular o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
c)
Esta definicin del Cdigo de Comercio es idntica a la que hace el
Cdigo Civil Italiano. El tratadista Luigi Ferri al comentar dicha obra lo refiere
textualmente.
Definicin de la doctrina: La doctrina trae muchas definiciones, la mayora
coincide en afirmar que el contrato es un acuerdo de voluntades para crear,
modificar o extinguir obligaciones. El tratadista Hernn Salamanca define el
contrato como un acto jurdicogenerador de obligaciones.
EL ACTO JURDICO:
Es lo mismo que el contrato? Partiendo de la concepcin generalizada
podemos afirmar que el acto jurdico es el acto humano voluntario que produce
efectos jurdicos, es intencionado, pues su ejecucin persigue deliberadamente
un efecto jurdico.
Ej.: El acto de suscribir un contrato.
En conclusin el acto jurdico es un acto humano que produce efectos jurdicos
y si no produce efectos jurdicos es simplemente un acto humano. Escribir una

carta puede ser un simple acto propio del ser humano, pero se convierte en
jurdico cuando produce efectos en el campo del Derecho.
Ej.: Escribir un documento para formalizar un contrato, contestar una
demanda.
Por ello el acto humano lo hace el hombre en general como ser humano, en
cambio el acto jurdico tambin lo hace el hombre pero como sujeto de
derecho.
El acto jurdico puede ser unilateral como el testamento, bilateral como la
compraventa y plurilateral como el contrato de sociedad. En conclusin los
contratos son especies de actos jurdicos.

ACTO JURDICO Y HECHO JURDICO:


En el acto jurdico interviene la voluntad del hombre, en el hecho jurdico no
existe voluntad pero produce tambin efectos jurdicos. Hecho jurdico es
entonces todo hecho natural que produce consecuencias de derecho y en el
cual no interviene para nada la voluntad.
Ej.: El nacimiento, la muerte, la mayora de edad, el parentesco, el caso
fortuito.
En general el hecho jurdico es independiente de la voluntad del hombre.
No obstante algunos autores hablan de hecho jurdico voluntario e involuntario
y lo catalogan como intencionado y no intencionado. Intencionado cuando una
persona busca una consecuencia de derecho.
Ej.: Reconoce un hijo extramatrimonial.
No intencionado cuando el hecho se realiza de manera voluntaria pero sin que
exista la intencin de producir consecuencias jurdicas. En este caso la
consecuencia jurdica se produce al margen de la voluntad.
Ej.: El delito culposo o la prescripcin.
ACTO JURDICO Y CONTRATO.
El acto jurdico como tal es el gnero (lo general) y el contrato la especie o lo
particular, es decir el contrato es una especie de acto jurdico porque en l
interviene la voluntad del hombre para producir determinadas consecuencias o
efectos jurdicos. En consecuencia la definicin de la doctrina es vlida,
contrato es un acto jurdico generador de obligaciones. A su vez obligacin se
define como un vnculo jurdico que une a dos o ms personas o mejor a dos

partes, un acreedor y un deudor, un vendedor y un comprador, un arrendador y


un arrendatario, etc. Vale decir entre las partes suscribientes de un contrato
nace la obligacin. Finalmente nuestra legislacin al definir contrato habla de
partes y no de personas y seala expresamente que cada parte puede estar
conformada por una o varias personas, ya sean naturales o jurdicas.
NEGOCIO JURDICO Y CONTRATO.
Para el profesor Valencia Zea el trmino negocio jurdico se emplea para
designar tanto las declaraciones unilaterales de voluntad como las
plurilaterales y seala que la expresin contrato es equivalente a la de negocio
jurdico obligatorio. Otros doctrinantes definen el negocio jurdico como la
manifestacin de voluntad directa, reflexivamente encaminada a producir
efectos jurdicos.
En conclusin el contrato aparece entonces como el acto o negocio jurdico que
genera obligaciones para las partes, obligaciones que tienen que ver con el
campo de la economa y particularmente con el mbito patrimonial. Esas
obligaciones interpartes estn elevadas a la categora de ley para las partes,
as textualmente lo seala el Art. 1602 C.C. cuando dice todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes.
CONTRATO Y CONVENCIN.
Dijimos recientemente que los trminos contrato y convencin de que habla el
Cdigo Civil los presenta como sinnimos, sin embargo tienen diferencias. Al
respecto el Art. 1495 C.C. al definir contrato da estos trminos igual
significacin, pero en realidad no son lo mismo, veamos sus diferencias:
1.
La convencin es el gnero (lo general) y el contrato es la especie (lo
particular)
2.
El contrato siempre genera obligaciones, la convencin en cambio no
siempre las genera, pues podemos convenir con otra persona en asistir el
domingo a un partido de futbol, este acto no es legalmente obligatorio.
3.
El contrato como norma general est destinado a producir efectos en el
campo patrimonial, la convencin no, aunque el contrato tambin puede
producir efectos en el campo moral.
Ej.: El contrato de matrimonio que produce consecuencias jurdicas y morales,
el matrimonio est consagrado como un contrato solemne, as lo seala el Art.
113 C.C. El profesor Valencia Zea al respecto seala que el matrimonio no es
un contrato aunque as lo determine el Art. 113 C.C. como tampoco otros
convenios que establezcan obligaciones no patrimoniales. Para la Corte

Suprema de Justicia existe el contrato desde que existe el nacimiento de la


obligacin, pues dice que ste es el efecto propio del contrato. En conclusin
recordemos que el contrato es fuente de obligaciones, por ello es exacto
afirmar como la mayora de los doctrinantes que la convencin se convierte en
contrato cuando hace nacer entre las partes una obligacin legal.
ELEMENTOS DE TODA OBLIGACIN.
Recordemos que la obligacin tiene tres elementos esenciales:
1.
Un elemento subjetivo, en este caso los sujetos o partes que intervienen,
parte activa el acreedor y parte pasiva el deudor.
2.
Un elemento objetivo, que consiste en la prestacin que nace de la
obligacin pactada y esta puede ser de dar, hacer o no hacer.
3.
Un elemento jurdico que es precisamente el vnculo contractual que una
o ata a los contratantes.
ELEMENTOS DEL CONTRATO.
En trminos generales entendemos que el elemento es parte de un todo, en tal
sentido el contrato tiene dos clases de elementos, unos constitutivos y otros
elementos de validez.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO:
Dice el Art. 1501 C.C. que se distinguen en cada contrato las cosas que son de
su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de
su esencia aquellas cosas sin las cuales no produce efecto alguno o degenera
en otro contrato.Ej.: El aporte en el contrato de sociedad es un elemento de la
esencia del contrato, el pago del canon de arrendamiento en el contrato de
arrendamiento, el precio en la compraventa o la entrega peridica en el
contrato de suministro. Son de su naturaleza los que no siendo esenciales del
contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de clausula especial. Ej.: El
saneamiento por eviccin en la compraventa y las reuniones de la asamblea
general de accionistas en el contrato de sociedad. Finalmente tenemos los
accidentales que son aquellas cosas que no pertenecen al contrato ni esencial
ni naturalmente, pero que se pueden incluir por medio de una clausula
especial, es el caso de las condiciones suspensivas o resolutorias que las
partes pueden voluntariamente incluir en un contrato.
Ej.: Le dono mi casa a mi hijo si se grada como abogado, o tambin ciertos
aspectos especiales atinentes a la cosa como decir que el carro que se va a
comprar su placa no puede terminar en el nmero 5 o que debe ser de color
azul y no gris.

ELEMENTOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO:


Son los mismos requisitos para obligarse que seala el Art. 1502 C.C.:
capacidad, consentimiento, objeto y causa lcita. Debe precisarse que las
expresiones elementos y requisitos no son en realidad sinnimas. El elemento
se define como algo que es parte de un todo y requisito, en cambio se entiende
como algo que hace relacin al aspecto puramente externo de una cosa, es
algo exterior que se requiere para la validez de un acto o contrato.
Ej.: En el contrato de sociedad son elementos del contrato el aporte del socio y
la pluralidad de socios, en cambio son requisitos la escritura pblica y la
inscripcin en el registro mercantil. En el contrato de compraventa de
inmuebles son elementos el precio y la cosa vendida y son requisitos de validez
en cambio la escritura pblica y la inscripcin de la misma en la Oficina de
Registro de Instrumentos Pblicos.
La capacidad:
La norma general es la capacidad y la excepcin es la incapacidad. La
capacidad se presume, pues todas las personas son capaces excepto aquellas
que la ley las declara incapaces. Existe capacidad de goce que la tienen todas
las personas por el solo hecho de hacerlo y capacidad de ejercicio que la tienen
solo ciertas personas para ejercer ciertos derechos o para adquirir ciertas
obligaciones y es evidente que para suscribir un contrato se requiere
capacidad de ejercicio en los trminos de ley.
Los incapaces por su parte son absolutos o relativos en los trminos de la
legislacin civil (Art. 1503 C.C.). En cambio el Cdigo de Comercio por su parte
habla de habilidad e inhabilidad para ejercer el comercio y concluye que son
hbiles los capaces e inhbiles los incapaces.
El consentimiento:
Es el acuerdo de voluntades para la formacin de un negocio jurdico, debe
estar libre de vicios y los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el
dolo.
El objeto lcito:
Es el que est de acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el orden pblico,
lo contrario es el objeto ilcito. El Art. 1519 C.C. seala: Hay un objeto ilcito en
todo lo que contraviene al derecho pblico de la nacin. As, la promesa de
someterse en la repblica a una jurisdiccin no reconocida por las leyes de
ella, es nula por el vicio del objeto.

En relacin con la enajenacin de bienes existe objeto ilcito en los siguientes


casos:
1.
En la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio (Art. 1521
C.C.)
2.
De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
Se tratan de derechos personalsimos extrapatrimoniales, como el derecho a la
vida o la honra.
3.
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
autorice o el acreedor consiente en ello (Art. 1521 C.C.).
4.

En todo contrato prohibido por las leyes (Art. 1523 C.C.).

Causa lcita:
Es la que est de acuerdo con la ley, con el orden pblico y las buenas
costumbres. La causa es el motivo o el mvil que impulsa a obrar, la causa
siempre produce un efecto, una consecuencia, no hay efecto sin causa. La
causa en Derecho debe ser lcita y lo contrario a ella es la causa ilcita, no
exista causa lcita cuando se constituye una empresa con dineros derivados del
contrabando o del narcotrfico.
Dice el Art. 1524 C.C.: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita;
pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por
causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico.
La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral
tiene causa ilcita.
Tambin se habla de la falsa causa que se presenta cuando las partes a
sabiendas otorgan un acto jurdico una fuente o causa diferente de la real,
cuando los contratantes se ponen de acuerdo para decir que una deuda que
proviene de juego se origin en un contrato de mutuo, la falsa causa invalida el
contrato. Al respecto la doctrina ha sealado: la causa se presume en todos
los contratos, quien pretenda desconocerla est obligado a la carga de la
prueba.
LAS BUENAS COSTUMBRES:

En cuanto a la expresin buenas costumbres es evidente concluir que estas


tienen relacin directa con los postulados de la moral. La costumbre es una de
las fuentes formales del Derecho, pero requiere para su validez cumplir con
ciertos requisitos como no ser contraria a la ley y estar constituida por hechos
o actos pblicos, uniformes y reiterados segn lo seala el Art. 3 C.Co. La
doctrina ha definido a la costumbre como la repeticin de un hecho de manera
constante y uniforme en un territorio determinado que la acepta como regla
obligatoria o aplicable. En conclusin la costumbre y los actos jurdicos en
general deben estar acorde con los preceptos morales, pues la ley y la moral
son postulados que rigen la conducta del hombre.
La ley es coercitiva y proviene del Estado, en tanto que la moral pertenece al
fuero interno de cada persona, se origina en un contexto religioso y su
observancia no es obligatoria como si lo es la ley. El Art. 13 de la Ley 153 de
1887 vigente a la fecha dice:la costumbre siendo general y conforme con la
moral cristiana constituye Derecho a falta de legislacin positiva. En
conclusin las costumbres deben estar entonces a tono con la moral.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.
Hemos dicho que los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
EL ERROR:
Filosficamente es el juicio en el cual el sujeto lo formula equivocadamente el
objeto sin intencin y por ignorancia, pero ha de procurarse que error no es lo
mismo que ignorancia, el primero supone el conocimiento equivocado de algo,
la ignorancia en cambio es la ausencia de conocimiento, lo que se ignora o no
se conoce.
Partiendo de la concepcin del Cdigo Civil sobre el erro encontramos que
existe error de derecho y error de hecho, el primero es un error sobre un objeto
de derecho que no vicie el consentimiento, as lo seala el Art. 1509 C.C.
Este error se refiere al desconocimiento que una persona pueda tener sobre
una norma o sobre los efectos jurdicos de la misma. Si en un contrato se ha
tenido como causa un error de derecho este contrato sera anulable, pues a
pesar de que segn el Cdigo Civil este error no vicia el consentimiento, en
cambio este contrato al estar estructurado sobre un error de carencia de causa
real y sera anulable.
En conclusin, el error de derecho consiste en la ignorancia de la ley y as lo

seala el Art. 9 C.C.: la ignorancia de la ley no sirve de excusa, pues las


caractersticas generales de la ley, adems de ser general, abstracta e
impersonal se presume conocida.
Igualmente el error de derecho constituye una presuncin de mala fe, as lo
seala el Art. 768 C.C. cuando dice: el error en materia de derecho constituye
una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
As mismo el Art 2315 C.C. en relacin con el pago seala la repeticin por
error de derecho en el pago cuando establece que se podr repetir lo que se ha
pagado por error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun
una obligacin puramente natural.
Finalmente la doctrina sostiene que el error de derecho consiste en la
ignorancia de la ley o de la costumbre obligatoria.
ERROR DE HECHO:
Este error versa sobre una situacin real y concreta y este error vicia el
consentimiento cuando cumple con los siguientes requisitos: debe ser
determinante, ser comunicado y excusable y la consecuencia del error de
hecho es la nulidad relativa del acto o contrato.
Clases de error de hecho:
a)

Segn la doctrina:

1.
El error obstculo o error obstativo: Este a su vez es error in
negotio, error in corpore y error in causa.
El error obstculo es aquel que impide la formacin del consentimiento y por
tanto produce la inexistencia del contrato, pues al no existir consentimiento o
acuerdo de voluntades, el contrato no nace a la vida jurdica.
Ej.: Alberto quiere comprar un vehculo particular y Bernardo quiere venderle
un vehculo tipo taxi, pues cree que eso es lo que quiere Alberto.
2.
Error nulidad o error dirimente: Vicia el consentimiento pero no
impide su formacin y a su vez este error es intuito personae e in substantian,
de los cuales se hablar ms adelante.
3.
Error indiferente: Este error no vicia el consentimiento, recae sobre
aspectos triviales o poco significativos del contrato y no incide en el fondo del
mismo de manera general.

Ej.: El vehculo que se compr resulto ser de color azul cielo y no azul peroleta
como lo pidi.
SEGN EL CDIGO CIVIL:
Los Arts. 1510 y ss. C.C. trae diferentes modalidades de error de hecho:
1.
Error in negotio: El error de hecho vicia el consentimiento cuando
recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si
una parte entiende prstamo a inters y la otra donacin. Este error se ha
denominado error en esencia o error in negotio.
2.
Error in corpore: Vicia tambin el consentimiento y recae sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata como si en el contrato de
compraventa el vendedor entiende vender frjoles y el comprador entiende
comprar arvejas.
3.
Error in substantian: Lo seala el Art. 1511 C.C. cuando la calidad
esencial del objeto es diversa de lo que se cree, este error tambin vicia el
consentimiento.
Ej.: Cuando una de las partes supone que el objeto es una barra de plata y
realmente es una masa de algn otro metal semejante, o cuando se cree que
el anillo es de oro y realmente es de cobre.
4.
Error intuito personae: Lo seala el Art. 1512 C.C. que es el error
acerca de la persona con quien tiene la intencin de contratar, este error por
criterio general no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta
persona sea la causa principal de este contrato.
b)

SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:

1.
Error esencial: En materia comercial existe el error esencial, es aquel
que versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato comunes o
conocidos por las partes segn el Art. 101 C.Co., este error afecta directamente
el fondo que determina el nacimiento del contrato de sociedad y ha de
entenderse que los contratantes no habran contratado, se presume que
hubieran presumido este error.
Esta clase de error es poco comn y el ejemplo se caracteriza cuando se
constituye una sociedad para importar determinada maquinaria y para esos
das el Estado prohbe las importaciones de esta clase de bienes. Es evidente
que de advertir esa situacin los socios no hubieran celebrado el acto.
El contrato comercial tambin habla de otras especies de error como el error
acerca de la persona de uno de los socios en el contrato de sociedad y seala

el Art. 107 C.Co. que este error solo vicia el consentimiento se celebra en
consideracin a dicha persona.
Tambin est el error sobre la especie de sociedad que vicia el consentimiento
cuando la sociedad que se constituye es distinta de la que el socio entendi
contraer y como consecuencia de ese error el socio tiene que asumir una
responsabilidad mayor; todos estos errores producen nulidades relativas.
2.
Error comn: Los antiguos decan que el error comn hace derecho,
este error no es un vicio del consentimiento, por el contrario crea derecho. La
doctrina dice al respecto que existe error comn como hacedor de derecho
cuando a consecuencia de un error invencible en una colectividad la apariencia
toma forma de realidad creando una buena fe colectiva y requiere de los
siguientes requisitos para que exista error comn:
i.
Que sea general o colectivo, esto es que muchas personas hayan
incurrido en l.
ii.
Que sea invencible, quiere decir que hasta las personas ms diligentes y
estudiosas hayan cado en dicho error.
iii.

Que el acto motivado por error comn se haya celebrado de buena fe.

LA FUERZA.
Como vicio del consentimiento est sealado en los Arts. 1508, 1513 y 1514
C.C. y constituye fuerza todo acto que infunde a una persona un justo temor de
verse expuesta ella su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes
a un mal irreparable y grave. La fuerza vicia el consentimiento solamente
cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano
juicio tomando en cuenta su edad, sexo o condicin (Art. 1513 C.C.) y la fuerza
que es considerada como sinnimo de violencia puede ser de dos clases: fsica
o material y moral o psquica; entendida esta ltima como la amenaza de un
mal futuro dirigida contra la persona cuyo consentimiento se desea obtener o
contra un allegado suyo. En conclusin es una presin psicolgica.
TEMOR REVERENCIAL:
Seala el Cdigo Civil que ste no vicia el consentimiento y dice que el temor
reverencial, esto es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se
debe sumisin y respeto no basta para viciar el consentimiento.
Debe aclararse que la fuerza puede provenir de un tercero, no es necesario que
provenga solamente de la parte puede beneficiarse de ella que generalmente
es el otro contratante, puede la fuerza provenir de un tercero y la fuerza puede
ser ejercida contra la persona cuyo consentimiento se busca y tambin contra
su cnyuge, ascendientes o descendientes. Los actos o contratos ejecutados

debido a la fuerza producen nulidad relativa como lo producen todos los vicios
del consentimiento y esta nulidad relativa debe ser alegada por la parte
interesada, prescribe en cuatro aos y puede probarse por cualquier medio
probatorio.
LA FUERZA COMO EXIMENTE DE RESPONSABILIDAD.
Existe una especie de fuerza que no es considerada vicio del consentimiento
sino una circunstancia eximente de responsabilidad contractual, es el caso de
la fuerza mayor y dice el Art. 64 C.C. que se llama fuerza mayor o caso fortuito
el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, etc.
La fuerza mayor y el caso fortuito son dos circunstancias eximentes de
responsabilidad que la doctrina las ha diferenciado, dndole a la primera un
carcter ms general, como cuando un terremoto impide firmar un contrato, y
la segunda el caso fortuito le da un aspecto ms particular relacionado
nicamente con la persona que deba cumplir con la obligacin, el automvil en
que viajaba se estrello y esa persona no pudo firmar el contrato.
EL DOLO.
Se entiende como el engao o el fraude en que incurre un contratante en
perjuicio del otro. El Cdigo Civil lo define en su Art. 63 como la intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. El Art. 1515 C.C.
seala que el dolo solamente vicia el consentimiento cuando es obra de las
partes y cuando aparece claramente que sin l no se hubiera contratado. Por
ello en los contratos bilaterales el dolo no puede provenir de un tercero como si
ocurre con la fuerza, esto es vicia el consentimiento cuando proviene de una de
las partes y cuando es principal, en los dems casos segn el Art. 1515 C.C. el
dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la(s) persona(s) que lo
han fraguado o que se han aprovechado de l, contra las primeras por el total
del valor de los perjuicios y contra las segundas hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo.
CLASES DE DOLO:
1.
DOLO PRINCIPAL: Es aquel que es causa determinante del acto, vicia el
consentimiento. Ej.: Cuando se compra un vehculo atrado por el engao o
dolo del vendedor, de no haber existido dolo no se hubiese comprado el
vehculo.
2.
DOLO INCIDENTAL: Cuando no es suficiente para determinar el
consentimiento pero implica condiciones desfavorables para el
contratante. Ej.: Comprar un vehculo que cumple con las expectativas
generales del comprador, pero no tiene todas las caractersticas sealadas en
el contrato, aqu existe dolo y este dolo no vicia el consentimiento pero da

lugar a la indemnizacin de perjuicios. Compro una camioneta que es 4x4 pero


es 2x2.
3.
DOLO POSITIVO: Cuando proviene de la accin, cuando el que engaa
se vale de maniobras, palabras o actos para persuadir al otro. Ej.: El carro
tiene los documentos al da a sabiendas de que es robado. Este dolo vicia el
consentimiento si es principal.
4.
DOLO NEGATIVO: Cuando se oculta un hecho que de haber sido
conocido por la otra parte no se hubiera realizado el contrato. Ej.: El carro que
se compr es volcado pero se repar completamente. Esta clase de dolo puede
viciar el consentimiento si es principal.
Otra clasificacin del dolo que viene del derecho romano nos habla del dolus
bonus y del dolus malus. El primero, dolo bueno, se presenta cuando la
persona exagera las calidades del producto que vende o negocia, cosa que
ocurre con frecuencia sin que a la hora de la verdad llegue a configurar un vicio
del consentimiento, y el segundo, dolo malo, si tiene la finalidad del engao y
el fraude, por tanto vicia el consentimiento.
En conclusin, para que en los contratos bilaterales el dolo vicie el
consentimiento requiere tres condiciones: que provenga de una de las partes,
que sea principal y que haya tenido efectos, esto es a quien se haya
perjudicado como consecuencia del engao sufra perjuicios.
LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS.
El contrato legalmente celebrado se convierte en ley para los contratantes, ello
quiere decir que las clusulas voluntariamente pactadas por quienes suscriben
un contrato son de estricto cumplimiento para ellos.
Este concepto se analiza segn el Cdigo Civil Art. 1602 cuando seala que
todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Las causas legales se entienden como la condicin resolutoria tcita y la
nulidad, a ello se refiere el artculo precedente, figuras que se estudiarn ms
adelante.
Segn el Cdigo de Comercio en su Art 4 consagra que las estipulaciones de
los contratos vlidamente celebrados preferirn a las normas legales supletivas
y a las costumbres mercantiles. Las normas legales supletivas a diferencia de
las imperativas que ordenan o prohben y de las dispositivas que simplemente
sealan o disponen son aquellas que en trminos generales suplen o llenan los
vacos que dejan las partes a nivel contractual.
Ej.: Si en un contrato de compraventa no se dice quin debe pagar los gastos
del registro de la escritura, este vaco que presenta el contrato lo suple la

norma general o en el caso de la sociedad annima si la reunin de asamblea


general de accionistas no fuere convocada, los socios se reunirn por derecho
propio el primer da hbil del mes de abril a las 10 A.M. en las oficinas del
domicilio principal (Art. 422 C.Co.).
En conclusin podemos sostener que en el contrato la voluntad de las partes se
convierte en ley y prevalece sobre normas de tipo general o supletivas pues
estas slo se aplicarn en caso de vacos.
Finalmente tenemos el criterio jurisprudencial y la Corte ha dicho dentro de
nuestro rgimen contractual que las partes conservan la libertad que le
reconoce la ley civil para reglamentar sus pactos y en el Derecho Positivo
Colombiano impera el principio segn el cual las leyes que regulan los
contratos son normas supletorias de la voluntad de los contratantes.
LA BUENA FE.
El Art. 1603 c.c. estipula que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y
por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por
ley pertenecen a ella.
Es principio general que la buena fe se presume, la mala fe debe probarse.
Buena fe es la conciencia de estar obrando rectamente de acuerdo con la ley y
la moral, pues estos son dos postulados que norman la conducta del hombre.
La ley nace del Estado y es coercitiva, la moral obedece a un mandato religioso
y pertenece al fuero interno de la persona. El Art. 768 C.C. cuando habla de la
posesin dice que la buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraudes y de todo otro
vicio. Tambin el Art. 83 C.N. se refiere a ello: Las actuaciones de los
particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados de
la buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones que aquellos adelanten
ante stas. En conclusin, no se necesita en el contrato sealar que se acta
de buena fe, estos son elementos constitutivos del contrato que se presumen.
En conclusin podemos sealar que la fuerza obligatoria de los contratos radica
en tres puntos fundamentales:
1.
El contrato legalmente celebrado es una ley para las partes, esto es las
clusulas pactadas son obligatorias para los contratantes.
2.
Es la ley lejos de ser general, abstracta e impersonal, es slo aplicable a
las partes contratantes aunque cobija y protege obviamente a terceros
involucrados en la relacin contractual.
3.

Los contratos deben ejecutarse de buena fe y sta se presume.

LA RELATIVIDAD DE LOS CONTRATOS.


Se fundamenta en que la ley que nace del contrato slo es aplicable a las
partes sin perjuicio naturalmente de terceros interesados, es que puede
resultar que existan personas a quienes un contrato que no han realizado
puedan involucrarlos activa o pasivamente, tal es el caso de los causa
habientes o herederos de las partes. La ley contractual no puede exceder el
lmite propio del contrato y sus consecuencias jurdicas o patrimoniales y el
principio de relatividad implica que el contrato debe estar enmarcado dentro
de los preceptos de la ley y la moral.
LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
Se analiza este tema desde el punto de vista de la doctrina y desde el Cdigo
Civil. Para la doctrina existen dos mtodos:

Subjetivo: Se fundamenta en la intencin de las partes.

Objetivo: Se fundamenta en lo declarado por las partes.

Nuestro actual Cdigo Civil acoge ambos mtodos subjetivo y objetivo y en


principio parecera inclinarse por el mtodo subjetivo cuando establece que
conocida claramente la intencin de las partes debe estarse a ella ms que a lo
expresado, pero tambin acoge el mtodo objetivo cuando seala reglas en
torno a lo declarado por las partes.
INTERPRETACIN SEGN LA INTENCIN DE LAS PARTES.
La seala el Art. 1618 C.C.: Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. En este
caso prevalece la intencin sobre lo escrito, la voluntad real sobre la declarada.
Al respecto la Corte Suprema de Justicia ha sealado: La interpretacin de los
contratos se hace de dos modos: interpretacin autntica cuando entre las
partes no hay discrepancia en el alcance y sentido de las clusulas que forman
el contrato, y la interpretacin judicial cuando en virtud de distintas
apreciaciones de las partes sobre el alcance y sentido de las clusulas de un
contrato le dan a ste diferente interpretacin. En otras ocasiones seala la
Corte que corresponde al juzgador determinar el alcance de las prestaciones
debidas, interpretar el contrato y el significado del negocio jurdico sealado.
INTERPRETACIN LGICA.
La seala el Art. 1620 C.C. cuando seala que El sentido en que una clusula
puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de
producir efecto alguno. Esto significa que una clusula del contrato puede
tener dos o ms interpretaciones, en ese caso debe preferirse la interpretacin
que produzca efectos, pues recordemos que la finalidad del contrato es

producir o crear obligaciones y en ese sentido el contrato como fuente que es


de obligaciones ha de producir efectos patrimoniales, se debe buscar entonces
el pensamiento principal, la idea general del contrato, no la interpretacin
aislada.
INTERPRETACIN POR LA NATURALEZA DEL CONTRATO.
La seala el Art. 1621 C.C. y se da en aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato, pues las clusulas de uso comn se presumen aunque
no se expresen, y sobre la naturaleza del contrato nos hablan tambin los
Arts. 1603 y 1501 C.C. cuando se estudi la buena fe.
INTERPRETACIN SISTEMTICA:
La seala el Art. 1622 C.C. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas
por otras, dndole a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su
totalidad. Es que puede suceder que al interpretar un contrato aparezcan
contradicciones entre una y otras clusulas. Ante ello el contrato debe mirarse
como un conjunto, como un todo, como si se tratara de un sistema. Debe
vrselo desde una perspectiva holstica que significa que debe analizarse como
un todo para llevarnos al sentido general del contrato. La Corte ha dicho que la
interpretacin debe ser coordinada, armnica, relacionando todas las clusulas
del contrato, pues stas constituyen una unidad. Por ello sus clusulas deben
apreciarse en forma coordinada y armnica. Igualmente dice el Art. 1622 C.C.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes
y sobre la misma materia. Se refiere a que si las partes han celebrado
contratos similares con anterioridad y lo hicieron con acierto y legalidad
pueden entonces tener en cuenta los criterios de esos contratos para
interpretar el actual, para ello se requiere que la interpretacin sea hecha entre
las mismas partes y sobre la misma materia.
INTERPRETACIN EXTENSIVA:
La seala el Art. 1623 C.C. Cuando en un contrato se ha expresado un caso
para explicar la obligacin, no se entender por solo eso haberse querido
restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente
se extienda. Significa que cuando se expresa un caso en un contrato para
explicar la obligacin contractual ello no quiere decir que el contrato se refiera
solo a ese caso en concreto sino que se extiende naturalmente a todos los
dems casos y aspectos pactados en el contrato.
INTERPRETACIN A FAVOR DEL DEUDOR:

La seala el Art. 1624 C.C.: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas


precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor
del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas
por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella. Esta es la ltima forma de interpretacin del Cdigo
Civil, la que es criticada toda vez de que dice la norma que las clusulas
ambiguas deben interpretarse en contra de quien la redacta, ello dara lugar a
interpretaciones injustas o sesgadas. La Corte a partir de la Sentencia de 23 de
febrero de 1961 ha dicho que las normas de interpretacin de los contratos son
de observancia obligatoria, antes de 1961 se deca que estas eran simples
orientaciones dadas por los jueces, hoy constituyen preceptos obligatorios.
PRINCIPIOS Y NORMAS APLICABLES A LOS CONTRATOS CIVILES Y
MERCANTILES.
Los contratos civiles y mercantiles hacen parte del Derecho Privado y en
nuestra rama no hay unificacin del Derecho Privado, por tanto estos principios
se aplican tanto en la legislacin civil y comercial:
1.
PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES: Es de la esencia del
Derecho Privado la igualdad de las relaciones contractuales, quiere decir que
los contratantes tienen la misma jerarqua frente al Derecho en sus relaciones
interpartes. Al respecto el Derecho Privado difiere sustancialmente del Derecho
Pblico en donde las partes no se hallan en igualdad de condiciones cuando
contratan con el Estado, pues ste goza de privilegios y prerrogativas ajenas a
los particulares como las llamadas clusulas excepcionales o exorbitantes con
las que el Estado puede finalizar unilateralmente un contrato aplicando la
caducidad u otras figuras de excepcin.
2.
PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: Surge de los
postulados de los Arts. 1602 C.C. y 4 C.Co. Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y las estipulaciones de los contratos
vlidamente celebrados preferirn a las normas legales supletivas y a las
costumbres mercantiles. Es decir la voluntad de las partes prevalece y es ley
para ellas mismas, de all la fuerza obligatoria de los contratos, autonoma que
se halla supeditada a la ley, las buenas costumbres y el orden pblico, as lo
seala el Art. 871 C.Co., es que la autonoma de la voluntad para contratar
nace de la libertad contractual, las partes libremente ponen sus clusulas,
trminos, y esta libertad slo est supeditada a la ley, al orden pblico y a las
buenas costumbres.
3.
PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: Se aplica de
manera diferente en materia mercantil y civil. En materia mercantil la
solidaridad se presume y constituye una presuncin de ley, en el campo civil en

cambio, la responsabilidad solidaria no se presume, debe pactarse de manera


expresa. Por ello el Art 825 C.Co. seala que en los negocios mercantiles
cuando fueren varios los deudores se presumir que sean obligados
solidariamente, presuncin de orden legal que admite prueba en contrario y
puede ser desvirtuada, y esta responsabilidad solidaria faculta al acreedor para
demandar ejecutivamente a cualquiera de los deudores de un ttulo valor, a
todos o a quien l quiera.
En materia civil, en cambio, el principio de solidaridad opera subsidiariamente,
pues para que haya solidaridad en el campo civil debe expresarse
taxativamente.
4.
NORMAS COMUNES APLICABLES: Para las relaciones contractuales
en materia civil y comercial en cuanto a las partes debemos remitirnos a los
Arts. 1, 2 y 822 C.Co, los cuales permiten la aplicacin de normas civiles a los
contratos comerciales aclarando que las normas mercantiles se aplicarn
preferencialmente y que a falta de estas se deciden por analoga de estas y si
el caso no se puede resolver conforme a la ley comercial se aplican las
disposiciones de la legislacin civil respecto a los efectos del contrato,
interpretacin, modo de extinguirse, rescindirse si es que la ley no establece
otra cosa.
LA FORMACIN DE LOS CONTRATOS.
Para la formacin de un contrato intervienen diferentes factores y
circunstancias como la necesidad de celebrarlo, las partes, la voluntad, el
objeto, la causa, factores econmicos que determinan en un momento dado
que dos o ms personas se involucren en una relacin unilateral, bilateral o
plurilateral concreta. Existen tres etapas preliminares que van desde la
intencin hasta la formacin del contrato propiamente dicho y estas son la
oferta, la promesa de contrato o precontrato y el contrato propiamente dicho.
LA OFERTA O LA POLICITACIN:
Es la primera etapa en la formacin de un contrato, es la iniciacin formal. En
esta etapa una de las partes ofrece a la otra el producto, la venta o en general
la posibilidad de celebrar el contrato. El Cdigo de Comercio dice que la oferta
es el proyecto de negocio jurdico que una persona formula a otra, el trmino
policitacin es sinnimo de oferta y es definido por el diccionario como la
promesa aun no aceptada y para la doctrina esta expresin se refiere a la
oferta que se hace al pblico en general. El Cdigo Civil slo se refiere a la
oferta en su Art. 1658 subrogado por el Art. 13 de la Ley 95 de 1890 al sealar
los requisitos de validez que debe contener la oferta que precede al pago por
consignacin.
EL PAGO POR CONSIGNACIN.

Lo seala el Art. 1656 C.C. y dice que para que el pago sea vlido no es
menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido
an contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin. El pago por
consignacin es el depsito de la cosa que se debe en una persona natural o
jurdica y que generalmente se hace ante una entidad bancaria realizado
conforme a las formalidades de ley. El pago por consignacin es el tpico pago
que se realiza aun contra la voluntad del acreedor y este debe estar precedido
siempre de una oferta de pago.
VALIDEZ DE LA OFERTA:
Lo seala el Art. 1658 C.C. y para que sea vlida se requiere:
1.

Que sea hecha por una persona capaz de pagar.

2.
Que sea hecha al acreedor siendo capaz de recibir el pago o a su
legtimo representante
3.
Que si la obligacin es a plazo o con condicin suspensiva halla expirado
el plazo o se haya cumplido la condicin.
4.

Que se ofrezca efectuar el pago en el lugar debido.

5.
El deudor dirigir al juez competente memorial manifestndole la oferta
que le ha hecho al acreedor y expresndole lo que l mismo debe incluido
intereses, y si la oferta o consignacin fuere de una cosa debida una
descripcin individual de la misma.
6.
Que de dicho memorial de oferta se corra traslado a la contraparte, y la
Corte ha dicho que la oferta debe estar precedida de varias formalidades
legales como la oferta en s, traslado al acreedor, autorizacin del juez y
nombramiento de depositario.
LA OFERTA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:
La define en su Art. 845 y dice que La oferta o propuesta, esto es, el proyecto
de negocio jurdico que una persona formule a otra, deber contener los
elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. La doctrina
acoge los siguientes requisitos para la validez de la oferta: Debe ser precisa
(exacta), inequvoca, sin ambigedades, completa, que incluya los aspectos
esenciales del contrato, objeto, precio, forma de pago y garantas y que emane
de la libre voluntad del oferente, esto es sin error, fuerza o dolo y que deba ser
comunicada al destinatario. Se exceptan aquellas ofertas de tipo general a
travs de publicidad masiva.
CLASES DE OFERTA:

Existen dos clases de oferta: la oferta con destinatario determinado que para la
doctrina es la oferta propiamente dicha, y la oferta general hecha al pblico
llamada policitacin. La primera es irrevocable, as lo seala el Art. 846 C.Co. y
dice que una vez comunicada la oferta no podr retractarse el proponente, so
pena de indemnizar perjuicios que con su retracto cause al destinatario. Esta
propuesta conserva su fuerza legal aun cuando el proponente muera o llegue a
ser incapaz en el tiempo medio entre la oferta y su aceptacin. En cambio las
ofertas de tipo general hechas al pblico no son obligatorias para el oferente,
as lo seala perentoriamente el Art. 847 C.Co. cuando dice que Las ofertas de
mercaderas, con indicacin del precio, dirigidas a personas no determinadas,
en circulares, prospectos o cualquiera otra especie similar de propaganda
escrita, no sern obligatorias para el que las haga. En conclusin una oferta es
obligatoria solamente cuando se dirige por escrito a persona determinada. El
profesor Valencia Zea seala que la oferta a persona determinada se llama
declaracin recepticia de voluntad y la que se dirige a destinatario incierto
declaracin no recepticia.
Tambin existen oferta de mercancas que son las que se exhiben en vitrinas
con indicacin de su precio, estas ofertas son obligatorias mientras tales
mercancas estn expuestas al pblico, y si la mercanca se agota, se entiende
por finalizada la oferta de se ofreca, as lo seala el Art. 849 C.Co.
ACEPTACIN DE LA OFERTA.
a)
En cuanto al Trmino: El Cdigo de Comercio establecen las
siguientes:
1.
Oferta verbal o telefnica: Esta clase de ofertas deben ser aceptadas
o rechazadas en el acto de orse (Art. 850 C.Co.)
2.
Oferta por escrito: Si la propuesta se hace por escrito deber ser
aceptada o rechazada dentro de los seis das hbiles siguientes a la fecha que
tenga la propuesta si el destinatario reside en el mismo lugar. Si reside en un
lugar distinto, a dicho trmino se le sumar el de la distancia. Al respecto el
Art. 852 C.Co. dice que El trmino de la distancia se calcular segn el medio
de comunicacin empleado por el proponente.
b)
En cuanto a la forma: La aceptacin de la oferta puede ser expresa o
tcita, esta ltima cuando se efectan actos que hacen presumir la aceptacin.
Los trminos aceptacin pueden ceirse a lo indicado en el Cdigo de Comercio
o pactarse de manera convencional por las partes, pues es importante aclarar
que los trminos legales de la oferta para su aceptacin pueden ser
modificados por las partes de manera convencional, podrn fijar plazos
distintos (Art. 853 C.Co.). finalmente el Art. 855 C.Co. establece que la
aceptacin condicional o extempornea de la oferta ser considerada como
nueva propuesta y en los contratos consensuales una vez que se realiza la

aceptacin de la oferta queda perfeccionado el contrato, este criterio no se


aplica para los contratos solemnes, ya que estos estn sometidos a
formalidades especiales.
LA PROMESA DE CONTRATO O PRECONTRATO.
La promesa de celebrar un contrato es diferente del contrato o negocio
prometido. La doctrina ha dicho que la promesa de un contrato es un acto
preparatorio que descansa en la necesidad de suscribir posteriormente otro
contrato, por ello la promesa de contrato es independiente del contrato a
futuro celebrar que generan obligaciones propias.
Existen dos formas de promesa: la promesa unilateral u opcin y la promesa
bilateral.
PROMESA UNILATERAL: Tambin llamada opcin. Consiste en la obligacin
que un contratante contrae de celebrar un contrato siempre y cuando la otra
parte se decida a ello.
Ej.: En la compraventa puede existir opcin de venta y opcin de compra.
Opcin de venta cuando el comprador se obliga a comprarle al vendedor si
ste resuelve vender (si usted decide vender su carro antiguo yo me
comprometo a comprrselo), y opcin de compra en viceversa cuando el
vendedor se obliga a vender si el comprador resuelve comprar; en todo caso la
parte que se obliga debe cumplir el compromiso, para el otro en cambio es
algo apenas opcional si quiere o decide hacerlo. La opcin impone al que
concede la obligacin de cumplir su compromiso (Ley 51 de 1918 Art. 51) y
toda opcin debe estar sometida a un trmino, plazo o condicin y el plazo lo
estipulan libremente las partes y el plazo mximo para que la condicin se
entienda fallida es de un ao (Art. 23 Ley 51 de 1918) aclarando que si esa
opcin recae sobre bienes inmuebles se requiere de escritura pblica y registro
para perfeccionar el acto.
REQUISITOS DE LA PROMESA DE VENTA:
Partiendo de lo sealado por el Art. 1611 C.C. derogado por el Art. 89 de la Ley
153 de 1887 encontramos los siguientes requisitos para que la promesa
produzca obligaciones:
1.

Debe constar por escrito, no hay promesa verbal.

2.

No debe contener vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo).

3.
La promesa debe contener un plazo o condicin que fije la poca en que
ha de celebrarse el contrato.

4.
Que para perfeccionar el contrato futuro slo falte la tradicin de la cosa
o las formalidades legales.
Bajo criterios jurisprudenciales se tiene que la promesa ha de precisarse la
notara, hora y fecha en que va a suscribirse la escritura de venta que
protocolice la promesa de venta celebrada, as lo ha sealado la Corte Suprema
de Justicia a travs de la Sala de Casacin Civil a partir del 19 de septiembre de
1979. Respecto a la hora se dice que debe sealarse por razones prcticas,
pero esa no es una exigencia de la Corte.
LA VOLUNTAD CONTRACTUAL.
Es el elemento esencial de todo contrato, de la voluntad nace el
consentimiento. Los Arts. 1502 y 1503 C.C. sealan que para que una persona
se obligue con otra por un acto o declaracin de voluntad se requiere que sea
legalmente capaz, que consienta dicho acto, que su consentimiento no
adolezca de vicios y que el objeto recaiga sobre causa y objeto lcito; son estos
los elementos de validez de todo contrato, pues la voluntad contractual se
manifiesta a travs de una declaracin de voluntad y sta es la exteriorizacin
de un querer interno capaz de provocar un efecto jurdico.
A su vez la declaracin de voluntad debe tener unos requisitos y estos son:
1.

Debe ser seria, que la persona se obligue

2.

Debe ser recta, esto es acorde con la ley

3.

Debe ser honesta, sin perjuicio de fraude

4.

Debe estar sin vicios, libre de error, fuerza y dolo.

Se aclara y precisa que se habla de declaracin de voluntad en los actos


jurdicos unilaterales como el testamento y la donacin y se habla
jurdicamente de consentimiento cuando la voluntad contractual se expresa
bilateral o plurilateralmente.
La manifestacin de voluntad para celebrar un contrato puede ser expresa o
tcita, expresa cuando se declara de manera inequvoca verbal o por escrito, y
tcita cuando el contratante manifiesta su voluntad contractual por un hecho
indudable que equivale a una aceptacin del contrato como por ejemplo paga
los impuestos del automvil que est negociando. Finalmente hay contratos en
que la declaracin de voluntad debe someterse a formalismos legales, es el
caso de los contratos solemnes, venta de inmuebles o de derechos reales que
recaen sobre inmuebles, se requiere en estos casos para hacer tradicin
escritura pblica ms inscripcin en la Oficina de Registro de Instrumentos
Pblicos, o el contrato de sociedad mercantil que requiere adems de la
escritura pblica la inscripcin en el registro mercantil.

RETICENCIAS EN LA DECLARACIN DE VOLUNTAD.


El diccionario define esta palabra como la omisin voluntaria de lo que se
debera decir. La doctrina seala por reticencia la declaracin o manifestacin
parcial de una cosa con reserva o silencio de elementos fundamentales de la
misma. Dentro de ese contexto podemos concluir que reticencia es en general
todo aquello que se opone a los requisitos de una declaracin de voluntad seria
y honesta y se opone a los requisitos de una declaracin de voluntad seria y
honesta: la reserva mental, la simulacin, el fraude pauliano, el fraude a la ley,
los vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo) y para algunos tratadistas la
lesin enorme.
LA RESERVA MENTAL:
Es la discrepancia entre lo declarado y lo realmente querido, es decir existe
reserva cuando lo que se dice es distinto de lo que se piensa. La reserva
mental proviene de una sola de las partes y es consiente, quiere decir ello que
una de las partes la conoce y la otra no, pues mediante esta figura una parte
busca engaar a la otra. De acuerdo con la doctrina la reserva mental carece
de valor, pues la declaracin de voluntad vale de acuerdo a la forma en que se
da a conocer. La reserva mental constituye dolo y va en contra de la buena fe.
LA SIMULACIN:
A diferencia de la reserva mental la simulacin opera en ambos contratantes.
Aqu los dos contratantes pretenden engaar a terceros. La simulacin existe
cuando se hacen escrituras privadas para alterar lo pactado en escrituras
pblicas. La accin de simulacin no es viable ni posible ejercerla en los
negocios unilaterales como el testamento, la aceptacin de herencia, la oferta
comercial; aclarando que la simulacin no produce efectos contra terceros pues
las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escrituras pblicas no producirn efectos contra terceros (Art. 1766 C.C.).
CLASES DE SIMULACIN:
Esta puede ser absoluta y relativa. Absoluta cuando las partes celebran un
contrato pero no quieren que dicho acto produzca efectos jurdicos, por
ejemplo las ventas de confianza que se hacen para engaar a terceros; y la
relativa que a su vez es de dos clases:
a)
Por la naturaleza del acto: Las partes si quieren celebrar el negocio
pero no en la forma contenida en el contrato.
Ej.: Celebran compraventa pero en realidad lo que hay es donacin.

b)
Por interposicin de sujetos (testaferros): Es el negocio que se
celebra por interpuesta persona. Una tercera persona se hace pasar como
parte contractual para ocultar al verdadero obligado.
La simulacin se puede probar por cualquier medio probatorio que seala el
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es declaracin de testigos, documentos,
prueba indiciaria como el parentesco, la falta de capacidad econmica, entre
otros.
ACCIN DE SIMULACIN.
La parte perjudicada con el acto simulado puede interponer la accin de
simulacin mediante la cual ataca los actos aparentes celebrados por el deudor
en perjuicio del acreedor. Esta accin judicial se parece a la de nulidad pero es
diferente, pues mientras la nulidad busca destruir el contrato a travs de la
rescisin por existir un vicio del consentimiento (error, fuerza, dolo), la accin
de simulacin es en cambio todo lo contrario, busca que se declare la
existencia del contrato realmente celebrado sobre el simulado. Se dice que la
accin de simulacin es una accin prevalente o de prevalencia porque lo que
busca como se dijo es que se declare la existencia (prevalencia) del contrato
celebrado sobre el simulado. Tienen legitimacin en la causa por activa para
ejercer esta accin las partes contratantes, los terceros que justifiquen un
inters legtimo (los acreedores) , los esposos cuando mediante la simulacin
se enajenan bienes que tienen la calidad de gananciales y los herederos frente
a los negocios simulados del causante.
El objetivo general de la accin de simulacin es descubrir el autentico querer
de los simulantes y reparar los perjuicios causados a las partes o a terceros y
como objetivo especial busca concretamente que se declare judicialmente la
simulacin, que se declare la existencia del contrato realmente celebrado sobre
el simulado (prevalencia), que se ordenen las indemnizaciones a que haya
lugar y que se obtenga la restitucin de los bienes.
Debe aclararse que si el bien ha pasado a manos de un tercero de buena fe,
esta adquisicin deber respetarse y slo proceder la indemnizacin, as lo
dice la doctrina. En algunos casos la destruccin del negocio aparente no es
posible y esto se da cuando el bien est en manos de un tercero de buena fe,
en este caso la accin se dirige para obtener la indemnizacin de perjuicios.

NATURALEZA JURDICA:
La doctrina ha sealado que la accin de simulacin es una accin de
indemnizacin de perjuicios. Concluyendo podemos afirmar entonces que la
naturaleza jurdica de la accin de simulacin est enmarcada por dos aspectos

concretos: accin de indemnizacin de perjuicios y accin de prevalencia


contractual.
La simulacin la declara el juez a travs de sentencia (Art. 306 C.P.C.). S i la
simulacin es absoluta el contrato es inexistente, por lo tanto hay que restituir
lo recibido y cancelar escrituras, y si es relativa no tiene valor lo que se simula.
Ej.: Si Alberto le dona una casa a Bernardo y se simula una compraventa, vale
la donacin porque la compraventa se invalid.
La prescripcin de la accin de simulacin de acuerdo a la Ley 791 de 2002 de
la accin ejecutiva es de cinco aos y de la ordinaria diez aos (Art. 2536 C.C.)
y la prescripcin de la accin de la nulidad absoluta es tambin de diez aos y
de la accin de nulidad relativa es de cuatro aos.
EL FRAUDE PAULIANO.
Existe fraude pauliano cuando un deudor se insolventa en perjuicio de sus
acreedores, es decir la persona se insolventa para no pagar las deudas, en este
caso entonces los acreedores perjudicados tienen a su favor el ejercicio de la
accin pauliana o accin revocatoria. La doctrina ha dicho que el fraude
pauliano no es sino una de las mltiples manifestaciones del abuso de los
derechos, la voluntad de daar se dirige no contra un contratante sino contra
los terceros acreedores, busca con este acto la persona insolventarse para
defraudar a terceros acreedores.
LA ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA:
Ha sido definida como la accin que tienen los acreedores que han sido
perjudicados por los contratos celebrados con fraude pauliano con sus
deudores. Es la accin que tiene el acreedor contra el deudor que se ha
insolventado para no pagarle, es la accin que la ley concede a los acreedores
para obtener la revocatoria de las enajenaciones que el deudor hiciere
maliciosamente en perjuicio de ellos y esta accin se llama as por haber sido
introducida en el Derecho Romano por el pretor Paulus, esta accin buscaba
que se revoquen los contratos que se realizaban por los deudores en fraude a
sus acreedores.
La accin pauliana procede y puede invocarse respecto de cualquier acto o
contrato, cualquier acto jurdico y en general todos los actos patrimoniales
pueden ser impugnados por esta va, actos onerosos, hipoteca, prenda,
anticresis, actos gratuitos, donaciones, incluso el arrendamiento.
REGULACIN SEGN EL CDIGO CIVIL:
La regula en su Art. 2491 y que a la letra dice: los acreedores tendrn
derecho para que se rescindan los contratos onerosos y las hipotecas, prendas

y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, siendo de mala


fe el otorgante y el adquiriente, esto es conociendo ambos conociendo el mal
estado de los negocios del primero. Igualmente dice la norma que los actos y
contratos gratuitos sern rescindibles siendo de mala fe el deudor.
En conclusin para los contratos onerosos se requiere mala fe del otorgante y
del adquiriente, y para los contratos gratuitos solamente mala fe del deudor. La
accin pauliana prescribe en un ao contado desde la fecha del contrato (Art.
2491 inc. 3 C.C.).
DERECHO GENERAL DE PRENDA.
El Art. 2488 C.C. establece que toda obligacin personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor sean presentes o futuros exceptundose solamente los no embargables
(Art. 1677 C.C.) y no son embargables el salario mnimo legal, los derechos
personales de uso y habitacin, los implementos para el ejercicio de una
profesin, el lecho o cama, los bienes de uso bsico, los libros de una profesin,
los uniformes, etc.
Quiere decir que los acreedores pueden con las excepciones legales pedir que
se vendan de manera forzada los bienes del deudor (remate) para que con su
producto les sean cancelados los crditos, as lo seala el Art. 2492 C.C. y esta
es la razn y el fundamento del proceso ejecutivo consagrado en el Art. 488
C.P.C. y dice que pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones claras,
expresas y actualmente exigibles que consten en documentos que provengan
del deudor o de su causante y constituyan plena prueba contra l. La accin
pauliana busca entonces la revocacin de estos actos si son fraudulentos para
resarcir al acreedor hasta la concurrencia de sus crditos.
Un contrato se puede rescindir, esto es declararlo nulo mediante la accin
rescisoria cuando ataca un vicio del consentimiento (error, fuerza o dolo).
Existen figuras como la rescisin de la venta por lesin enorme y la rescisin
por vicios rehidibitorios u ocultos que ms adelante se estudiar. En general
rescindir el contrato es dejarlo sin efectos o declararlo nulo, bien porque el
contrato es lesivo contra alguna de las partes o porque existe fraude en
perjuicio de un tercero como el caso del fraude pauliano.
EL FRAUDE A LA LEY.
Opera cuando las partes mediante contratos pretenden desconocer o violar la
ley. Tiene un elemento interno y otro externo. El primero se traduce en la
intencin de violar la ley y el segundo son los medios de que se valen para
hacerlo. Todo fraude implica mala fe y por ello todo fraude debe ser sancionado
y el efecto que genera el fraude a la ley es la nulidad absoluta por objeto y

causa ilcitos y si al propio tiempo se presenta simulacin y fraude a la ley en


un acto el juez est obligado a declarar la nulidad.
LAS NULIDADES.
Esta figura est contemplada en todas las ramas del Derecho y esta palabra
proviene del latn Nullus, nos indica que un acto carece de valor y que no
puede producir efectos jurdicos. Esta sancin tambin deja sin valor a un acto
o contrato. La aparicin de la nulidad como institucin jurdica se remonta a la
Edad Media tomada as del antiguo Derecho Romano.
Nuestro Cdigo Civil consagra la nulidad en el Ttulo XX Arts. 1740 y ss. bajo el
rtulo de la nulidad y rescisin, y el Cdigo de Comercio se refiere a ella en los
Arts. 899 y ss.
LA NULIDAD SEGN EL CDIGO CIVIL.
El Art. 1740 C.C. dice que es nulo todo acto o contrato al que le falta alguno de
los requisitos que la ley exige para el valor del mismo acto o contrato segn la
especie o calidad o estado de las partes y concluye diciendo que la nulidad
puede ser absoluta o relativa.
NULIDAD ABSOLUTA:
Las causales las consagra el Art. 1741 C.C.:
1.

La nulidad producida por un objeto o causa ilcita.

2.
La nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin
a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan
3.
Hay as mismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Ya hemos dicho que el objeto ilcito es el que no est de acuerdo con la ley, el
orden pblico o las buenas costumbres, igual cosa puede predicarse de la
causa.
La segunda causal de nulidad absoluta sealada por la ley que es la producida
por la omisin de un requisito o formalidad hace referencia a los contratos
solemnes.
Ej.: Cuando en una escritura pblica de compraventa de un bien inmueble falta
la firma de un contratante, el acto es nulo en forma absoluta.

La nulidad absoluta est inspirada en motivos de orden pblico y seguridad


general, lo que no ocurre con la nulidad relativa.
La nulidad absoluta no debe confundirse con otras figuras como la inexistencia,
la inoponibilidad o la ineficacia de los actos jurdicos.
LA INEXISTENCIA:
Es inexistente el contrato que se celebra sin los requisitos legales que la ley
exige para su perfeccionamiento. El contrato inexistente no nace a la vida
jurdica y por eso se diferencia de la nulidad en que esta el contrato si nace a la
vida jurdica pero adolece de un requisito de formalidad.
LA INOPONIBILIDAD:
Se presenta cuando un contrato no tiene validez frente a terceros y la ley dice
que un negocio jurdico ser inoponible a terceros cuando se celebra sin
cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exige.
Ej.: Un contrato de sociedad comercial que no se inscribe en la Cmara de
Comercio es inoponible.
LA INEFICACIA:
Es aquel que no produce efectos jurdicos pero opera de pleno derecho sin
necesidad de declaracin judicial a contrario de lo que ocurre con la nulidad,
esta debe ser declarada judicialmente, la ineficacia no (Art. 897 C.Co.).
Ej.: Estipular en un contrato de sociedad que alguno de los socios no tendrn
derecho a utilidades.
NULIDAD ABSOLUTA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO.
La seala el Art. 899 C.Co. en tres casos: cuando el negocio jurdico contrara
una norma imperativa salvo que la ley disponga otra cosa, cuando el negocio
jurdico tiene causa u objeto ilcitos y cuando es celebrado por persona
absolutamente incapaz.
NULIDAD RELATIVA:
La seala el Art 1766 C.C. que en su parte final seala: Cualquier otra clase de
vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato y
esas otras especies de vicios son la incapacidad relativa y los vicios del
consentimiento por error, fuerza y dolo. La nulidad relativa no se inspira en
motivos de orden pblico como la absoluta, se fundamenta en la proteccin del
inters personal y los actos cobijados por esta clase de nulidad son aquellos
que tienen un vicio no sustancial.

NULIDAD RELATIVA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:


La seala el Art. 900 C.Co. y se presenta en dos casos: cuando el negocio es
celebrado por persona relativamente incapaz y cuando el consentimiento est
viciado de error, fuerza y dolo. En estos casos el negocio jurdico ser anulable
y la accin slo podr impetrarla el interesado o directamente afectado o por
sus herederos y prescribe en dos aos contados a partir de la fecha del negocio
jurdico respectivo.

DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA.

NULIDAD ABSOLUTA

NULIDAD RELATIVA

Se establece por motivos de orden


pblico, seguridad social y moral
pblica

Es una medida de proteccin del


Estado hacia los incapaces. Vicios de
voluntad en los actos jurdicos.

La norma violada es de inters


general.

La norma violada es de inters


particular.

El vicio es sustancial, el juez puede


decretarla de oficio sin peticin de
parte cuando aparezca de manifiesto
en el acto o contrato.

El vicio no es sustancial del acto y el


juez no puede decretarla de oficio.

Puede alegarla cualquier persona que


demuestre inters incluido el
Ministerio Pblico en inters de la
moral y de la ley.

La accin de nulidad relativa solo


procede a instancia de parte
interesada, no de oficio.

Opera de pleno derecho sin necesidad


de ejercer la accin de nulidad pues
son nulos absolutamente los actos a
los cuales la ley no reconoce efecto y
la excepcin lo es salvo que exista

No opera de pleno derecho, no puede


declararse de oficio ni puede pedirla
el Ministerio Pblico.

controversia sobre la existencia de la


nulidad caso en el cual requerir
accin judicial.

Prescripcin de diez aos.

Prescripcin de cuatros aos en


materia civil y dos aos en materia
comercial.

Puede sanearse por la ratificacin de


las parte y por prescripcin
extraordinaria de diez aos.

Puede sanearse por ratificacin de las


partes y por prescripcin de cuatro
aos en materia civil y de dos aos en
materia comercial.

EFECTOS DE LA NULIDAD.
Declarada judicialmente una nulidad esta se limita a dejar sin valor alguno el
acto afectado o vicio y a restituir las cosas al estado anterior. Al respecto el Art.
1746 C.C. seala que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de
cosa juzgada da a las partes el derecho para ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo a menos de que
trate de objeto o causa ilcita.
En conclusin la declaracin de nulidad absoluta o rescisin destruye
retroactivamente el acto jurdico, lo priva de todo efecto pasado o futuro, pues
lo que es nulo slo puede producir efectos nulos, el acto anulado o rescindido
dejar de producir efectos futuros y se considera que no los produjo nunca, las
partes quedan colocadas en el estado anterior al contrato.

La retroactividad de los efectos de la declaracin de nulidad se extiende a


terceros segn el Art. 1748 C.C. La nulidad judicialmente pronunciada da
accin reivindicatoria contra terceros poseedores sin perjuicio de las
excepciones legales.

La rescisin la regula los Arts. 1946 y ss. C.C. cuando expresa que el contrato
de compraventa podr rescindirse por lesin enorme, entonces si en un
contrato se configura lesin enorme la parte perjudicada puede impetrar la
accin de rescisin por lesin enorme para pedir la rescisin del contrato.
Jurisprudencialmente se ha dicho de manera reiterada que la nulidad conlleva

a la invalidez del acto o negocio jurdico (Corte Suprema de Justicia Sala de


Casacin Civil Sentencia de 1 de Julio de 2008 M.P. William Name Vargas).

RATIFICACIN DE LA NULIDAD.

Segn el diccionario esta palabra significa la aprobacin o confirmacin de una


cosa. Ratificar una nulidad es validarla o en otros trminos sanearla. La
ratificacin es entonces el saneamiento voluntario de la nulidad y la
confirmacin del acto viciado por ella. Hay dos clases de ratificacin, esta
puede ser expresa o tcita, expresa es cuando deber hacerse con las
solemnidades propias del contrato que se ratifica y tcita es la ejecucin
voluntaria de la obligacin contratada y como consecuencia de esta ratificacin
se valida el acto y ya no puede buscarse nuevamente la nulidad del acto
ratificado porque la ratificacin produce efectos retroactivos, quiere decir ello
que el acto ratificado se considera vlido desde su origen. Se pueden invalidar
las enajenaciones hechas por las partes a terceros poseedores.

Pueden ratificar la nulidad de acuerdo al Art. 1755 C.C. nicamente las partes
que tienen derecho de alegar la nulidad y de acuerdo al Art. 1756 C.C. slo
puede ratificarlo el que tiene capacidad para contratar.

NULIDAD PROCESAL:

La nulidad procesal es diferente de la nulidad sustantiva, la procesal es


adjetiva o de procedimiento y opera segn las reglas del Cdigo de
Procedimiento Civil, Penal, Laboral, etc. Las nulidades procesales estn
contenidas en forma taxativa en el Captulo II C.P.C. Art. 140 y conforme a lo
anterior el proceso es nulo cuando corresponde a distinta jurisdiccin, cuando
el juez carece de competencia, cuando el trmite procesal es diferente, cuando
se acta contra cosa juzgada, cuando existe indebida representacin de las
partes; nulidades procesales que podrn alegarse en cualquier instancia del
proceso antes de que se dicte sentencia.

El profesor Lpez Blanco seala que las nociones de nulidad sustancial y


nulidad procesal tienen alcances distintos porque una cosa son las cosas de
carcter sustantivo y otras las de carcter adjetivo, en las primeras est el

concepto de validez o nulidad del acto o contrato en s mismo considerados, y


en las segundas nicamente se tiene en cuenta el procedimiento invocado
para ser efectivo el derecho sustancial.
Finalmente debe aclararse que la accin de nulidad y la accin reivindicatoria,
volviendo al estudio de la nulidad sustantiva, llegado el caso podrn
interponerse simultneamente en una misma demanda.

LA PRESCRIPCIN.
La prescripcin es un modo de adquirir el dominio y tambin por ella se
extinguen acciones o derechos ajenos, as lo seala el Art. 2512 C.C. como un
modo de adquirir las cosas ajenas o extinguir acciones o derechos por haberse
posedo las cosas o por no haberse ejercido el derecho y se prescribe una
accin o derecho cuando se extingue por la prescripcin.
Para que opere la prescripcin requiere ser alegada, el que quiere
aprovecharse de ella debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio (Art.
2513 C.C.), y puede alegarse como accin o como excepcin y sobre el
particular la Ley 791 de 2002 redujo los trminos de prescripcin en materia
civil y esta podr ser alegada por el propio prescribiente, sus acreedores y
cualquier persona que tenga inters que sea declarada.
LA PRESCRIPCIN ES RENUNCIABLE.
Puede ser renunciada expresa o tcitamente pero solo despus de cumplida
(Art. 2514 C.C.), es decir puede renunciarse a la prescripcin pero solamente
despus de que se haya producido, vale decir despus de que haya
transcurrido el tiempo necesario para su existencia y la renuncia es expresa
cuando el interesado renuncia a ella en forma inequvoca verbalmente o por
escrito, y tcita cuando el que puede alegarla manifiesta mediante un hecho o
accin especfica su intencin de renunciar a ella o de no tenerla en cuenta.
Ej.: Si tipificada la prescripcin de una obligacin cambiaria el deudor hace
abonos a capital o intereses, en este evento estara renunciando en forma
tcita a la prescripcin.
La prescripcin se cuenta desde que la obligacin se haya hecho exigible, as lo
seala el Art. 2535 C.C.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN:
Puede ocurrir de dos formas:

a)
Naturalmente: Cuando el deudor reconoce la obligacin expresa o
tcitamente, expresa cuando lo manifiesta en forma inequvoca verbal o por
escrito, y tcita cuando reconoce intereses atrasados o solicita plazo.
b)
Civilmente: Esta interrupcin se presenta cuando existe demanda
judicial.
La interrupcin es diferente de la suspensin, es que la prescripcin se
suspende en favor de los incapaces o a favor de quienes se encuentren bajo
tutela o curadura y entre heredero beneficiario y la herencia y entre quienes
administran patrimonios ajenos como albaceas, representantes de personas
jurdicas, tutores, curadores, etc. Esto lo seala el Art. 3 de la Ley 791 de
2002.
BIENES IMPRESCRIPTIBLES:
Los bienes de uso pblico no prescriben en ningn caso ni prescriben los
bienes fiscales (Art. 2519 C.C.), tampoco prescriben los derechos
personalsimos ni algunos derechos reales sealados por el legislador como las
servidumbres discontinuas de distinta clase y la continua inaparente (Art. 939
C.C.). Recordemos que los derechos personales son las obligaciones y los
derechos reales son aquellos que se tiene sobre una cosa sin respecto de otra
persona y los derechos reales son el dominio, la herencia, usufructo, uso o
habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca. La servidumbre se
entiende como un gravamen que sufre un predio en beneficio de otro y es un
derecho real que tiene mltiples clasificaciones, son imprescriptibles las
servidumbres discontinuas como las de trnsito, la continua inaparente como
la de acueducto o alcantarillado.
El embargo no impide la prescripcin, la Corte Suprema de Justicia ha dicho
que el embargo de un bien inmueble no impide que se consuma la prescripcin
adquisitiva sobre el bien y agrega adems que la posesin no se interrumpe
con la presentacin de la demanda.
CLASES DE PRESCRIPCIN:
Puede ser adquisitiva de un derecho y extintiva de una accin. Recordemos
que la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y estos
modos son la accesin, la ocupacin, la tradicin, la sucesin por causa de
muerte y la prescripcin (Art. 673 C.C.) y segn la doctrina la ley tambin es un
modo de adquirir el dominio y recordemos tambin que por la prescripcin se
extinguen obligaciones y los modos de extinguir las obligaciones son la
convencin extintiva, el pago, la novacin, la transaccin, la remisin, la
compensacin, la confusin, la prdida de la cosa que se debe, la declaracin
de nulidad, la condicin resolutoria y la prescripcin (Art. 1625 C.C.). La

prescripcin extintiva es liberatoria porque al extinguirse la obligacin el


deudor se libera de la deuda.

LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
Por ella se adquiere el dominio de las cosas ajenas. El Art. 2518 C.C. dice Se
gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales, races o muebles,
que estn en elcomercio humano, y se han posedo con las condiciones
legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados y la prescripcin adquisitiva es de dos clases:
ordinaria y extraordinaria, esta ltima llamada por los romanos usucapin (Art.
2527 C.C.) y la prescripcin adquisitiva ordinaria tiene dos elementos: la
posesin regular no interrumpida y el paso del tiempo, as lo seala el Art.
2528 C.C.
La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo o por otra persona que
la tenga en lugar y a nombre de l, el poseedor se reputa dueo mientras otra
persona no justifique serlo (Art. 762 C.C.). En cambio la posesin regular es la
que proviene de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe (Art. 764 C.C.).

JUSTO TTULO:
Es el constitutivo o traslaticio de dominio, son ttulos constitutivos la
ocupacin, la accesin y la prescripcin y son ttulos traslaticios la venta, la
permuta, la donacin entre vivos, tambin las sentencias de adjudicacin en
juicios divisorios y los actos legales de particin. Para que haya posesin se
requieren dos elementos: el animus o intencin y corpus o el bien que se
posee. Cuando no existe animus y solo corpus nos encontramos frente a la
mera tenencia pues esta slo exige el corpus. El Art 775 C.C. seala que la
mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino en lugar
de l y el segundo elemento lo constituye el paso del tiempo y la Ley 791 de
2002 ha sealado en su Art. 4 que la prescripcin adquisitiva ordinaria para
bienes muebles opere en tres aos y para inmuebles en cinco aos.

PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA (USUCAPION):

Tiene aparentemente los mismos elementos que la prescripcin ordinaria, pero


aqu la posesin es irregular, entonces se configura con el paso del tiempo y

posesin irregular, esta ltima es la que no rene los requisitos de la posesin


regular, es decir carece de justo ttulo, de buena fe o de ambos y el tiempo
para esta prescripcin es de diez aos para todos los casos (Ley 791 de 2002
Art. 6), es decir la prescripcin adquisitiva extraordinaria requiere posesin
material irregular ininterrumpida por espacio de diez aos y se hace valer a
travs de proceso declarativo de pertenencia (Arts. 396 a 407 C.P.C.), proceso
que puede instaurar todo aquel que pretenda haber adquirido bienes por
prescripcin y el efecto jurdico ms importante es que convierte al poseedor
en propietario pues la sentencia judicial que declara la prescripcin hace las
veces de escritura pblica, la que deber inscribirse en la Oficina de Registro
de Instrumentos Pblicos.

PRESCRIPCIN EXTINTIVA:

Se refiere exclusivamente a obligaciones porque el acreedor pierde el derecho


de ejercitar sus acciones contra el deudor al prescribir la accin. La
prescripcin extingue acciones y derechos ajenos y se cuenta este tiempo
desde que la obligacin se hizo exigible. Operan dos elementos en la
prescripcin extintiva: el paso del tiempo y la inactividad del sujeto y los
trminos de prescripcin extintiva son: la accin ejecutiva para ttulos valores
es de tres aos, para ttulos ejecutivos es de cinco aos, la accin ordinaria
prescribe en diez aos.
La prescripcin extintiva se puede interrumpir de dos formas: naturalmente
cuando el deudor reconoce la obligacin y civilmente cuando opera demanda
judicial y se habla de prescripcin liberatoria por cuanto mediante esta figura el
deudor queda liberado de su obligacin toda vez que por el transcurso del
tiempo y la inactividad del titular de la accin la obligacin se extingue y al
prescribir la obligacin prescriben tambin todos sus elementos accesorios
como intereses, plazos, fianzas, etc. Finalmente debe tenerse en cuenta que
las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin se convierten en simples
obligaciones naturales (Art. 1527 nm. 2 C.C.).
El Art. 2537 C.C. seala la prescripcin de las acciones accesorias como la
accin hipotecaria o la de prenda, estas prescriben junto con la obligacin
principal o a la que acceden.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN CAMBIARIA:

El cheque: La accin cambiaria vence en seis meses contados a partir


de la fecha de su vencimiento.


La letra de cambio: La accin prescribe tres aos si es directa, y si es
por va de regreso en un ao.

El pagar y las facturas cambiarias de compraventa: Se aplican en


general lo dispuesto para la letra de cambio.
Es que la prescripcin de ttulos valores es una sancin para el tenedor del
ttulo que no inicie en tiempo las acciones pertinentes y la ley lo castiga de pre
cambio de su derecho o de accin.

LA CADUCIDAD:

Esta figura tambin extingue derechos por el paso del tiempo y es muy
parecida a la prescripcin pero en su esencia es diferente. La doctrina dice que
la caducidad es la extincin ipso jure de la facultad de ejercer un derecho o
celebrar un acto por no haberse ejercido dentro de un plazo que la ley
establece, parece confundirse esta figura con la prescripcin y sus similitudes
son el transcurso del tiempo, inactividad de la parte para el ejercicio del
derecho y la extincin de la accin y sus diferencias principales son de que la
caducidad son de orden pblico y la prescripcin no lo es, la prescripcin es
renunciable expresa o tcitamente y la caducidad no, la caducidad no admite
suspensin e interrupcin, la prescripcin en cambio si admite, la caducidad no
implica una obligacin previa porque nace de una norma legal objetiva, la
prescripcin por su parte supone la preexistencia de una obligacin pues sus
trminos comienzan a correr desde que la obligacin se hizo exigible.
CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN DE LOS TTULOS VALORES.
La caducidad de los ttulos valores est regida por los Arts. 718 C.Co. para el
cheque y 673 para la letra de cambio y para ello ha de tenerse en cuenta las
formas de vencimiento de la letra de cambio que seala el artculo citado. Se
entiende por caducidad la sancin que se le impone al beneficiario de un
cheque por no presentarlo para su pago dentro de los quince das siguientes a
la fecha prevista para el pago si es de la misma plaza, si es de distinta plaza
dentro del mes siguiente siempre y cuando el girador demuestre no haber
tenido la suficiente provisin de fondos y respecto de la prescripcin dijimos
que el cheque prescribe en seis meses, la letra de cambio en tres aos para el
obligado directo, en un ao para el obligado en va de regreso y para el pagar
y la factura cambiara de compraventa se aplican las normas de la letra de
cambio.

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Es el ms importante de los contratos dentro del contexto del Derecho
Privado, si bien no es el ms antiguo porque antes que ste existi la permuta
o trueque hoy en da es el contrato de mayor aplicacin. El Art. 1849 C.C. lo
define as: La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio. A
su vez el Art. 905 C.Co. lo define as: La compraventa es un contrato en que
una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a
pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama
precio.. Tanto el rgimen civil como el comercial lo llaman contrato y a las
partes las llaman vendedor y comprador y para ambas legislaciones existe
objeto y precio. La diferencia principal consiste en que el Cdigo Civil utiliza la
expresin dar y el Cdigo de Comercio habla de transmitir la propiedad.
Resulta ms apropiada la definicin del Cdigo de Comercio en el sentido de
que toda venta implica transmitir o transferir el dominio de la cosa vendida. El
diccionario hace sinnimas las palabras transferir y transmitir y la Corte
Suprema de Justicia ha dicho que la expresin dar contiene la obligacin de
entregar. En conclusin dar es traditar o transferir el dominio. Respecto de
otras diferencias el Cdigo Civil reglamenta la lesin enorme en la venta de
inmuebles, el Cdigo de Comercio guarda silencio; el Cdigo Civil establece el
pacto de reserva de dominio para bienes inmuebles, el Cdigo de Comercio lo
hace para bienes muebles e inmuebles. Finalmente el Art. 740 C.C. establece
que La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en
la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e
intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los
otros derechos reales., habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio y por la otra la capacidad e intencin de recibirlo.
Recordemos que el tradente es el que transfiere el dominio y el adquiriente el
que lo recibe, y los modo de adquirir el dominio de acuerdo al Cdigo Civil son
la accesin, la tradicin, la prescripcin, la ocupacin y la sucesin por causa
de muerte, a ellos debe agregrsele la ley.
TEORA DEL TTULO Y EL MODO.

El contrato de compraventa se rige por la teora del ttulo y el modo lo que


implica la realizacin de dos actos jurdicos distintos y sucesivos: el contrato
ttulo y la entrega o tradicin (modo), es decir el contrato que en la venta de
inmuebles est contenido en la escritura es el ttulo y la tradicin o entrega es
el modo que tratndose de bienes inmuebles se perfecciona con la inscripcin
en el registro.
Las caractersticas ms importantes del contrato de compraventa es de que es
bilateral, las dos partes se obligan recprocamente, bilateral, principal,
contenido en la ley, consensual o el que se perfecciona con el consentimiento
de las parte sobre la cosa y el precio y por excepcin es solemne como la venta
de inmuebles, derechos hereditarios o servidumbres, en este caso se requiere
la escritura pblica ms inscripcin en el registro para transferir el dominio, es
oneroso porque genera utilidad y gravmenes recprocos entre las partes, es
conmutativo porque existe equivalencia en las prestaciones, la cosa vendida se
mira como equivalente al precio que se paga por ella, en ocasiones es aleatorio
cuando la equivalencia es incierta, sometida al azar o suerte como cuando se
compra un billete de lotera o una cosecha; es un contrato de libre discusin
por excelencia, las partes de mutuo acuerdo convienen las clusulas, en otros
casos puede ser de adhesin como los contratos bancarios, la compra de
tiquetes areos, la compraventa de telfonos celulares, etc., y finalmente es de
ejecucin instantnea, se perfecciona con el acuerdo de las partes sobre la
cosa y sobre el precio en bienes muebles, en los inmuebles requiere de la
formalidad de escritura pblica (ttulo) y la entrega mediante la inscripcin en
el registro (modo) pero esto no cambia su esencia porque este contrato se
materializa en un solo acto, nada incide que el precio se pague por cuotas.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Los elementos de validez de todo contrato son la capacidad, el consentimiento,
el objeto y la causa lcita, y son hbiles para celebrar el contrato de venta
todos aquellos que la ley no declara inhbiles y hay incapacidades
(inhabilidades) especiales y que se clasifican as:
1.
En razn del parentesco: Es nulo el contrato entre el padre y el hijo
de familia (Art. 1852 C.C.) y se reserva al hijo sobre el cual se ejerce patria
potestad y no sobre el hijo menor y segn la Corte Suprema de Justicia este
contrato es vlido cuando se celebra entre padres e hijos mayores y tambin
cuando se realiza con dineros propios del hijo.
La expresin padre tambin cobija a la madre y esta prohibicin es para el
hijo de familia. El Art. 1852 C.C. tambin prohiba la venta entre cnyuges no
divorciados, pero parte de este artculo fue declarado inexequible por
Sentencia C-068 de 10 de Febrero de 1999 de la Corte Constitucional, lo cual

quiere decir que actualmente es vlido el contrato de compraventa celebrado


entre cnyuges no divorciados.
2.
En razn del cargo que ocupa: El Art. 1853 C.C. prohbe a los
administradores se establecimientos pblicos vender los bienes que administra
en todo o en parte, y el Art. 1854 C.C. ampla esta prohibicin para los
empleados pblicos y para quienes ejercen jurisdiccin. Ellos no pueden
comprar ni vender los bienes pblicos o particulares que estn bajo su
ministerio como tampoco los bienes en cuyo litigio intervenido y que se tengan
en pblica subasta, en caso de hacerlo habr nulidad absoluta.
3.

En razn del vnculo legal o convencional:

a.
Los guardadores, tutores y curadores no pueden comprar los bienes de
sus pupilos, si se trata de bienes muebles podrn hacerlo con autorizacin del
juez y de hacerlo sin autorizacin generara nulidad relativa pues este acto
puede ser convalidado posteriormente por el juez. Respecto de inmuebles la
prohibicin es total en todos los casos.
b.
Los albaceas o ejecutores testamentarios tampoco podrn comprar ni
vender los bienes que lleguen a sus manos por sugestin.
c.
Los sndicos de la quiebra, hoy conocidos como liquidadores tampoco
pueden comprar ni vender los bienes que tengan que ver con su gestin.
El Cdigo de Comercio tambin seala incapacidades en su Art. 906, pero al
respecto reproduce la normatividad del Cdigo Civil.
EL CONSENTIMIENTO:
Es el acuerdo de las partes sobre la cosa y sobre el precio y mediante ste la
venta se reputa perfecta cuando se trata de bienes muebles, entratndose de
bienes inmuebles deben cumplirse solemnidades como escritura pblica y
registro y el consentimiento debe estar exenta de vicios de error, fuerza y dolo.
OBJETO:
El objeto de la compraventa es la cosa vendida
CAUSA:
Es el motivo que impulsa a obrar y en la compraventa sta debe ser lcita
enmarcada en la moral y el Derecho.
ELEMENTOS OBJETIVOS DE LA COMPRAVENTA.
Dos son los elementos esenciales de la compraventa: la cosa vendida y el
precio.

DE LA COSA VENDIDA:
En la compraventa cosa es todo lo que sea susceptible de ser vendido y los
requisitos de sta son que pueda ser vendida, que exista o se espera que
exista. Las cosas que se pueden vender las seala el Art. 1866 C.C. y son todas
aquellas cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida
por la ley. Bajo este criterio preguntamos qu es lo que no se puede vender y al
respecto encontramos el siguiente listado:

El derecho a pedir alimentos (Art. 424 C.C.)

Los derechos de uso y habitacin (Art. 878 C.C.)

El derecho de suceder por causa de muerte (Art. 1520 C.C.)

Los derechos que nacen del pacto de retroventa (Art. 1942 C.C.)

Las cosas indeterminadas e indeterminables (Art. 1518 C.C.)

Las que tienen objeto ilcito

Una universalidad patrimonial en abstracto (Art. 1867 C.C.)

Los bienes de uso pblico y los fiscales (Art. 674 C.C.)

Los bienes comunes a todos por su naturaleza como la luz, el aire, el sol

La compra de cosa propia (Art. 1872 C.C.)

Las cosas embargadas pues estn fuera del comercio, salvo que el
acreedor o el juez lo consientan.

QUE LA COSA EXISTA O SE ESPERE QUE EXISTA:


Si la cosa no existe al momento de celebrar el acto el contrato no existe pues
se vende una cosa que se crea que exista pero en realidad no existe al tiempo
del contrato, este acto no produce efecto alguno porque no hay objeto. Si solo
lo saba el vendedor igualmente no hay contrato pero ste debe indemnizar al
comprador de buena fe de los perjuicios causados y si slo lo saba el
comprador el contrato tampoco existe pero ste tampoco puede pedir
indemnizacin de perjuicios al igual que el vendedor pues ste deba conocer
sobre la existencia de la cosa y si ambas partes lo saban con mayor razn, los
contratantes obraron de mala fe, pero si la cosa existe parcialmente debemos
aplicar el inc. 2 del Art. 1870 C.C. que seala que si la parte que falta es
considerable el comprador podr a su arbitrio desistir del contrato o darlo por
subsistente y en el ltimo caso a una justa casacin o rebaja del precio y falta

considerable sera aquella que impide que la cosa comprada sea apta para los
fines que busca el comprador.
El segundo caso hace referencia a que la cosa no exista pero se espera que
llegue a existir, cosa comn en la vida de los negocios, sucede por ejemplo en
las cosechas futuras, obras de arte que se encuentren en proceso de creacin,
inmuebles sobre planos y de acuerdo al Cdigo Civil estos contratos quedan
sometidos a la condicin de existir la cosa a menos que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte (Art. 1869 C.C.).
La compra de la suerte nos ubica en los contratos aleatorios que tienen
contingencia incierta de ganancia o prdida (Art. 2282 C.C.), el juego, la
apuesta y la renta vitalicia. Cuando se compra la suerte el contrato es vlido,
quien compra un billete de lotera compra la opcin de comprar o vender y en
general el juego y la apuesta no producen accin ni excepcin, una obligacin
nacida de una ria de gallos y amparada en un contrato o ttulo valor no puede
hacerse exigible judicialmente aunque los juegos de destreza o fuerza corporal
como las carreras de a pie o a caballo si producen efectos legales, as lo seala
el Art. 2286 C.C. y finalmente el Art. 2287 C.C. nos dice que la constitucin de
renta vitalicia es un contrato aleatorio, en que una persona se obliga a ttulo
oneroso a pagar a otra una renta o pensin peridica durante la vida de
cualquiera de estas dos personas o de un tercero, este contrato debe
constituirse por escritura pblica.

EL PRECIO.
Es el elemento esencial de la compraventa, si falta el precio no existe el
contrato o degenera en otro como la donacin. La doctrina ha dicho que el
precio debe ser determinado en dinero o parte en dinero y parte en otra cosa y
se requiere que el dinero valga ms que la otra cosa, caso contrario
degenerara en permuta, igualmente debe ser determinado o fcilmente
determinable.
Ej.: $500.000 o un salario mnimo mensual vigente que sea real no simulado
que corresponde a una situacin contractual verdica, que sea serio, lo
contrario es que sea irrisorio cuando no guarda proporcin con el valor real de
la cosa vendida (Art. 920 inc. 2 C.Co.).
El precio igualmente debe ser justo, debe haber un verdadero equilibrio entre
los contratantes.
LAS ARRAS.

Vienen desde el Derecho Romano, son cosas o sumas de dinero que un


contratante entrega a otro como garanta de la celebracin y ejecucin de un
contrato y pueden darse en todos los contratos y estas pueden ser:
Simples: Dan derecho a retractarse y no forman parte del precio (Art. 1859
C.C.).
Solemnes: Son partes del precio y plena prueba de la irrevocabilidad del
contrato (Art. 1861 C.C.).
El profesor Jos Alejando Vonimento seala que las arras son penitenciales o de
retractacin (Art. 1859 C.C.) y confirmatorias (Art. 1861 C.C.) las que son parte
del precio.
ARRAS SIMPLES, PENITENCIALES O DE RETRACTACIN.
Estas arras dan el derecho de retractarse del negocio y no forman parte del
precio y el trmino para retractarse lo fijan las partes libremente en el contrato
y si no lo hacen o guardan silencio la ley seala el trmino de dos meses a
partir de la fecha de la promesa.
ARRAS SOLEMNES O CONFIRMATORIAS.
Las partes no tienen el derecho de retractarse del contrato y si forman parte
del precio (Art. 1861 C.C.) y si se dan arras como parte del precio la venta se
reputa perfecta y si estas arras se incumplen el perjudicado puede demandar
el cumplimiento del contrato o la resolucin del mismo en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios y si en el contrato no se especifica qu tipo de
arras se pactan se entendern que son arras de retracto.
CLUSULA PENAL.
Se llama clusula penal pecuniaria y tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin, la define el Art. 1592 C.C. y es aquella que se pacta para
asegurar el cumplimiento de un negocio y se sujeta a una pena que consiste en
dar o hacer en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal y puede
pactarse a favor de un tercero distinto del acreedor, tiene un carcter
accesorio y la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal,
lo accesorio accede a lo principal, por tanto sirve de garanta y slo puede
exigirse a partir de la mora del deudor y una vez constituido en mora el deudor
puede el acreedor demandar simultneamente la obligacin principal y la
clusula penal.
Esta cumple las siguientes funciones de acuerdo a la doctrina:

a)
Sirve de apremio al deudor, constituye presin para que cumpla la
obligacin.
b)
Sirve de garanta, hace las veces de caucin para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal.
Si se demanda la clusula penal no podr demandarse al propio tiempo la
indemnizacin de daos y perjuicios, estos dos pedimentos son incompatibles,
as lo seala el Art. 1600 C.C. porque la clusula penal implica la estimacin
anticipada de perjuicios.
LA VENTA DE COSA AJENA:
La venta de cosa ajena es vlida sin perjuicio de los derechos del verdadero
dueo mientras no se extinga por el tiempo, pues si el vendedor no es dueo
de la cosa vendida evidente resulta que no puede transferir la propiedad pues
nadie puede transferir lo que no tiene y por tanto la validez de la venta est
sujeta a que el verdadero dueo la ratifique. Recordemos la teora del ttulo y el
modo, dos elementos distintos el contrato o ttulo y la entrega o modo; el
contrato as mismo no transmite propiedad, requiere de la entrega, en la venta
de cosa ajena vale el ttulo pero no puede ejecutarse el modo, no puede
transmitirse la propiedad de la cosa pues el que vende cosa ajena no tiene la
propiedad de la cosa vendida a menos que lo ratifique el verdadero dueo. En
conclusin el contrato como tal es vlido pero la tradicin es nula pues si el
verdadero dueo consiente la deuda confiere al comprador la tradicin, por
tanto la venta de cosa ajena vale respecto al contrato o ttulo pero no respecto
al modo o tradicin.
ACCIN DE DOMINIO O REIVINDICATORIA:
La seala el Art. 946 C.C. Es la que tiene el dueo de una cosa singular de que
no est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla y
pueden reivindicarse las cosas corporales races inmuebles excepto las cosas
muebles compradas en feria, almacn o similar y puede reivindicar la
propiedad el dueo, el que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o
fiduciaria de la cosa (Art. 950 C.C.) y esta accin se dirige contra el poseedor
actual y la Corte ha dicho que esta accin no se puede ejercer contra el
tenedor. Prescribe en diez aos (Art. 1 Ley 791 de 2002).
LA ACCIN POSESORIA:
Tiene por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos sobre ellos (Art. 972 C.C.), procede entonces slo
sobre bienes races que pueden ganarse por prescripcin y estas prescriben al
cabo de un ao completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido
(Art. 976 inc. 1 C.C.).
LA ACCIN PUBLICIANA:

La accin reivindicatoria se llama publiciana cuando se concede al que ha


perdido la posesin regular de la cosa y estaba a punto de ganarla por
prescripcin, no se requiere probar dominio sino posesin, pero esta accin no
vale contra el verdadero dueo ni contra quien alega igual o mejor derecho.
Finalmente la compra de cosa propia no vale (Art. 1872 C.C.), el comprador
tendr derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella y en este
caso el contrato ms que nulo es inexistente.

PACTOS ACCESORIOS DE LA COMPRAVENTA.


Son ciertos acuerdos o convenciones que las partes hacen por medio de
clusulas especiales al celebrar el contrato de compraventa, los pactos
accesorios son elementos accidentales del contrato. El Cdigo Civil enumera
tres pactos accesorios a la compraventa: el pacto comisorio (Art. 1935 C.C.), el
pacto de retroventa (Art. 1939 C.C.) y el pacto de retracto o pacto de mejor
comprador (Art. 1944 C.C.).
EL PACTO COMISORIO:
Por este pacto se estipula expresamente en el contrato si el comprador se paga
el precio en el plazo convenido se resuelve el contrato de venta. Se parece a la
condicin resolutoria tcita con la diferencia de que el pacto comisorio siempre
se expresa en el contrato, por eso tambin la llaman condicin resolutoria
expresa y se refiere solamente al incumplimiento del comprador, no de las
partes como ocurre en la condicin resolutoria tcita. En conclusin el pacto
comisorio slo se refiere al incumplimiento del comprador en pagar el precio
acordado y si ello sucede el vendedor tiene las siguientes acciones: exigir el
pago del precio o pedir la resolucin del contrato en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios y el Cdigo seala dos clases de pactos
comisorios: simple si aplica de acuerdo a los trminos del contrato y calificado
si se le dan 24 horas al deudor a partir de la notificacin de la demanda para
pagar la obligacin y revivir el contrato (Arts. 1935 a 1937 C.C.) y prescribe en
cuatro aos a partir del contrato.
EL PACTO DE RETROVENTA.
En este caso el vendedor de la cosa se reserva el derecho de recobrar lo
vendido rembolsando al comprador su valor. La Corte Suprema de Justicia ha
dicho que el pacto de retroventa es una venta sometida a condicin
resolutoria, en este pacto el vendedor tiene la accin de retroventa mediante la
cual busca recobrar la cosa que vendi, prescribe la accin en cuatro aos y si
se trata de bienes inmuebles debe comunicarse al comprador con seis meses
de antelacin y si es de bienes muebles con quince das.

Ej.: Los contratos que utilizan las prenderas.

EL PACTO DE RETRACTO O DE MEJOR COMPRADOR.


Lo seala el Art. 1944 C.C. Se pacta que si dentro del ao siguiente a la venta
aparece otra persona o un tercero que mejore el precio de la venta u otro
mejor comprador se resolver el contrato a menos que el primer comprador
iguale o mejore la oferta del segundo. Este pacto puede aplicarse tambin a la
permuta, al arrendamiento, al mutuo y en el fondo este pacto ha sido
considerado como un contrato de opcin, prescribe en un ao a partir de la
venta. El profesor Alejandro Vonimento seala que este pacto conlleva una
condicin resolutoria del contrato y seala que hay que entender que si el
comprador se coloca en las mismas condiciones del tercero debe ser preferido.
Finalmente el Art. 1946 C.C. estipula que tambin podrn pactarse
cualesquiera otros pactos accesorios lcitos, no slo los anteriormente
estudiados y entre estos estn el pacto de reserva de dominio, el pacto de
exclusividad, el pacto de cuota Litis y en el derecho comercial se encuentra el
pacto de preferencia contemplado en el Art. 862 C.Co., el cual al no referirse
concretamente al contrato de compraventa no ser tema de estudio.
EL PACTO DE RESERVA DE DOMINIO.
Lo contemplan los Arts. 750 y 1931 C.C. y el 952 y ss. C.Co. El pacto de reserva
de dominio puede versar sobre bienes muebles en materia civil y muebles e
inmuebles en materia comercial, se basa en que el vendedor no transfiere la
propiedad o dominio de la cosa vendida sino hasta su pago total, es una
limitacin al dominio hasta el no pago total de la cosa de gran utilizacin en las
ventas al pblico particularmente en vehculos automotores. El vendedor
conserva la propiedad o dominio de la cosa ajena, por su parte el comprador
tiene la posesin, es decir el uso y el goce y una vez pagada la cosa en su
totalidad el dominio de la misma pasa al comprador. Respecto a efectos ante
terceros la reserva de dominio debe inscribirse pues en materia mercantil slo
produce efectos a partir de su inscripcin en el registro mercantil (Art. 953
C.Co.), si se trata de vehculos automotores ante la respectiva autoridad de
trnsito y los bienes muebles deben ser singularizables (que constituyan una
unidad) como un vehculo, un computador, y no cabe sobre bienes fungibles
que se destruyan con el uso. En caso de incumplimiento en el pago por parte
del comprador el vendedor podr ejercer la accin de restitucin en los
trminos de los Arts. 948 y 966 C.Co.
PACTO DE EXCLUSIVIDAD:

Este pacto slo afecta a una de las partes, al que vende y se obliga a
suministrar bienes o servicios a la otra con exclusin de cualquier otro
consumidor o comprador y la otra parte, la que compra se obliga a su vez a no
adquirir a ningn otro proveedor el bien que all se pacta, puede obligara a
ambas partes aunque puede suceder que este pacto se suscriba dando
exclusividad solamente a una de ellas. Este pacto que tericamente sera
propio del contrato de suministro est considerado por la ley como una acto de
competencia desleal pues el Art. 19 de la Ley 256 de 1999 considera desleal
pactar en los contratos de suministro clusulas de exclusividad pues debe
advertirse que el suministro es una venta peridica, es un contrato de tracto
sucesivo a diferencia de la compraventa que es de ejecucin instantnea.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN LA COMPRAVENTA.
La regla general es que el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa y de
sanearla y el comprador a su vez tiene la obligacin de pagar el precio y de
recibir la cosa. El Art 1889 C.C. seala que la obligacin del vendedor es la
entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida y la obligacin de
entregar es transferir la propiedad y procurar la libre posesin no solo civil sino
fsica; esto es traditar en sentido jurdico, por ello el saneamiento de la cosa
vendida comprende dos aspectos: amparar al comprador en el dominio y
posesin pacfica de la cosa y responder por los vicios redhibitorios o defectos
ocultos de la cosa, por ello el saneamiento es de dos clases: saneamiento por
eviccin y saneamiento de vicios redhibitorios.

SANEAMIENTO POR EVICCIN:


El Art. 1894 C.C. dice que hay eviccin de la cosa comprada cuando el
comprador es privado del todo o de parte de ella por sentencia judicial; del
todo cuando se compra cosa ajena o un bien robado y de parte cuando el bien
soporta gravamen o carga real (hipoteca, prenda o servidumbre). La eviccin
implica entonces que al comprador se le despoje de la posesin en virtud de
sentencia judicial, para que haya eviccin se requiere que un tercero alegue
mejor derecho sobre la cosa comprada y ese tercero haya iniciado accin
judicial que prive al actual comprador de su derecho de propiedad, es entonces
cuando el vendedor debe responder o sanear por eviccin. En conclusin
eviccin es cuando el comprador es privado del todo o parte de la cosa por
sentencia judicial y saneamiento es la obligacin que surge de ello, es decir la
obligacin de sanear a cargo del vendedor, es por ello que se habla de
saneamiento por eviccin, esta figura viene del Derecho Romano y es propia de
la compraventa, pero tambin se podra aplicar al arrendamiento, el
arrendador est obligado a librar al arrendatario de toda perturbacin de la
tenencia.

El vendedor est obligado a sanear al comprador todas las evicciones que


tengan una causa anterior a la venta salvo que se haya estipulado lo contrario
en el contrato (Art. 1895 C.C.), pero si existe mala fe del vendedor probada
esta estipulacin en contrario ser nula. A su vez el Art. 1909 C.C. seala que
la estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin no
lo exime de la obligacin de restituir el precio recibido. La accin de
saneamiento la instaura el comprador perjudicado y puede intentarse
solidariamente contra los herederos del vendedor o contra cualquiera de ellos,
lo mismo sucede si son varios vendedores pero cada uno responder a prorrata
de su cuota hereditaria lo cual rige tambin para el caso de que sean varios
vendedores aclarando que la accin de saneamiento es indivisible y solo en
estos casos sera divisible. Finalmente la accin de saneamiento por eviccin
comprende dos aspectos bsicos: la accin de defensa de la cosa o denuncia
del pleito y la accin de restitucin y reparacin de perjuicios. La denuncia del
pleito por eviccin se da cuando el comprador a quien se demanda la cosa
vendida por causa anterior a la venta deber citar al vendedor para que
comparezca a defenderla (Art. 1899 C.C.), se trata de una denuncia de pleito
que sealan los Arts. 54 a 56 C.P.C., acto procesal que se hace dentro del
trmino de contestacin de la demanda.
Finalmente el saneamiento por eviccin comprende los siguientes aspectos. El
vendedor es obligado a:
1.
La restitucin del precio aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga
menos.
2.
Al pago de las costas del contrato o gastos notariales, de registro,
impuestos que hubiese pagado el comprador.
3.
La del valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a
restituir al dueo.
4.
Las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia de la
demanda.
5.
El aumento del valor que la cosa edita haya tomado por causas legales o
por transcurso del tiempo (Art. 1904 y 1907 C.C.) y en general deber
reconocer al comprador las mejoras que ste hubiere hecho.
En las ventas forzadas por remate el vendedor no es obligado a salir al
saneamiento por eviccin (Art. 1908 C.C.). Esta accin prescribe en cuatro aos
desde la fecha de la sentencia de eviccin o si la sentencia no se ha
pronunciado desde la restitucin de la cosa (Art. 1913 C.C.).
Finalmente en materia comercial la eviccin se toca de manera ms reducida
en los Arts. 940 nums. 2 y 3 y 941 C.Co. y la diferencia esencialmente radica

en que aqu la prescripcin es solo de dos aos contados a partir del momento
en que el comprador restituye la cosa, pague el precio o purgue el gravamen.
DEL SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS.
Son los defectos ocultos de la cosa vendida que el comprador no advirti al
comprar y en este caso el vendedor debe garantizar que la cosa vendida est
libre de defectos ocultos propios de la naturaleza misma del objeto del contrato
y si ello es as debe responder ante el comprador. Los vicios redhibitorios son
siempre ocultos, no pueden ser manifiestos y evidentes y es lgico que el
comprador al conocerlos probablemente no hubiese contratado o hubiese
pedido rebaja del precio pues si el vicio es manifiesto y a sabiendas se compra
no existe engao. Los requisitos de los vicios redhibitorios son:
1.

Haber existido al tiempo de la venta

2.
Ser tales que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural o
sirva imperfectamente que de conocerlos el comprador no hubiese contratado
o hubiese ofrecido menor precio.
3.
No haberlos manifestado el vendedor y ser tales que el comprador haya
podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte.
Ante la presencia de los vicios redhibitorios u ocultos el comprador tiene las
siguientes acciones: pedir la rescisin de la venta o pedir la rebaja del precio
(accin quantis minoris), lo anterior conforme al Art. 1917 C.C. Los vicios
redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o
la rebaja del precio segn mejor le pareciere y lo hace a travs de la accin
redhibitoria consagrada en el Art. 1914 C.C., si el vendedor conoca los vicios y
los ocult est obligado a pagar prejuicios adems de la restitucin del bien o
rebaja del precio.
De acuerdo al Art. 1923 C.C. la accin redhibitoria prescribe en seis meses para
bienes muebles y en un ao para bienes inmuebles y el tiempo se contar
desde la entrega real pudiendo las partes en el contrato ampliar o restringir
este plazo.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR EN LA COMPRAVENTA.


Se reducen a dos: pagar la cosa y recibirla. El Art. 1928 C.C. seala que la
principal obligacin del comprador es pagar el precio convenido y este debe
ser en dinero y en caso de incumplimiento por parte del comprador el
vendedor podr ejercer la accin resolutoria, podr pedir que las cosas vuelvan
a su estado anterior o que se cumpla tardamente en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios (Art. 1930 C.C.). Respecto de recibir la cosa el

Cdigo Civil no lo seala de manera expresa pero si lo seala el Cdigo de


Comercio, el comprador est obligado a recibir la cosa en el lugar y tiempo
estipulado, caso contrario est obligado a indemnizar. En el contrato de
compraventa se presenta la lesin enorme y existe cuando hay una
desproporcin en el justo precio de la cosa que se vende o se compra, el Art.
1947 C.C. seala que el vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende y para el
comprador viceversa.
Ej.: La cosa vendida vale $1000.000.oo y recibe como precio la suma de
$450.000.oo.
Esta accin tiene un carcter objetivo pues solamente se mira la proporcin del
precio que puede existir en el contrato que sea inferior o superior a la mitad de
justo precio para que se configure a favor de cualquiera de las partes, esta
figura viene del Derecho Romano y el precio se consideraba vil cuando era
inferior a la mitad del preio.
Esta accin slo cabe en bienes inmuebles que no se trate de ventas en
subasta pblica, que el engao sea enorme, que no se trate de contratos
aleatorios y que no haya prescrito pues la prescripcin opera en cuatro aos
contados desde la fecha del contrato. El Art. 1946 C.C. seala que el contrato
de compraventa podr rescindirse por lesin enorme, ello quiere decir que en
la promesa de venta no existe lesin enorme pues la promesa no produce una
obligacin de dar sino de hacer y cabe la lesin enorme en la hipoteca (Art.
2455 C.C.), en la permuta de inmuebles (Art. 1958 C.C.), en la clusula penal
(Art. 1601 C.C.), en el mutuo con inters (Art. 2231 C.C.), en la anticresis (Art.
2466 C.C.), en la aceptacin y particin de la herencia (Arts. 1291 y 1401 C.C.).

LA VENTA DE CUERPO CIERTO:


Si se vende como cuerpo cierto no se tiene en cuenta la extensin del predio y
la obligacin del vendedor es entregar el predio como un todo (una casa, un
apartamento) y no habr lugar para pedir rebaja o aumento del precio
cualquiera que fuere la extensin del predio, si se vende por linderos el
vendedor est obligado a entregar todo lo comprendido en ellos (Art. 1889
C.C.).

VENTA POR CABIDA:

El Art. 1887 C.C. dice: si se vende por cabida debe tenerse en cuenta la
extensin del predio y el vendedor debe responder por el nmero exacto de
metros o hectreas y esta figura se da en la venta de predios rurales o fincas.
Si la cabida real es mayor que la declarada en el contrato el comprador debe
aumentar proporcionalmente el precio salvo que el precio de la cabida que
sobre alcance en ms de una dcima parte del precio de la cabida real, en este
caso podr el comprador a su arbitrio o aumentar proporcionalmente el precio
o desistir del contrato y si desiste deben resarcirse perjuicios a su favor (Art.
1888 C.C.) y si la cabida real es menor que la declarada deber el vendedor
completarla y se aplicar en viceversa el artculo anterior. Esta accin prescribe
en un ao contado desde la entrega y se puede ejercer simultneamente con
el de la lesin enorme.

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