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1. EL CDIGO DE COMERCIO
A ANTECEDENTES
La historia del Cdigo de Comercio en el Ecuador es, en breves rasgos, la siguiente:
- Mediante ley de fecha 4 de noviembre de 1831 expedida por el Congreso Constitucional del
Estado, se autoriz al Poder Ejecutivo para que disponga se observe el Cdigo de Comercio
sancionado y promulgado en Madrid el 30 de mayo de 1829 (atribuido a Sainz Andino), con
excepcin de su Libro V que haca referencia a la administracin de justicia en los negocios de
comercio.
- Por encargo de nuestra legislatura la Corte Suprema elabor entre los aos de 1873 a 1875 un
proyecto de Cdigo de Comercio (basndose principalmente en el venezolano de 1873 y el
chileno de 1865), que fue aprobado por el Congreso en diciembre de 1875. Previo informe del
Consejo de Estado, el Presidente Borrero lo objet sin expresin de fundamentos en 1876.
Finalmente, tras consultar a una junta de jurisconsultos, el Presidente Ignacio de Veintimilla
envi a la Convencin Nacional de 1878 una comunicacin en la que se determinaban objeciones
al proyecto, las cuales fueron acogidas y se aprob el Cdigo, que rigi desde el 1 de mayo de
1882.
- Posteriormente, Eloy Alfaro expidi en 1906 un nuevo Cdigo de Comercio respecto del que se
discute si su fuente bsica fue el anterior cdigo ecuatoriano o el cdigo venezolano de 1903.
- Finalmente, la edicin del cdigo que actualmente nos rige, de 1960, fue el fruto del trabajo de
la Comisin Legislativa que integr en l de modo sistemtico las mltiples reformas que
durante aproximadamente 50 aos sufri dicho cuerpo legal.
- Del actual Cdigo de Comercio se han excluido, pero tambin agregado instituciones jurdicas.
Entre las aadidas se pueden anotar la prenda especial de comercio, la compraventa con reserva
de dominio y como sustradas constan la legislacin del sistema financiero y el fideicomiso
mercantil, siendo esta ltima en la actualidad parte de la Ley de Mercado de Valores. Como es
obvio, la dinmica del mercado y de las prcticas y de los usos mercantiles superan a la
posibilidad de actualizacin legislativa, por lo que es fundamental que el Cdigo de Comercio
mantenga a la costumbre mercantil como norma subsidiaria a la ley, incluso de forma previa al
Cdigo Civil, favoreciendo a la actividad comercial, cuando cumple las condiciones que el
mismo cdigo mercantil determina y que sern objeto de referencia ms adelante en esta gua.
B - MBITO DE APLICACIN
El Cdigo de Comercio determina explcitamente los actos y los contratos y las instituciones
jurdicas que son su objeto de regulacin sealando inicialmente los actos y los contratos que se
deben considerar como mercantiles, sin embargo de que en sus apartados incluye otras
instituciones agregadas por reformas legales especficas que sern objeto de referencia puntual
en esta gua.
El Cdigo de Comercio adems de regular los elementos objetivos del derecho mercantil, se
refiere especficamente a los subjetivos determinando la capacidad necesaria y los requisitos de
la persona que hace del comercio su forma de vida y determina sus obligaciones y derechos, as
como los que corresponden a sus dependientes y contiene instituciones propias de los
comerciantes como la suspensin de pagos o la venta de los establecimientos de comercio.
Entre las instituciones jurdicas que se han independizado del Cdigo de Comercio y que en la
actualidad son parte del ordenamiento jurdico con leyes autnomas se pueden referir las del
sistema financiero, la Ley de Compaas, la Ley de Cheques y la Ley General de Seguros,
empero de que el contrato de seguro contina siendo parte del cdigo.
C - ACTOS DE COMERCIO
El artculo 3 del Cdigo de Comercio determina los actos de comercio, ya sea de parte de todos
los contratantes o de uno de ellos solamente y son los siguientes:
- La compra y la permuta de cosas muebles, con nimo de revenderlas o permutarlas de la misma
forma u otra distinta, y la reventa o permuta de las mismas (excluyendo por lo tanto las
adquisiciones de los comerciantes para consumo particular o familiar). De igual forma la venta
de cosechas y ganados por parte de agricultores y criadores;
- La compraventa de un establecimiento de comercio y de las acciones de una compaa;
- La comisin o mandato mercantil;
- Las empresas de almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes;
- El transporte terrestre y fluvial de mercaderas, comerciantes o personas que viajen por alguna
operacin de trfico;
- El depsito de mercaderas y los actos ejecutados por las agencias de negocios mercantiles y las
empresas de martillo;
- El seguro;
- Los referidos a letras de cambio y pagars;
- Las operaciones de bancos;
- Las operaciones de corredura;
- Las operaciones de bolsa;
- Las operaciones de construccin y carena de naves, y la compraventa de naves, aparejos y
vituallas;
- Las asociaciones de armadores;
- Las expediciones, transportes, depsitos y consignaciones martimas;
- Los contratos referidos al comercio martimo como los fletamientos y prstamos a la gruesa; y,
- Los hechos que producen obligacin en los casos de averas, naufragios y salvamento.
Respecto del carcter de la enumeracin precedente de los actos de comercio no se encuentra en
la doctrina y tampoco en la jurisprudencia un criterio uniforme, mantenindose por lo tanto en
ambos mbitos tesis contradictorias: unas que afirman que la enumeracin es taxativa y otras que
es ejemplificativa.
ACTOS NO ENUNCIADOS
Sin embargo, podemos encontrar ejemplos de actos y de contratos que no siendo enunciados en
el artculo 3 del Cdigo de Comercio, constan regulados en este cuerpo legal, as por ejemplo: la
cesin, la prenda comercial, la venta con reserva de dominio, el prstamo, la fianza, la cuenta
corriente.
De igual forma, otros textos legales incluyen ciertos actos entre comerciales y contratos
mercantiles, as por ejemplo el depsito en almacenes generales de depsito, el arrendamiento
mercantil, la venta de electricidad, la asociacin o cuentas en participacin.
Finalmente, debemos hacer manifiesta la imposibilidad contenida en nuestro sistema, respecto de
la existencia de actos mixtos, es decir, civiles para uno de los sujetos de la relacin y comerciales
para otro, por cuanto de conformidad con la normativa aplicable, si concurren las circunstancias,
subjetivas u objetivas, que configuran como mercantil al acto o al contrato, este se torna
comercial.
D - REGISTRO MERCANTIL
Originalmente, segn el Cdigo de Comercio, el Registro Mercantil era un libro llevado por la
Oficina de Inscripciones, posteriormente reemplazado por el Registro de la Propiedad, pero la
Ley Orgnica de la Funcin Judicial determin la independencia orgnica del Registro Mercantil
y otorg la competencia a la Corte Suprema de Justicia para designar los cantones en los que
deba funcionar dicho Registro.
La Constitucin de la Repblica del Ecuador de 2008, determin en la Disposicin Transitoria
Primera que el rgano legislativo, deber aprobar las leyes que organicen los registros de datos.
La Ley del Sistema Nacional de Registro de Datos Pblicos, promulgada el 31 de marzo de
2010, cre y regula el sistema de registro de datos pblicos y su acceso, en entidades pblicas o
privadas que administren dichas bases o registros. Esta ley tiene como objeto garantizar la
seguridad jurdica, organizar, regular, sistematizar e interconectar la informacin, as como: la
eficacia y eficiencia de su manejo, su publicidad, transparencia, acceso e implementacin de
nuevas tecnologas. En esta ley se establece la forma de creacin y de designacin de los
registros y registradores mercantiles.
REGISTRADOR MERCANTIL
La derogada Ley Orgnica de la Funcin Judicial estableca que el registrador mercantil deba
ser nombrado por la Corte Provincial (anteriormente Corte Superior) del respectivo distrito, por
un periodo de cuatro aos en sus funciones y, adicionalmente, sealaba que los requisitos para
ser nombrado registrador mercantil eran los mismos que se requeran para acceder a la funcin
de notario.
El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial derog la precitada ley, sin embargo en este Cdigo
no existe disposicin alguna que rija a los registradores mercantiles ni de la propiedad.
Conforme a la Constitucin el sistema pblico de registro de la propiedad ser administrado de
manera concurrente entre el Ejecutivo y las municipalidades. La Ley del Sistema Nacional de
Registro de Datos Pblicos hace aplicable ese principio constitucional por el que se sustrajo del
mbito de la Funcin Judicial la designacin y el control de los registros de la propiedad y
mercantiles, entre otros. Particularmente, los registros mercantiles sern organizados y
administrados por la Funcin Ejecutiva a travs de la Direccin Nacional de Registro de Datos
Pblicos.
Al amparo de la legislacin actual, los registros de la propiedad asumirn las funciones y
facultades del registro mercantil, en los cantones en los que esta ltima dependencia no exista y
hasta tanto la Direccin Nacional de Registro de Datos Pblicos disponga su creacin y
funcionamiento.
Requisitos para ser Registrador Mercantil:
a) Ser de nacionalidad ecuatoriana;
b) Ser mayor de 18 aos y estar en el pleno ejercicio de los derechos;
c) Tener ttulo de abogado/a acreditado y/o reconocido en la institucin correspondiente;
d) Acreditar haber ejercido con probidad e idoneidad notorias la profesin por un perodo
mnimo de 3 aos;
e) No encontrarse en interdiccin civil, no ser el deudor al que se siga proceso de concurso de
acreedores y no hallarse en estado de insolvencia fraudulenta declarada judicialmente;
f) Presentar el certificado emitido por el Ministerio de Relaciones Laborales, de no encontrarse
inmerso en ninguna de las causales de impedimento legal para ejercer un cargo pblico previsto
en la Ley Orgnica del Servicio Pblico;
g) Haber sufragado, cuando se tiene obligacin de hacerlo, salvo las causas de excusa previstas
en la ley; y,
h) Los dems requisitos establecidos en la Constitucin de la Repblica y la ley
Las atribuciones y deberes del Registrador Mercantil son las contenidas en la Ley de Registro, en
el Cdigo de Comercio y en la Ley del Sistema Nacional de Registro de Datos Pblicos y su
reglamento general.
La remuneracin que percibir el Registrador Mercantil estar determinada por el Ministerio de
Relaciones Laborales, conforme la Disposicin Transitoria Dcima de la Ley del Sistema
Nacional de Registro de Datos Pblicos, as como tambin conforme a lo establecido en la Ley
Orgnica del Servicio Pblico (LOSEP).
La designacin se realizar para un perodo fijo de 4 aos, con una sola reeleccin, mediante
concurso de mritos y oposicin ser organizado y ejecutado por la Directora o Director
Nacional de Registro de Datos Pblicos. (Art. 9 Resolucin 022-DN-DINARDAP-2011)
Corresponde a la Directora o Director Nacional de Registro de Datos Pblicos autorizar la
OMISIN DE REGISTRO
Si los comerciantes omitieren hacer el registro de los documentos enunciados sufrirn una multa
por cada caso de omisin, e indemnizarn, adems, los daos y perjuicios que con ella causaren
(Art. 36 CCo).
El acto inscrito se presume conocido por todos, pero el que debe inscribirse y no se lo ha hecho
es inoponible a terceros, cuando no ineficaz, como en los casos de otorgamiento de matrculas de
comercio, la autorizacin al menor para comerciar o la autorizacin para ejercer el cargo a
martilladores y corredores (Art. 35 CCo).
E - COSTUMBRE MERCANTIL
En general la costumbre constituye derecho nicamente si la ley se remite a ella. En el presente
caso, el Cdigo de Comercio, en su artculo cuarto expresamente seala: las costumbres
mercantiles suplen el silencio de la Ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes,
CASOS PARTICULARES
Adems de esta remisin a la costumbre de manera general, existen remisiones particulares que
se diferencian por no exigir a los hechos que las constituyan los cuatro requisitos antes
enunciados, esto lo podemos encontrar en: los efectos del contrato de compraventa (Art. 188 . 2
CCo); el transporte de pasajeros (Art. 258 CCo.); el contrato de comisin (Arts. 389 y 399 CCo);
la cuenta corriente (Art. 539 num. 3 CCo); el depsito mercantil (Art. 565 CCo); el fletamento
(Art. 764 CCo); y, el comercio martimo (Arts. 871 num. 1 y 899 CCo).
Finalmente se establece que en los casos no especialmente resueltos por el Cdigo de Comercio,
se debe aplicar de forma supletoria las disposiciones del Cdigo Civil (Art. 5 CCo).
Es decir, que son aplicables a las relaciones calificadas como mercantiles en primer lugar las
leyes de la materia, en segundo lugar, y cuando sta falte, la costumbre mercantil con las
condiciones que el Cdigo de Comercio exige y, finalmente, a falta de ambas, las normas del
Cdigo Civil.
2. EL COMERCIANTE
A GENERALIDADES
COMERCIANTE: PERSONA NATURAL Y PERSONA
JURDICA
Comerciante es la persona que, teniendo capacidad para contratar, hace del comercio su
profesin habitual. Puede ser comerciante tanto la persona natural como la jurdica (Art. 2 CCo).
INCAPACIDADES
Hay tres clases de incapacidades:
a) Incapacidad absoluta:
En este grupo se incluyen las personas que por causas naturales carecen de voluntad o no pueden
expresarla: los dementes, los menores impberes (varn que no ha cumplido 14 aos; y la mujer
que no ha cumplido 12 aos) y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Los actos de los incapaces absolutos no generan ni an obligaciones naturales, y no admiten
caucin (Art. 1463 CC).
b) Incapacidad relativa:
Es aquella que tienen ciertas personas en razn de su edad o en virtud de determinadas
circunstancias legales: menores adultos (mujeres entre 12 y 18 aos; hombres entre 14 y 18
aos), quienes se hallan en interdiccin de administrar sus bienes (ebrios consuetudinarios,
toxicmanos, disipadores) y las personas jurdicas.
Los actos realizados por estas personas pueden tener valor bajo ciertos aspectos establecidos en
las leyes, por ejemplo el menor adulto puede celebrar vlidamente un contrato de trabajo (Art.
1463 CC).
c) Incapacidades especiales:
Se produce en virtud de la prohibicin que la ley impone a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos en ciertas circunstancias (por ejemplo, es nulo el contrato de compraventa otorgado entre
cnyuges).
Toda persona que segn las disposiciones del Cdigo Civil, tiene capacidad para contratar, la
tiene tambin para ejercer el comercio (Art. 6 CCo).
PERSONA JURDICA
Actualmente, en el caso de que una persona jurdica realice actividades de comercio, la
inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de constitucin o de la resolucin que
autoriza su domiciliacin en el pas para el caso de las sucursales de compaas extranjeras, surte
los mismos efectos que la matrcula de comercio. Sin embargo como anotamos anteriormente, es
necesario tambin cumplir con obligaciones de carcter tributario para poder ejercer cualquier
actividad econmica, as como obtener los permisos de los rganos e instituciones de control,
dependiendo de la rama del comercio que se explote.
2. CONTABILIDAD
Estn obligadas a llevar contabilidad y declarar el impuesto en base a los resultados que arroje la
misma todas las sociedades. Tambin lo estarn las personas naturales y sucesiones indivisas que
al primero de enero operen con un capital o cuyos ingresos brutos o gastos anuales del ejercicio
inmediato anterior, sean superiores a los lmites que en cada caso se establezcan en el
Reglamento, incluyendo las personas naturales que desarrollen actividades agrcolas, pecuarias,
forestales o similares.
Las personas naturales que realicen actividades empresariales y que operen con un capital u
obtengan ingresos inferiores a los previstos en el inciso anterior, as como los profesionales,
comisionistas, artesanos, agentes, representantes y dems trabajadores autnomos debern llevar
una cuenta de ingresos y egresos para determinar su renta imponible.
Para efectos tributarios, las asociaciones, comunas y cooperativas sujetas a la vigilancia de la
Superintendencia de la Economa Popular y Solidaria, con excepcin de las entidades del sistema
financiero popular y solidario, podrn llevar registros contables de conformidad con normas
simplificadas que se establezcan en el reglamento.
La contabilidad se llevar por el sistema de partida doble, en idioma castellano y en dlares de
los Estados Unidos de Amrica, tomando en consideracin los principios contables de general
aceptacin, para registrar el movimiento econmico y determinar el estado de situacin
financiera y los resultados imputables al respectivo ejercicio impositivo (Art. 19 y 20 LORTI).
Todo comerciante est obligado a llevar contabilidad en los trminos que establece la Ley de
y pasivos.
En el Libro de Caja se asientan todas las partidas de entrada y salida de dinero, recopilando al fin
de cada mes todas las de cada cuenta distinta al pie del ltimo da del mes (Art. 43 Cco).
Los comerciantes que ejercen el comercio al por menor, pueden registrar las operaciones de su
giro en un solo libro, encuadernado, forrado y foliado, en el que asentarn diariamente, y en
resumen, las compras y ventas que hicieren al contado, y detalladamente, las compras y ventas
que se realizaron a plazos con su respectiva amortizacin. Esta disposicin por si sola no asegura
al comerciante minorista el cumplimiento de sus obligaciones como sujeto pasivo de control
gubernamental, pues, independientemente de la forma en que lleve a cabo sus operaciones
(mayoreo o menoreo) debe asegurar el cumplimiento de las tributarias con el Municipio en el
que las lleve a cabo y con el Sistema de Rentas Internas.
Al iniciar sus negocios y al fin de cada ao, harn y suscribirn en el mismo libro, el inventario
de todos sus bienes, muebles e inmuebles, crditos y dbitos (Art. 44 CCo).
Los comerciantes podrn llevar, adems de los libros que se prefijan como necesarios, todos los
auxiliares que estimen conducentes para el mayor orden y claridad de sus operaciones, siempre
que renan todos los requisitos prescritos para los libros necesarios. (Art. 52 CCo).
- Prohibiciones: No se puede alterar en los asientos el orden y la fecha de las operaciones
descritas, ni dejar espacios en blanco en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos.
No se pondr asientos al margen ni se har interlineaciones, raspaduras o enmiendas. Se
encuentra prohibido borrar los asientos o parte de ellos y arrancar hojas, alterar la
encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros (Art. 45 Cco).
Cuando se cometan errores u omisiones al formar un asiento, se salvarn en otro distinto, en la
fecha en que se notare la falta (Art. 46 CCo).
- Valor Probatorio: Los libros llevados conforme a las disposiciones legales antes detalladas
sern admitidos como medios de prueba en juicios entre comerciantes, por hechos de comercio.
Los asientos de los libros solo harn fe contra su dueo respecto a personas no comerciantes; y
estos ltimos aceptarn lo positivo y negativo que de ellos resulte (Art. 47 CCo).
Al comerciante no se le admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos
contables. Los libros que adolezcan de alguno de los vicios enunciados no tendrn valor en juicio
a favor del comerciante a quien pertenezcan. De existir diferencias con otro comerciante, por
hechos mercantiles, se decidir por los libros de ste, siempre que estuvieren acorde a las
disposiciones sobre contabilidad que hemos establecido (Art. 49 CCo).
Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn segn el mrito
que suministren las dems pruebas rendidas (Art. 50 CCo).
La prueba de la contabilidad puede solicitarse por una de las partes litigantes o de oficio (a
peticin del juez) dentro del proceso. Esta prueba consiste en la exhibicin de los libros
contables; si el comerciante contraviene la orden de exhibir alguno de sus libros, ser juzgado
por los asientos de los libros de su colitigante (si estuvieren arreglados a las disposiciones del
Cdigo de Comercio) (Art. 48 Cco).
En el caso de que un juez ordene de oficio la presentacin de los libros de comercio, solo se
examinar el asiento contable materia de la discusin y no la totalidad de la contabilidad. Esto se
debe a la reserva que tiene el comerciante sobre el manejo de su negocio (secretos profesionales),
por lo cual el comerciante no ser obligado a trasladar sus libros fuera de su oficina mercantil y
el examen se har a presencia del dueo o de la persona que este designe (Art. 55 CCo).
Salvo los casos expresamente determinados en la Ley, tampoco podrn ordenarse de oficio, ni a
instancia de parte, la manifestacin y examen general de los libros de comercio, sino en los casos
de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de sociedades, legales o convencionales,
quiebra y en el de denuncia o demanda por indicios de abuso de la personalidad jurdica de
compaas o de empresas unipersonales de responsabilidad limitada, en perjuicio de terceros.
Por los fraudes, abusos o vas de hecho que se cometan a nombre de compaas y otras personas
naturales o jurdicas, sern personal y solidariamente responsables:
- Quienes los ordenaren o ejecutaren, sin perjuicio de la responsabilidad que a dichas personas
pueda afectar;
- Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga ste; y,
- Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitucin.
Salvo los casos excepcionales expresamente determinados en la ley, la inoponibilidad de la
personalidad jurdica solamente podr declararse judicialmente, de manera alternativa, o como
una de las pretensiones de un determinado juicio por colusin o mediante la correspondiente
accin de inoponibilidad de la personalidad jurdica de la compaa deducida ante un juez de lo
civil y mercantil del domicilio de la compaa o del lugar en que se ejecut o celebr el acto o
contrato daoso, a eleccin del actor.
La actividad de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada que encubra la consecucin
de fines ajenos a la misma, o constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la
buena fe, o se utilice para defraudar derechos de terceros, se imputar directa y solidariamente al
gerente-propietario y a las personas que la hubieren hecho posible, quienes respondern civil y
penalmente en forma personal por los perjuicios causados. En general, por los fraudes, abusos o
vas de hecho que se cometan a nombre de las empresas unipersonales de responsabilidad
limitada, sern personal y solidariamente responsables quienes los hubieren ordenado y/o los que
los hubieren ejecutado.
- Conservacin de los libros de contabilidad: La ley exige que el comerciante y sus herederos
conserven los libros de su contabilidad y sus comprobantes, por todo el tiempo que dure su giro,
hasta que termine la liquidacin de sus negocios y hasta por diez aos despus (Art. 57 CCo).
inversin o cualquier entidad que, aunque carente de personera jurdica, constituya una unidad
econmica o un patrimonio independiente del de sus miembros.
Las personas naturales y las sociedades indivisas que realicen actividades empresariales y cuyo
capital propio que al 1 de enero de cada ejercicio impositivo supere los USD $ 60.000, o cuyos
ingresos brutos anuales del ejercicio inmediato anterior sean superiores a USD $ 100.000, o
cuyos costos y gastos anuales, imputables a la actividad empresarial, del ejercicio fiscal anterior
hayan sido superiores a USD $80.000.
En el caso de personas naturales que tengan como actividad econmica habitual la de
exportacin de bienes debern obligatoriamente llevar contabilidad, independientemente de los
lmites establecidos anteriormente.
Las personas naturales que realicen actividades empresariales y que operen con un capital o
generen ingresos o gastos inferiores a los sealados anteriormente, as como los profesionales,
comisionistas, artesanos, agentes, representantes y dems trabajadores autnomos debern llevar
una cuenta de ingresos y egresos con base en la cual determinarn su renta imponible (Art. 38
RALORTI).
- Principios generales: Los estados financieros deben ser preparados de acuerdo a los principios
del marco normativo exigido por el organismo de control pertinente y servirn de base para la
elaboracin de las declaraciones de obligaciones tributarias, as como tambin para su
presentacin ante los organismos de control correspondientes. Para fines tributarios los
contribuyentes cumplirn con las disposiciones y dems normativa tributaria emitida por el
Servicio de Rentas Internas.
La contabilidad se llevar por el sistema de partida doble, en idioma castellano y en dlares de
los Estados Unidos de Amrica. Para las sociedades en las que su organismo de control
pertinente no hubiere emitido disposiciones al respecto, la contabilidad se llevar con sujecin a
las disposiciones y condiciones que mediante resolucin establezca el Servicio de Rentas
Internas.
En caso de que los documentos soporte de la contabilidad se encuentren en un idioma diferente
del castellano, la administracin tributaria podr solicitar al contribuyente las traducciones
respectivas de conformidad con la Ley de Modernizacin del Estado, sin perjuicio de las
sanciones pertinentes. Previa autorizacin del organismo competente, en su caso, la contabilidad
podr ser bimonetaria, es decir, se expresar en dlares de los Estados Unidos de Amrica y en
otra moneda extranjera.
Los activos denominados en otras divisas, se convertirn a dlares de los Estados Unidos de
Amrica, de conformidad con la tcnica contable, al tipo de cambio de compra registrado por el
Banco Central del Ecuador. Los pasivos denominados en moneda extranjera distinta al dlar de
los Estados Unidos de Amrica, se convertirn a esta ltima moneda, con sujecin a dichas
normas, al tipo de cambio de venta registrado por la misma entidad. (Art. 39 RALORTI).
- Contador: La declaracin hace responsable al declarante y, en su caso, al contador que firme la
declaracin, por la exactitud y veracidad de los datos que contenga. Se admitirn correcciones a
las declaraciones tributarias luego de presentadas, slo en el caso de que tales correcciones
impliquen un mayor valor a pagar por concepto de impuesto, anticipos o retencin y que se
realicen antes de que se hubiese iniciado la determinacin correspondiente.
Cuando tales correcciones impliquen un mayor valor a pagar por concepto de impuesto, anticipos
o retencin, sobre el mayor valor se causarn intereses a la tasa de mora que rija para efectos
tributarios. Cuando la declaracin cause impuestos y contenga errores que hayan ocasionado el
pago de un tributo mayor que el legalmente debido, el sujeto pasivo presentar el
correspondiente reclamo de pago indebido.
En el caso de errores en las declaraciones cuya solucin no modifique el impuesto a pagar o
implique diferencias a favor del contribuyente, siempre que con anterioridad no se hubiere
establecido y notificado el error por la administracin ste podr enmendar los errores,
presentando una declaracin sustitutiva, dentro del ao siguiente a la presentacin de la
declaracin. Cuando la enmienda se origine en procesos de control de la propia administracin
tributaria y si as sta lo requiere, la declaracin sustitutiva se podr efectuar hasta dentro de los
seis aos siguientes a la presentacin de la declaracin y solamente sobre los rubros requeridos
por la Administracin Tributaria.
Las declaraciones e informaciones de los contribuyentes, responsables o terceros, relacionadas
con las obligaciones tributarias, as como los planes y programas de control que efecte la
Administracin Tributaria son de carcter reservado y sern utilizadas para los fines propios de la
administracin tributaria.(Art.101 LORTI) (Art. 37 RALORTI)
Quienes incumplieren esta disposicin, sern sancionados con multa de mil a cinco mil sucres
(actualmente USD $0,04 a USD $0,20) y su contabilidad no tendr valor legal alguno (Art. 24
Lcon).
Nota:
El texto antes mencionado fue declarado inconstitucional, en virtud de la Res. 0038-2007-TC
(R.O. 336-2S, 14-V-2008), en donde se establece el pleno ejercicio de la libertad, para elegir
voluntariamente el ingreso a las diversas Cmaras o a los Colegios Profesionales.
c) Reglas contenidas en Resoluciones de la Superintendencia de Compaas
Mediante las resoluciones Nos. 06.Q.ICL003 y 004, la Superintendencia de Compaas
estableci que tanto las Normas Internacionales de Auditora y Aseguramiento NIAA y de
Informacin Financiera NIIF, son de aplicacin obligatoria para quienes ejercen funciones de
auditora y para las entidades sujetas a control y vigilancia de esta entidad, en lo que se refiere al
registro, preparacin y presentacin de estados financieros.
De acuerdo a las anteriores resoluciones estas normas eran aplicables a partir del 1 de enero del
2009, sin embargo mediante Resolucin No. 08.G.DSC.010 (R.O. 498, 31-XII-2008) se
estableci el siguiente cronograma para la aplicacin obligatoria de las Normas Internacionales
de Informacin Financiera NIIF:
- A partir del 1 de enero del 2010: Las compaas y los entes sujetos y regulados por la Ley de
Mercado de Valores, as como todas las compaas que ejercen actividades de auditora externa.
- A partir del 1 de enero del 2011: Las compaas que tengan activos totales iguales o
superiores a US $ 4000.000,00 al 31 de diciembre del 2007; las compaas Holding o tenedoras
de acciones, que voluntariamente hubieren conformado grupos empresariales; las compaas de
economa mixta y las que bajo la forma jurdica de sociedades constituya el Estado y entidades
del sector pblico; las sucursales de compaas extranjeras u otras empresas extranjeras estatales,
paraestatales, privadas o mixtas, organizadas como personas jurdicas y las asociaciones que
stas formen y que ejerzan sus actividades en el Ecuador.
- A partir del 1 de enero del 2012: Las dems compaas no consideradas en los dos grupos
anteriores.
En todos los casos se establece el ao anterior al de aplicacin como perodo de transicin,
dentro del cual debern elaborar y presentar sus estados financieros comparativos con
observancia de las Normas Internacionales de Informacin Financiera NIIF.
4. CORRESPONDENCIA
Todo comerciante debe llevar un Libro Copiador de Cartas, en que copiar ntegra y literalmente
las cartas y telegramas que escribiere sobre sus operaciones, unas en pos de otras sin dejar
blancos y guardando el orden de sus fechas; o llevar un copiador de prensa en que se copien
todas sus cartas, telegramas, etc., foliado y con su ndice correspondiente (Art. 58 CCo).
No se aceptarn textos testados o interlineados, las palabras enmendadas se salvarn al pie de la
copia de cada carta. En estos libros no se dejarn hojas intermedias en blanco, ni debern estar
mutilados (Art. 61 CCo).
Se conservarn en legajos y en orden, todos los telegramas y cartas que reciban los comerciantes
con relacin a sus negociaciones y giro, anotando en su dorso, la fecha en que los contestaron, o
si no dieron contestacin (Art. 62 CCo).
5. PATENTE MUNICIPAL
Estn obligados a obtener la patente, y al pago de los valores correspondientes al impuesto de
patentes, los comerciantes y las personas naturales, jurdicas, sociedades, nacionales o
extranjeras, domiciliadas o con establecimiento en la respectiva jurisdiccin municipal o
metropolitana que ejerzan permanentemente actividades comerciales. (Art. 547 COOTAD).
Previo a ejercer una actividad econmica de carcter comercial e industrial se deber obtener una
patente anual, previa inscripcin en el registro que mantendr, para estos efectos, cada
Municipalidad. Dicha patente se la deber obtener dentro de los treinta das siguientes al da final
del mes en el que se inician esas actividades, o dentro de los treinta das siguientes al da final del
mes en que termina el ao (Art. 545 COOTAD).
Mediante ordenanza se establecer la tarifa del impuesto anual en funcin del patrimonio de los
sujetos pasivos de este impuesto dentro del cantn (Art. 548 COOTAD).
Los artesanos, calificados como tales por la Junta Nacional de Defensa del Artesano, estn
exentos del impuesto a la patente municipal (Art. 550 COOTAD).
1. CORREDORES
CONCEPTO
Los corredores son intermediarios que facilitan a los comerciantes la conclusin de sus contratos.
Su labor se caracteriza por tener independencia e imparcialidad, pues no actan como
representantes de ninguna de las partes que intervienen en los contratos (Art. 74 CCo).
Los corredores son comerciantes, ya que las operaciones de corredura son actos de comercio y a
ellas se dedican habitualmente. En consecuencia, tienen la obligacin de inscribirse en la
matrcula de comercio del cantn donde vayan a laborar y pueden ser declarados en quiebra, la
cual se presumir fraudulenta (Art. 85 CCo).
CLASES
El Cdigo de Comercio distingue entre corredores pblicos y privados.
Son corredores oficiales pblicos aquellos que han recibido el ttulo correspondiente del
Presidente de la Repblica, previa oposicin, rendicin de juramento y de fianza o hipoteca ante
un juez de lo civil de la plaza en la cual vayan a ejercer sus funciones (Arts. 76 y 77 CCo).
Son corredores libres o privados aquellos que ejercen la corredura sin ser titulados siempre que
no se hallaren inmersos dentro de alguna de las prohibiciones establecidas por el Cdigo de
Comercio (Art. 100 CCo).
OBLIGACIONES
De acuerdo al Cdigo de Comercio son obligaciones de los corredores:
- Ejecutar por s mismos las operaciones encomendadas, es decir sus funciones son ;
- Proponer con sinceridad las mencionadas operaciones, sin inducir a error a los contratantes;
- Guardar secreto sobre las mismas, si los contratantes as lo exigen;
- Llevar los libros que la ley les impone y presentarlos en caso de requerimiento judicial;
- Entregar a cada uno de los interesados, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la
conclusin de un negocio, un extracto firmado por ellos y por los interesados, del asiento
incluido en su registro;
- Declarar sobre los precios corrientes y sobre las negociaciones en que intervinieren, con
referencia a lo constante en sus registros, cuando as se exija judicialmente; y,
- Asistir a la entrega de las mercaderas y efectos vendidos por su mediacin, cuando lo pidiere
alguna de las partes (Art. 81 CCo).
RESPONSABILIDAD
De la misma manera el Cdigo de Comercio seala que los corredores responden por:
- La identidad y capacidad de las personas que contraten por su intermedio. Por lo cual, cuando
hayan intervenido incapaces, respondern de los perjuicios directamente resultantes de dicha
incapacidad.
- De la realidad de los endosos en que intervengan, en las negociaciones de ttulos valores
endosables (Art. 84 CCo).
Se establece tambin que cuando los corredores se encargan de comprar o vender efectos
pblicos, asumen el papel de comisionistas y quedan personalmente obligados a pagar el precio o
a hacer la entrega de los efectos. nicamente en este caso, los corredores pueden demandar a su
nombre el precio de las mercaderas, su devolucin por falta de pago o ejercer los dems
derechos que nazcan del contrato (Art. 89 CCo).
Finalmente, los corredores no responden por la cantidad ni la calidad de las mercaderas
vendidas, salvo en el caso de mala fe (Art. 94 CCo).
PRESCRIPCIN DE ACCIONES
Las acciones por operaciones de corredura, entre el corredor y quien lo emple, prescriben en
dos aos contados desde la fecha en que se concluy la operacin (Art. 102 CCo).
2. MARTILLADORES
CONCEPTO
Los martilladores son oficiales pblicos que habitualmente realizan remates o subastas por causa
de quiebra, remate voluntario u otra que designe la Ley (Art. 104 CCo).
En su labor, actan como mandatarios o comisionistas del dueo del bien que se remata. Bajo
este fundamento, son normas supletorias las que regulan la comisin para la venta mercantil.
Al igual que los corredores, tienen la calidad de comerciantes, pues se dedican habitualmente a
actividades consideradas como actos de comercio. En consecuencia, tambin tienen la obligacin
de inscribirse en la matrcula de comercio del cantn donde vayan a laborar, inscribir la
autorizacin para operar en el respectivo Registro Mercantil y pueden ser declarados en quiebra,
la cual se presumir fraudulenta (Art. 116 CCo).
SUBASTA O REMATE
Se entiende por subasta o remate la venta pblica propuesta de viva voz y concertada con quien
ofrece mayor precio. Toda venta as realizada es al contado y no admite posturas a plazos (Art.
111 CCo).
La venta por subasta se entender perfeccionada an cuando no se haya extendido ni firmado el
acta respectiva, la que deber ser suscrita por el martillador y dos personas que hayan concurrido
a dicho acto como postores o simplemente como testigos (Art. 112 CCo).
Las reclamaciones contra el martillador por su actuacin en el remate, no suspendern la
diligencia, dando derecho al perjudicado a reclamar la indemnizacin por daos y perjuicios ante
un juez de lo civil (Art. 113 CCo).
SUSPENSIN O DIFERIMIENTO
Por regla general, la subasta no puede suspenderse o diferirse, salvo el caso de falta de posturas
que cubran la base. En este caso se deber sealar nuevo da y hora para la venta, previo el
cumplimiento de los requisitos establecidos para el primer sealamiento (Art. 109 CCo).
De no presentarse postores en el segundo sealamiento, el acreedor podr pedir que se le
adjudique la prenda por el valor de la base establecida por el remate, o que se vuelva a sealar
da y hora para la venta. En este caso el remate comenzar con cualquier postura que se presente,
aunque no cubra la base sealada (Art. 109 CCo).
PRESCRIPCIN DE ACCIONES
Las acciones por operaciones de martillo entre el martillador y los comitentes prescriben en dos
aos contados desde la fecha en que concluy la operacin (Art. 116 CCo).
3. FACTORES
Factores son las personas que tienen a su cargo la direccin de alguna empresa o estn
autorizadas para contratar respecto de todos los negocios que conciernen a la misma, por cuenta
y nombre del titular de dicha empresa.
En la prctica son ms conocidos como gerentes o administradores. Es el primero entre los
empleados del comerciante, aunque se encuentra investido de una representacin general.
Los factores slo pueden delegar su encargo a otra persona cuando tengan para ello autorizacin
expresa de sus principales.
Los factores son los gerentes de una empresa, de un establecimiento mercantil o fabril o de un
ramo de ellos, que lo administran por cuenta del dueo o principal, de quien han recibido un
poder especial. Es decir, son mandatarios de naturaleza particular (Art. 117 CCo).
La amplitud de su poder es una nota caracterstica de su labor, pues se entiende que los factores
han sido autorizados para todos los actos que comprende el giro ordinario del negocio cuya
administracin se les encomend. Sin embargo el dueo del negocio tiene la facultad de
restringir expresamente sus atribuciones en el poder conferido (Arts. 120 y 121 CCo).
4. DEPENDIENTES
Son dependientes las personas que desempean constantemente algunas tareas propias de un
empresa mercantil en nombre y por cuenta de su titular.
Todos los actos de los dependientes, obligarn a su principal en todas las operaciones que les
tuviere encomendadas.
De acuerdo al Cdigo de Comercio, dependientes son los empleados subalternos que el
comerciante tiene a su lado para que lo auxilien en sus operaciones, obrando bajo su direccin
(Art. 123 CCo).
Se diferencian de los factores en cuanto a la extensin de las atribuciones conferidas: los factores
se entienden investidos de un poder amplio para la administracin del negocio o de un ramo de
ste. Los dependientes, en cambio, si bien representan al principal, slo lo hacen en un campo
determinado del negocio y no requieren de poder especial. As, el dependiente no puede obligar
al principal, a menos que ste le confiera expresamente la facultad de ejecutar, a su nombre,
ciertas y determinadas operaciones concernientes a su giro (Art. 125 CCo).
Se necesita que el principal autorice al dependiente por escritura pblica, para que ste ejerza las
siguientes facultades: firmar correspondencia; girar, aceptar o endosar letras de cambio o
libramientos; y, suscribir obligaciones. La autorizacin que se d al dependiente viajero tambin
debe observar esta formalidad (Art. 126 CCo).
Los dependientes debern expedir a nombre del propietario del negocio los recibos que otorgaren
siempre que vendan al por menor o al por mayor pero de contado y verificando el pago en el
mismo almacn en que sirvan. Si las ventas se hicieren a crdito o si debieren verificarse los
pagos fuera del almacn, los recibos sern firmados necesariamente por el principal o por
persona autorizada para cobrar (Art. 127 CCo).
Los asientos contables hechos por el dependiente encargado de ello, tendrn el mismo valor que
si fueren hechos por el principal (Art. 128 CCo).
PROHIBICIONES
Se prohbe a factores y dependientes:
1. Delegar las funciones a su cargo sin consentimiento del principal (Art. 134 CCo).
2. Comerciar por su cuenta o tomar inters, en nombre propio o ajeno -y sin autorizacin
expresa- en negociaciones del mismo gnero que las del establecimiento para el que trabajan
(Art. 135 CCo).
D - SUSPENSIN DE PAGOS
CONCEPTO
La suspensin de pagos es el estado en el cual se constituye el comerciante -persona natural o
jurdica- que poseyendo bienes suficientes para cubrir todas sus deudas no puede cumplir
puntualmente con las obligaciones contradas (Art. 1012 CCo).
Se trata de un mecanismo legal que previene la declaratoria de quiebra y sus negativas
consecuencias gracias a la concesin de un tiempo de espera, no mayor de dos aos, para que el
comerciante pague sus deudas.
PROCEDENCIA
El requisito bsico para que el comerciante pueda acogerse a los beneficios de la suspensin de
pagos es la posesin de bienes suficientes para cubrir el pasivo. Bajo este supuesto, el
comerciante podr pedir que se le declare en este estado en los siguientes casos:
- Si prev la imposibilidad de cumplir sus obligaciones en las fechas de sus respectivos
vencimientos; o,
- Si se presenta dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al vencimiento de una obligacin
insatisfecha (Arts. 1012 y 1013 CCo).
Para las compaas que no cumplen las condiciones mnimas y para las personas naturales que
ejercen el comercio procede la va de la suspensin de pagos.
PROCEDIMIENTO
Para que un comerciante sea considerado en estado de suspensin de pagos es necesaria la
declaratoria del juez de lo civil de su domicilio, previo el cumplimiento de los siguientes pasos:
1.- Presentacin de la demanda.- El comerciante deber presentar una demanda en la cual
expondr claramente los sucesos o motivos en que se funde y el tiempo que solicite para pagar
sus obligaciones, que no podr exceder dos aos. Es necesario acompaar a la demanda un
estado detallado y valorado de sus activos y pasivos y la lista de los acreedores, sus domicilios e
importe de sus crditos (Art. 1014 CCo).
2.- Emisin de un decreto de suspensin provisional de pagos.- Siempre que el juez considere
que la demanda se present conforme a derecho y que son justos los motivos expuestos deber
decretar la suspensin provisional de los pagos y ordenar que se cite a los acreedores para que
comparezcan a una junta. Decretada esta suspensin el juez deber nombrar un interventor,
previa aceptacin y juramento (Arts. 1015 y 1016 CCo).
3.- Presentacin del balance formado por el interventor.Una vez nombrado el interventor,
deber confrontar el inventario presentado por el actor con las existencias y pasivos del mismo
con lo cual deber realizar un inventario propio el cual deber ser entregado en veinte das (Arts.
1016 y 1019 CCo).
Si el balance formado por el interventor arrojare un activo del diez por ciento menor que el
pasivo o apareciere que antes de presentada la demanda de suspensin de pagos ya haban
crditos vencidos, no habr lugar a la concesin de la solicitud de suspensin de pagos y el juez
deber declarar la quiebra del comerciante y continuar con el trmite legal correspondiente (Arts.
1020 y 1021 CCo).
4.- Celebracin de la junta de acreedores.-Dentro de los dos meses siguientes a la fecha del
decreto de suspensin provisional de pagos debe celebrarse la respectiva junta de acreedores. En
esta junta se conocer primero el informe del interventor y el balance por l formado, despus se
abrir la discusin y si las dos terceras partes de los concurrentes estn de acuerdo en que se
conceda la suspensin de pagos, el juez dictar sentencia.
5.- Concesin de la suspensin de pagos por medio de la sentencia correspondiente.Mediante sentencia, el juez deber aprobar el acuerdo al que llegaron los acreedores, sin
embargo en ningn caso la suspensin de pagos podr durar ms de dos aos contados desde la
fecha en que se decret la suspensin provisional (Arts. 1022 y 1023 CCo).
E - CMARAS DE COMERCIO
GENERALIDADES
Las cmaras de comercio son personas jurdicas de derecho privado, capaces de ejercer derechos
y contraer obligaciones (Art. 2 LCC).
Adems de estar sometidas a las leyes vigentes del pas, se rigen especialmente por la Ley de
Cmaras de Comercio y por los Estatutos y Reglamentos de las Cmaras de Comercio de cada
cantn (Art. 2 LCC).
CONFORMACIN
Las cmaras de comercio pueden constituirse en cada cantn, siendo su sede la cabecera
cantonal. La Ley de Cmaras de Comercio establece que para este efecto se debe contar con un
capital mnimo de trescientos mil sucres (actualmente USD $12) repartido por lo menos, entre
veinte comerciantes matriculados (Art. 1 LCC).
- Cooperar para la orientacin de la poltica comercial interior y exterior del pas, y recomendar
la suscripcin de tratados comerciales, o insinuar la denuncia de los mismos, cuando haya
motivo para ello a los rganos competentes;
- Adoptar los medios convenientes para procurar el desarrollo de las fuentes de riqueza pblica y
particular, y el desenvolvimiento de los negocios comerciales;
- Colaborar con los rganos y funciones del Estado en el estudio de adecuadas soluciones de los
problemas comerciales;
- Propugnar el mejor entendimiento de la empresa privada representada por el comercio, entre
otras.
La Federacin Nacional de Cmaras de Comercio tiene bsicamente dos rganos fundamentales
(Art. 36 LCC):
La Asamblea General.- Se encuentra constituida por un delegado de cada una de las cmaras,
mismo que debe ser elegido por el Directorio de cada Cmara (Art. 37 LCC).
El Consejo Directivo.- Est integrado por cinco miembros, uno pertenece a la Cmara de
Comercio de Quito; otro a la Cmara de Comercio de Guayaquil; un tercero, a las Cmaras de las
capitales de provincias de la Sierra, alternativamente entre ellas; el cuarto, a las Cmaras de
Comercio de las capitales de provincias de la Costa; y el quinto corresponde a las Cmaras de las
cabeceras cantonales que no sean capitales de provincia (Art. 41 LCC).
AFILIACIN
La obligatoriedad de la afiliacin de los comerciantes a la cmara de comercio correspondiente
que estuvo prevista en la Ley de Cmaras de Comercio, fue declarada inconstitucional por la
Resolucin No. 0038-2007-TC (R.O. 336-2S, 14-V-2008) del anterior Tribunal Constitucional,
por lo tanto el ejercicio de derecho de asociacin en este gremio de comerciantes es facultativo.
SANCIONES
- El afiliado que ha sido declarado en quiebra, deja de pertenecer a la cmara de comercio
respectiva, y no puede afiliarse a ninguna otra del pas, mientras no se produzca su rehabilitacin
(Art. 19 LCC).
- El afiliado que ha dejado de satisfacer sus cuotas ordinarias por ocho mensualidades, por lo
menos, es requerido por el Presidente de la cmara para que efecte el pago dentro del plazo de
treinta das. De no cumplir, el afiliado pierde su calidad de tal, y la cmara solicita a los jueces
competentes la cancelacin de la matrcula de comercio (Art. 26 LCC).
- El comerciante que, mediante sentencia ejecutoriada, hubiere sido condenado por defraudacin,
es separado de la respectiva cmara y no puede reingresar a ella sin previa resolucin del
Directorio de la misma (Art. 20 LCC).
- El afiliado que hubiere sido separado de una cmara, no puede pertenecer a otra, an cuando su
negocio cambie de localidad, a menos que se haya rehabilitado del motivo o causa de separacin
(Art. 21 LCC).
- Las compaas o agentes de transporte que introdujeren mercadera de contrabando, sern
separados de las respectivas cmaras de comercio, sin otro requisito que el de la verificacin del
contrabando por la autoridad competente (Art. 22 LCC).
- Las cmaras de comercio pueden solicitar al Departamento de Cambios del Banco Central del
Ecuador, se cierre el despacho de los comerciantes que hubieren faltado a la seriedad en los
negocios o incurrido en dolo o engao a las transacciones comerciales, en la observancia de los
contratos, y, en general, en el cumplimiento de sus obligaciones (Art. 18 LCC).
Si el responsable fuere un exportador extranjero, las cmaras de comercio pueden solicitar,
documentadamente al Departamento de Cambios del Banco Central del Ecuador que no autorice
pedidos al exportador declarado culpable, en tanto no solucione satisfactoriamente los reclamos
de los importadores (Art. 18 LCC).
BENEFICIOS
El Art. 33 de la Ley de Cmaras de Comercio, seala de manera general que stas gozan de
exoneracin de impuestos fiscales y municipales, tasas y contribuciones vigentes.
Adems otras leyes especficas contemplan varias exoneraciones, as por ejemplo:
En general estn exentos exclusivamente del pago de impuestos, pero no de tasas ni de
contribuciones especiales:
- El Estado, las municipalidades, los consejos provinciales, las entidades de derecho pblico, las
empresas pblicas constituidas al amparo de la Ley Orgnica de Empresas Pblicas y las
entidades de derecho privado con finalidad social o pblica;
- Las instituciones del Estado, las municipalidades u otras entidades del gobierno seccional o
local, constituidos con independencia administrativa y econmica como entidades de derecho
pblico o privado, para la prestacin de servicios pblicos;
- Las empresas de economa mixta, en la parte que represente aportacin del sector pblico;
- Las instituciones y asociaciones de carcter privado, de beneficencia o de educacin,
constituidas legalmente, siempre que sus bienes o ingresos se destinen a los mencionados fines y
solamente en la parte que se invierta directamente en ellos;
- Las medidas dispuestas en el proceso de exclusin y transferencia de activos y pasivos, de una
entidad del Sistema Financiero Nacional, de acuerdo con el Cdigo Orgnico Monetario y
Financiero, bajo cualquier modalidad;
- El proceso de fusin extraordinario de las entidades del Sistema Financiero Nacional, de
acuerdo con el Cdigo Orgnico Monetario y Financiero, y reenumrese los siguientes
numerales. Igual exencin tendrn las cooperativas de ahorro y crdito cuando se fusionen con
otras;
Para fines de la determinacin y liquidacin del impuesto a la renta, estn exonerados
exclusivamente los siguientes ingresos:
- Los dividendos y utilidades, calculados despus del pago del impuesto a la renta, distribuidos
por sociedades nacionales o extranjeras residentes en el Ecuador, a favor de otras sociedades
nacionales o extranjeras, no domiciliadas en parasos fiscales o jurisdicciones de menor
imposicin o de personas naturales no residentes en el Ecuador. Esta exencin no aplica si el
beneficiario efectivo, en los trminos definidos en el reglamento, es una persona natural
residente en Ecuador;
- Los obtenidos por las instituciones del Estado y por las empresas pblicas reguladas por la Ley
Orgnica de Empresas Pblicas;
- Aquellos exonerados en virtud de convenios internacionales;
- Bajo condicin de reciprocidad, los de los estados extranjeros y organismos internacionales,
generados por los bienes que posean en el pas;
- Los de las instituciones de carcter privado sin fines de lucro legalmente constituidas,
definidas; siempre que sus bienes e ingresos se destinen a sus fines especficos y solamente en la
parte que se invierta directamente en ellos. Los excedentes que se generaren al final del ejercicio
econmico debern ser invertidos en sus fines especficos hasta el cierre del siguiente ejercicio.
Para que las instituciones antes mencionadas puedan beneficiarse de esta exoneracin, es
requisito indispensable que se encuentren inscritas en el Registro nico de Contribuyentes,
lleven contabilidad y cumplan con los dems deberes formales. El Estado, a travs del Servicio
de Rentas Internas verificar en cualquier momento que las instituciones a que se refiere este
numeral, sean exclusivamente sin fines de lucro, se dediquen al cumplimiento de sus objetivos
estatutarios y, que sus bienes e ingresos se destinen en su totalidad a sus finalidades especficas,
dentro del plazo establecido en esta norma. De establecerse que las instituciones no cumplen con
3. CONTRATOS DE COMERCIO
A - GENERALIDADES
El Art. 1454 del Cdigo Civil define el contrato de la siguiente manera: contrato o convencin
es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
En esencia el contrato es un vnculo jurdico por medio del cual las partes dan origen a
obligaciones que pueden ser mutuas. En el contrato de compraventa, por ejemplo, una parte se
obliga a entregar la cosa vendida y la otra a pagar su precio.
a) Intencionalidad
Es el nimo que tienen los contratantes y que ayuda a la tipificacin del contrato. Por ejemplo,
para que la compraventa sea mercantil y no civil se tendr en cuenta el nimo de revender.
b) Elemento personal
El contrato es mercantil desde el momento en que se celebra con un comerciante (Art. 140 CCo).
Por ejemplo, el contrato de depsito no es considerado mercantil si no rene las circunstancias
siguientes:
- Que tanto el depositante como el depositario tengan la calidad de comerciantes; y,
- Que se haga el depsito a consecuencia de una operacin mercantil (Art. 564 CCo).
c) Elemento objetivo
El elemento objetivo consiste en la materia sobre la cual trata el contrato, por tanto el contrato es
mercantil si su objeto consiste en cualquier acto de comercio establecido en la Ley, incluso an
cuando las partes no sean comerciantes (Art. 3 CCo).
1.- CAPACIDAD
Toda persona que, segn las disposiciones del Cdigo Civil, tiene capacidad para contratar, la
tiene igualmente para ejercer el comercio, por lo cual toda persona es legalmente capaz excepto
las que la ley declara incapaces, tal como detallamos anteriormente (Art. 6 CCo) (Art. 1462 CC).
2.- CONSENTIMIENTO
Se rige tambin por las reglas del Cdigo Civil, por tanto para que haya un contrato mercantil
debe haber un consentimiento vlido y libre de vicios. Los vicios que pueden afectar el
consentimiento son: error, fuerza y dolo (Arts. 1461 y 1467 CC)
En el mbito mercantil, a diferencia del civil, se atiende con especial inters la formacin del
consentimiento, cuyo primer paso es la oferta, misma que consiste en la declaracin unilateral de
voluntad destinada a obtener efectos a travs de una respuesta.
a) Requisitos de la oferta:
- Debe provenir de persona capaz para celebrar el contrato que propone.
- La propuesta debe ser completa, es decir, con los elementos esenciales del contrato propuesto.
- Debe dirigirse a persona capaz.
- Debe tener la forma necesaria para el acto o contrato propuesto.
b) Clases de oferta:
- Escrita
Este tipo de oferta es necesaria en los contratos mercantiles solemnes, por ejemplo el contrato de
venta con reserva de dominio. Dada la aprobacin pura y simple de la propuesta, el contrato
queda perfeccionado y surte todos sus efectos legales (Art. 145 y 165 CCo).
La propuesta hecha por escrito debe ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si las
partes residieren en la misma plaza y, si en distintas plazas, a la vuelta del primer correo que
salga despus de las veinticuatro horas de recibida la propuesta. Al vencer estos plazos, la
proposicin se tiene por no hecha (Art. 142 CCo).
- Verbal
Para que la propuesta verbal de un negocio obligue a quien lo ha propuesto, la misma debe ser
aceptada inmediatamente, salvo que haya concesin voluntaria de plazo (Art. 141 CCo).
- Vlida
Existen dos clases:
- La oferta vlida condicionada, es aquella que consiste en la propuesta dirigida a persona
determinada, bajo la condicin de que al tiempo de aceptarse existan los efectos ofrecidos sin
alteracin de precio.
- La oferta con especial validez es la propuesta en firme. El proponente podr arrepentirse en el
tiempo que medie entre el envo de la propuesta y la aceptacin, siempre que no se hubiere
comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato dentro de un plazo
determinado (Art. 143 CCo).
En general, las ofertas son vlidas dentro de los plazos voluntarios o legales siempre que no
ocurran los siguientes supuestos posibles, que dejaran sin valor las propuestas:
- Muerte o incapacidad legal del oferente (Art. 146 CCo);
- Vencimiento de los plazos legales o convencionales (Art. 143 CCo); y,
- Retractacin del proponente (Art. 144 CCo).
c) Retractacin:
En el Cdigo de Comercio se trata de retractacin tempestiva que significa oportuna, producida
en tiempo hbil. (Art. 144 CCo).
Al ser la oferta un acto unilateral de voluntad, la persona que la emite puede dejarla sin efecto,
siempre que no medie renuncia previa de retractacin.
Nuestra legislacin acepta la posibilidad de que el oferente se retracte, sin embargo deber pagar
todos los gastos en que hubiera incurrido el receptor de la propuesta para su cumplimiento y
aceptacin. Adems tendr la obligacin de pagar daos y perjuicios (Art. 144 CCo).
El oferente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar cumpliendo el contrato propuesto,
sin embargo no queda a juicio del receptor de la oferta elegir entre el pago o el cumplimiento
(Art. 144 CCo).
e) Perfeccionamiento:
Una vez dada la aceptacin pura y simple de la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado y surte todos sus efectos legales. Sin embargo, si la aceptacin es condicional o se
hacen modificaciones a la propuesta, esto se tendr como nueva propuesta (Arts. 145 y 146
CCo).
Para que la aceptacin sea vlida debe:
a) darla una persona capaz; y,
b) la afirmacin debe ser pura, simple, y oportuna, es decir dentro del plazo, legal o voluntario.
El lugar de celebracin del contrato es el lugar de residencia del aceptante de la propuesta
primitiva o la propuesta modificada (Art. 147 CCo).
3.- OBJETO
Todo contrato o declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de
dar, hacer o no hacer, inclusive el simple uso o tenencia de la cosa (Art. 1454 CC).
Pueden ser objeto de un contrato no slo cosas existentes al tiempo de su celebracin, sino
tambin cosas que se espera que existan; pero es necesario que en uno y otro caso sean
comerciables, y que estn determinadas, al menos en cuanto a su gnero (Art. 1477 CC).
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y legalmente posible, es decir el objeto no
puede encontrarse prohibido por las leyes, ni ser contrario a las buenas costumbres o al orden
pblico (Art. 1477 CC).
Se debe tomar en cuenta que si el objeto no es mercantil, no quiere decir que no haya contrato, lo
que ocurre es que se convierte en un contrato civil, modificndose por tanto sus efectos.
5.- SOLEMNIDADES
El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria solamente la tradicin de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales,
de manera que sin ellas no surte ningn efecto alguno; y es consensual cuando se perfecciona por
el solo consentimiento de las partes (Art. 1459 CCo).
En el caso de los contratos mercantiles, la ley establece cuales requieren del cumplimiento de
formalidades para su validez. El contrato de prenda por ejemplo debe celebrarse por escrito y
cumplir con los requisitos que determine la ley para cada clase de contrato (primer artculo
agregado a continuacin del Art. 568 CCo).
Otro ejemplo que podemos citar es el caso de la venta de la totalidad de las mercaderas o efectos
de un comerciante, este contrato se debe realizar por escritura pblica, bajo pena de nulidad (Art.
183 CCo).
Cuando las leyes de comercio exigen como requisito de forma del contrato que conste por
escrito, ninguna otra prueba es admisible. A falta de esta formalidad, el contrato se tiene por no
celebrado (Art. 165 CCo).
Otra clase de solemnidad exigida comnmente es la inscripcin o registro del contrato, por
ejemplo: para que tenga valor legal el contrato de prenda especial de comercio se lo debe
registrar en el libro correspondiente del Registrador Mercantil de cada cantn o en su defecto del
Registrador de la Propiedad (Art. (II) Seccin II agregada despus del Art. 575 Cco).
Es nula toda clusula que autorice al acreedor para apropiarse de la prenda, o para disponer de
ella en otra forma que la prescrita.
B - COMPRAVENTA MERCANTIL
CLASES DE COMPRAVENTAS
- Venta ordinaria;
- Venta de la totalidad de mercaderas o efectos de un comerciante;
- Venta con reserva de dominio.
En este captulo vamos a referirnos a las dos primeras y la tercera ser tratada por separado en el
siguiente captulo.
(Art. 1732 CC). Sin embargo se deben tomar en cuenta adicionalmente los siguientes elementos:
a) Elemento material: Exclusivamente ser mercantil el contrato de compraventa de bienes
muebles; no el de bienes inmuebles (Art. 3 CCo).
b) Elemento subjetivo: En el contrato de compraventa mercantil debe existir en las partes
contratantes un elemento intencional muy claro: el nimo de revender (Art. 3 CCo).
REQUISITOS ESENCIALES
1.- CAPACIDAD
Se aplica la regla general de capacidad en lo civil y las especiales respecto del comerciante,
tratadas anteriormente.
2.- CONSENTIMIENTO
La compraventa mercantil se perfecciona con el acuerdo de las partes.
- En primer lugar, cuando la cosa es designada solamente por su especie, se trata de una
venta pura y simple; no hay facultad de examinarla (Art. 170 CCo).
- Cuando son designadas por su especie y el comprador se reserva expresamente el examen
sin fijar plazo para hacerlo, se trata de un contrato sujeto a condicin suspensiva. La ley
establece un plazo de tres das para que se verifiquen los bienes objeto del contrato, a partir
del da en que el vendedor requiera al comprador para el examen. Si el comprador no
realiza el examen dentro de este tiempo, se tendr por desistido del contrato (Art. 171
CCo).
- Cuando se trata de mercaderas que se acostumbra comprar probndolas, es tambin un
contrato bajo condicin suspensiva de que la cosa sea sana y de regular calidad. Se
entiende que el comprador se reserva el derecho de examinarlas dentro del plazo de tres
das desde que es notificado por el vendedor para el examen (Art. 172 CCo).
En este tipo de contrato se debe realizar la designacin de la nave que transporta o debe
transportar la mercadera, solo con esta designacin quedar perfeccionado el contrato y
por tanto tendr efectos legales. Este es tambin un contrato condicional que queda
subordinado a la llegada de la nave designada (Art. 177 CCo).
4.- EL PRECIO
De acuerdo al Cdigo de Comercio, no hay compraventa si los contratantes no convienen
en el precio o en la manera de determinarlo (Art. 184 CCo).
b) Las partes han convenido que sea un tercero quien fije el precio
i) Puede dejarse al arbitrio de un tercero, la determinacin del precio si consintieren en ello
las dos partes (Art. 1748 CC).
ii) Si el tercero no fija el precio, podr hacerlo cualquier persona que convinieren los
contratantes, en caso de que no haya convencin no habr compraventa (Art. 1748 CC).
iii) Sin embargo, si se entreg la cosa objeto del contrato, aunque el tercero no haya fijado
precio alguno, se deber pagar aquel que tuvo la cosa en el lugar y da de la celebracin del
contrato (Art. 185 CCo).
FORMAS DE ENTREGA
Adems de las formas de entrega propias del contrato civil, en la compraventa mercantil se
podr realizar de las siguientes formas:
SANEAMIENTO
A pesar de lo expresado anteriormente, el vendedor est obligado a sanear las mercaderas
vendidas y a responder por los vicios ocultos que contengan, conforme a las reglas
establecidas en el contrato de compraventa civil (Art. 191 CCo).
Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes: haber existido al tiempo de
la venta; ser tales que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural; y, que el
vendedor no los haya manifestado por lo cual el comprador los ignorara sin mediar
negligencia de su parte (Art. 1799 CC).
Este tipo de vicios garantizan al comprador la facultad de interponer accin redhibitoria,
misma por la que puede solicitar que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el
precio de la cosa vendida (Art. 1798 CC).
Debe tomarse en cuenta, que en materia comercial la accin redhibitoria prescribe en seis
meses contados desde el da de la entrega real. Para las mercaderas despachadas al
extranjero, prescribe en un ao (Art. 191 CCo).
RECEPCIN DE LA MERCADERA
El comprador tiene la obligacin de recibir la mercadera comprada, sin embargo, si
rehsa recibirla sin justa causa, el vendedor podr solicitar la resolucin de la venta con
indemnizacin de perjuicios, o el pago del precio con los intereses legales, para este efecto
deber poner las mercaderas a disposicin del juzgado correspondiente para que ordene
su depsito y venta en subasta, por cuenta del comprador.
El vendedor igualmente podr solicitar el depsito, siempre que el comprador retarde la
recepcin de las mercaderas, en este caso, sern cargo del comprador los gastos de
traslacin de las mercaderas al depsito y de su conservacin en l (Art. 198 CCo).
a) Mercaderas
Son los bienes muebles de un comerciante destinados al trfico que realiza. Cuando se
vende la totalidad de mercaderas, por lo general se incluyen tambin objetos auxiliares
como vitrinas, mostradores, decoraciones, etc.
b) Efectos de comercio
La nocin no es tan clara y se puede confundir con la de mercaderas. Existe sin embargo,
un concepto propio en materia mercantil: efectos de comercio son los ttulos negociables
que prueban la existencia de una deuda de corto plazo en provecho del portador, sirviendo
el ttulo para la exigencia del pago. Por ejemplo, letra de cambio, pagar a la orden,
factura, carta de porte, etc.
Sin embargo, nos inclinamos a pensar que el legislador quiso referirse al fondo de
comercio, pues sta es una nocin ms amplia que comprende elementos muebles
corporales e incorporales desarrollados por un comerciante para crear, conservar e
incrementar su negocio.
- Elementos corporales: mercaderas;
- Elementos incorporales: clientela, nombres y marcas de comercio, emblemas, insignias y
sellos de comercio, el derecho de llave y elementos variados (por ejemplo: autorizaciones
para el funcionamiento del establecimiento comercial).
La venta del inmueble donde funciona el establecimiento no se incluye en este contrato
mercantil, pues la venta de bienes races es estrictamente civil.
FORMA Y REQUISITOS
Para que los contratos de venta con reserva de dominio surtan efecto entre las partes y
respecto de terceros, la ley prev dos solemnidades: la celebracin del contrato por medio
de escritura privada y la inscripcin en el Registro Mercantil (tercer artculo agregado a
continuacin del Art. 202 CCo).
a) Celebracin por escritura privada.El contrato se extender en tres ejemplares, uno para el vendedor, otro para el comprador
y el tercero para la Oficina de Registro. En el contrato constarn los siguientes datos:
- Nombre, apellido, profesin y domicilio del vendedor y del comprador;
- Descripcin exacta de los objetos vendidos;
- Lugar donde se los mantendr durante la vigencia del contrato;
- Precio de venta;
- Fecha de venta;
- Forma y condiciones de pago con la indicacin de haberse emitido letras de cambio,
pagars a la orden u otros documentos u obligaciones que aseguren el crdito y sealando si
se ha constituido prenda comercial; y,
- Firma de las partes (tercer artculo agregado a continuacin del Art. 202 Cco).
Dicho contrato lo suscribirn las partes y se lo inscribir en el Registro Mercantil de la
b) Inscripcin en el Registro Mercantil.El contrato de venta con reserva de dominio se inscribir en el registro mercantil de la
respectiva jurisdiccin y, en los lugares en que no exista, se inscribir en el Registro de la
Propiedad (cuarto artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo). La jurisdiccin
corresponde a la del lugar en que, contractualmente, se define que permanecer el bien
objeto del contrato.
El registrador llevar un libro especial para registrar estos contratos y archivar el tercer
ejemplar que le entreguen los contratantes, sentando en las copias de estos la
correspondiente razn de inscripcin, lo mismo que de las cesiones, modificaciones o
reformas que hicieren los contratantes. Podr otorgar copias o certificaciones cuando se lo
solicitare.
b) Derechos del vendedor respecto a la cosa.El comprador no podr celebrar contrato alguno sobre el bien vendido con reserva de
dominio, pues ste queda en condicin de objeto ilcito hasta que se haya cancelado
totalmente el precio, momento en el cual se configura la transferencia de dominio. En caso
de suscribirse algn contrato, ste ser nulo y no dar derecho alguno a terceros por
ningn concepto (octavo artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
Sin embargo, el vendedor puede autorizar expresamente y por escrito al comprador para
que celebre contrato de venta, permuta, arrendamiento o prenda sobre el bien que
adquiere con reserva de dominio. Slo en este caso sern vlidos tales contratos.
Adicionalmente, las cosas vendidas con reserva de dominio no pueden sacarse fuera del
pas y tampoco pueden ser entregadas a terceras personas, salvo que exista autorizacin
escrita del vendedor (octavo artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
202 CCo).
- El vendedor podr exigir de terceros la entrega de la cosa vendida y adems demandar al
comprador el pago inmediato de la totalidad del precio (octavo artculo agregado a
continuacin del Art. 202 CCo).
- Si se produce una desaparicin dolosa de las cosas vendidas con reserva de dominio, o se
destruyen los signos de identificacin como: marcas, nmeros, seales, el comprador
quedar sometido a las sanciones establecidas anteriormente (octavo artculo agregado a
continuacin del Art. 202 CCo).
- Si la cosa adquirida con reserva de dominio, estando asegurada por el comprador,
pereciere, se deteriorare o fuere afectada de tal manera que haya lugar al pago de una
indemnizacin, el vendedor podr cobrar las cantidades debidas por los aseguradores para
hacerse el pago de todo lo que le estuviere adeudando el comprador. De existir un saldo, el
vendedor se lo entregar al comprador (dcimo quinto artculo agregado a continuacin del
Art. 202 Cco).
- Cuando por incumplimiento del comprador, los objetos vendidos con reserva de dominio,
volvieren a poder del vendedor, el aumento del valor de aquellos, y los objetos que se
adhirieren o incorporaren por cualquier concepto, quedarn en beneficio del vendedor
(undcimo artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
cancelado. Probados estos hechos, el juez revocar las providencias de embargo o secuestro
si ya las hubiere dictado (dcimo tercer artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
e) Derechos del vendedor en relacin con el contrato en s.El vendedor puede ceder los derechos que se estipulan en el contrato y en la ley. Este
traspaso de derechos a un tercero, reviste la forma de una cesin ordinaria, por lo que
debern cumplirse los requisitos siguientes (dcimo sexto artculo agregado a continuacin
del Art. 202 CCo):
- Entrega del contrato;
- Manifestacin expresa en la que se haga constar la transferencia;
- Determinacin de la fecha y del nombre del cesionario;
- Firma del cedente;
- Notificacin al comprador del bien (si el deudor comparece en la cesin del crdito se
tiene por notificado); y,
- Inscripcin de la cesin en el correspondiente libro del Registrador Mercantil, debiendo
adems sentarse en el correspondiente contrato la razn de haber sido registrada.
Esta obligacin del vendedor subsiste hasta quince das posteriores al vencimiento del pago
de la cuota o de la totalidad del precio. Transcurridos estos quince das cesar esta
obligacin y el vendedor podr hacer uso de las acciones que la ley le concede (noveno
artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
Podra existir mala fe de parte del vendedor si se negara a recibir el pago con el propsito
de que el comprador caiga en mora y poder ejercer contra l la accin de recuperacin del
objeto vendido. Ante esta actitud negativa del vendedor, el comprador dispuesto al
cumplimiento, podr realizar el pago por consignacin en un juzgado.
De acuerdo al Cdigo Civil, consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a
virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona (Art. 1615 CC).
- A la devolucin del saldo positivo que resultare del remate: El comprador tendr derecho
a la devolucin del saldo positivo que pudiese haber luego del remate de la cosa vendida
con reserva de dominio (dcimo artculo agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
- A ser notificado de la cesin del contrato: Sin la notificacin de la cesin, sta no surtir
efectos respecto del comprador ni de terceros (sptimo artculo agregado a continuacin del
Art. 202 CCo).
- A ejercer las acciones de saneamiento: Por eviccin y por vicios redhibitorios consagradas
tanto en el Cdigo de Comercio como en el Cdigo Civil (Art. 191 CCo y Art. 1798 CC).
- A la adquisicin del dominio del bien: Una vez que el comprador ha pagado la totalidad
del precio, se produce la extincin de la reserva del dominio y adquiere para s el dominio
de la cosa vendida. El comprador exigir que conste expresamente la cancelacin en el
contrato, adems exigir la devolucin de los documentos que suscribi en garanta (letras
de cambio, pagars, etc.) e inscribir el contrato cancelado en el Registro Mercantil
(primero y sexto artculos agregados a continuacin del Art. 202 CCo).
ACCIN PENAL
En caso de que el comprador otorgue contratos tendientes a transferir el dominio de la cosa
sin haber cancelado la totalidad del precio y sin autorizacin del vendedor, podr ser
enjuiciado penalmente, teniendo en cuenta que la pena aplicable sera la de prisin de dos
meses a tres aos (Art. 575 CP).
Este juicio se inicia por orden del juez de lo civil ante quien se verifique la disposicin del
bien. Igual sancin se aplicar al comprador que dolosamente haga desaparecer las cosas
adquiridas con reserva de dominio; que las deteriore o destruya; que altere marcas,
nmeros, seales o que por cualquier medio impida su identificacin (octavo artculo
agregado a continuacin del Art. 202 CCo).
PRESCRIPCIN
Las acciones legales que pueden ejercerse en esta materia se sustancian en juicio verbal
sumario y prescriben en el plazo de tres aos, contados a partir de la fecha del vencimiento
del pago del precio de la cosa vendida con reserva de dominio (dcimo sptimo y dcimo
octavo artculos agregados a continuacin del Art. 202 CCo).
D - TRANSPORTE
CONCEPTO
Se define al Contrato de Transporte como el acuerdo por medio del cual un Porteador o
Transportador llmese Armador, Agente Naviero o Fletador se compromete con el dueo
de la carga directamente o a travs de un Embarcador (Freight Forwarder) o de un Agente
de Aduana a transportar una carga desde un puerto de origen hasta un puerto de destino
por el pago de una suma denominada flete.
Es un contrato por el cual una persona se obliga, por cierto precio, a conducir de un lugar a
otro a un comerciante o a una persona que viaja por alguna operacin de trfico o a
CARACTERSTICAS
a) Consensual: El contrato de transporte se perfecciona con el acuerdo de las partes, en el
momento que las mismas expresan su voluntad y por tanto desde este instante el contrato
produce todos sus efectos. Por tanto, no es solemne ni real.
b) Bilateral: La doctrina considera a este contrato como bilateral porque al momento de su
perfeccionamiento surgen obligaciones mutuas para las partes que intervienen: el
transportista debe conducir de un lugar a otro, personas y cosas; y, el pasajero o remitente
debe pagar los fletes del transporte.
c) Oneroso: Este contrato es oneroso puesto que, tal como seala el Cdigo de Comercio,
una parte se obliga, a cambio de un precio, a conducir personas o cosas de un lugar a otro.
d) De tracto sucesivo: Su duracin o ejecucin es continuada, puesto que las prestaciones
CARTA DE PORTE
Las cartas de porte y conocimiento de embarque son documentos relacionados al embarque
y cargamento de mercancas. Ambas son emitidas por los transportistas a los cargadores y
dan detalles e instrucciones sobre el envo. Sin embargo, existen importantes diferencias
jurdicas entre las cartas de porte y los conocimientos de embarque. Como resultado,
dependiendo de la situacin, es preferible utilizar un tipo sobre el otro.
Tal como sealamos anteriormente, el contrato de transporte es consensual y por tanto no
PRDIDAS Y AVERAS
La mercadera se transportar a riesgo y ventura de la persona que invistiere el cargo de
propietario de ella. Por consiguiente, sern de su cuenta las prdidas y averas que sufran
durante la conduccin por caso fortuito, fuerza mayor o vicio propio de la mercadera
entendiendo como casos de fuerza mayor los accidentes que no pueden preverse ni
impedirse con la prudencia, diligencia, cuidado y los medios propios que acostumbran los
porteadores inteligentes y precavidos.
Sin embargo, el porteador ser responsable aun en estos casos si un hecho o culpa suya
hubiere contribuido al advenimiento del caso fortuito o si no hubiere empleado toda la
diligencia y pericia necesaria para hacer cesar o atenuar los efectos del accidente o avera
(Art. 221 CCo).
RESOLUCIN
ACCIONES Y PRIVILEGIOS
La indemnizacin a causa de retardo, prdidas o averas a favor del cargador goza de
privilegio de segunda clase sobre los instrumentos principales y accesorios del transporte.
Sin embargo este privilegio cesa:
1. Si las mercaderas hubiesen pasado a tercer poseedor, por ttulo legtimo, despus de
transcurridos tres das desde la entrega; y,
2. Si dentro de los treinta das siguientes a la entrega, el porteador no hiciere uso de su
derecho, aunque las mercaderas no hayan pasado a tercer poseedor.
En ambos casos, slo queda a los porteadores el derecho de simples acreedores personales
(Art. 247 Cco).
Por otra parte, el porteador si no pudiera entregar las mercaderas al consignatario o a sus
dependientes por no encontrarlos o no poder descubrirlos segn el texto de la carta de
porte podr solicitar al juez competente el reconocimiento pericial de los objetos
transportados y si fuere del caso el depsito y la venta de la parte de los mismos que cubra
el valor del porte (Art. 239 CCo).
E COMISIN
CONCEPTO
Es un contrato por el cual una persona llamada comitente encarga la gestin de actos de
comercio a otra llamada comisionista que deber ejercerlos en su propio nombre pero por
cuenta del comitente (Art. 374 CCo).
De la anterior definicin podemos sealar que las caractersticas ms importantes del
contrato de comisin son las siguientes:
- La comisin puede ser realizada para la ejecucin de todo tipo de negocios;
- La comisin es un tipo de mandato de comercio que debe reunir los siguientes elementos:
el comisionista deber actuar siempre en nombre propio; el encargo debe realizarse para
un negocio mercantil determinado; y, el comisionista debe ser una persona que se dedique
profesionalmente a ello; y,
- Es un contrato consensual, es decir para su perfeccionamiento es suficiente el mero
acuerdo de voluntades.
Como sealamos anteriormente el contrato de comisin es un tipo de mandato por lo cual
las disposiciones constantes en el Cdigo Civil sobre este contrato son subsidiariamente
aplicables al de comisin (Art. 2020 CC).
Una de las caractersticas de la comisin es que el comisionista acte siempre en nombre
propio, si el acto de comercio encomendado se realiza bajo el nombre del comitente se
aplican exclusivamente las normas del mandato civil (Art. 377 CCo).
Todo tipo de contrato de mandato mercantil dar derecho al mandatario para exigir una
remuneracin por el desempeo de la gestin y de no haber convenio previo respecto del
monto de la misma se estar al usual de la plaza de ejecucin para determinarla (Arts. 377
y 389 CCo).
Se puede, adems, pactar el pago de una comisin de garanta a favor del comisionista por
las operaciones a plazo, en virtud de la cual se traslada el riesgo de dichas operaciones y
que, por consiguiente, genera la obligacin del comisionista de cancelar el valor de las
sumas debidas por ellas al vencimiento de los plazos, independientemente del cumplimiento
o no del tercero obligado (Art. 403 CCo).
Cabe indicar que el comisionista es un comerciante, puesto que habitualmente realiza actos
de comercio como son la comisin propiamente dicha y los que se obliga a realizar por
cuenta del comitente (Art. 2 CCo).
FORMA
Como mencionamos anteriormente, el contrato de comisin se perfecciona por la
aceptacin expresa o tcita del comisionista, por lo que deber ste ejecutarlo
inmediatamente (Art. 380 CCo).
En el caso de que la comisin necesite provisin de fondos, el comisionista no estar
obligado a ejecutarla mientras el comitente no provea la cantidad necesaria, inclusive se
podr suspender la ejecucin al agotarse la provisin (Art. 381 CCo; Art. 2028 CC).
El comisionista puede aceptar o no el encargo que se le hace; pero si lo rehusare, quedar
obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios:
1. A dar aviso de su repulsa al comitente; y,
2. A tomar, mientras reciba instrucciones, las medidas conservativas que la naturaleza del
negocio requiera, como son: las conducentes a impedir la prdida o deterioro de las
mercaderas consignadas, la caducidad de un ttulo, una prescripcin o cualquier otro dao
inminente (Art. 378 CCo).
RELACIONES JURDICAS
En virtud de que en la realizacin del acto de comercio, objeto del contrato de comisin, el
comisionista acta en nombre propio, ste queda personal y directamente obligado para
con el tercero y por lo tanto el tercero desprovisto de accin en contra del comitente de
igual forma que el comitente carece de accin en contra del tercero (Art. 376 CCo).
En razn de que el acto de comercio se realiza por cuenta del comitente, los bienes y efectos
adquiridos por el comisionista con ocasin de la gestin encomendada pertenecen al
comitente y son de su cuenta los riesgos de la cosa, excepto en el caso de dinero y efectos al
portador en que el comisionista se constituye propietario de los mismos, queda constituido
deudor de ellos para con el comitente y responde de sus riesgos, salvo pacto en contrario
(Art. 384 CCo).
INSTRUCCIONES E INFORMACIONES
El comisionista debe sujetarse estrictamente a las instrucciones conferidas por el comitente
para la ejecucin de la comisin. En este sentido no podr nunca desatender rdenes claras
y expresas; pero en caso contrario y si de aplicar literalmente las instrucciones conferidas
se creyere que podra generar daos graves al comitente, podr suspender la ejecucin del
encargo avisndole en la primera oportunidad (Art. 385 CCo y Art. 2038 CC).
En casos extraordinarios e imprevistos y cuando no hubiere tiempo suficiente para
consultar al comitente, el comisionista podr obrar sin instrucciones. En este caso y cuando
el comitente autoriza al comisionista para proceder a su arbitrio este ltimo actuar
prudencialmente como si lo hara en asunto propio, es decir, como lo hara en sus propios
negocios (Art. 385 CCo).
El comisionista debe informar oportunamente de las noticias relativas a la negociacin
encomendada que pudieran influir en un cambio o revocacin de las instrucciones emitidas
(Art. 386 CCo).
DELEGACIN
El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando
expresamente autorizado para ello, responder de los hechos del delegado, como de los
suyos propios (Art. 2039 CC).
El comisionista debe desempear por s mismo el encargo y si delegare su ejecucin sin
consentimiento del comitente ser responsable de la actuacin del delegado. Tambin se
constituye responsable si se autoriz la delegacin sin determinar al delegado y el
comisionista lo hiciere en persona notoriamente incapaz o insolvente (Art. 387 CCo).
No obstante la responsabilidad del comisionista, el comitente tendr en todo caso, las
acciones pertinentes contra el delegado (Art. 387 CCo).
PROHIBICIONES
Es prohibido al comisionista representar intereses diversos en un mismo negocio, a menos
que tenga el consentimiento expreso de los interesados (Art. 388 CCo).
La ley expresamente seala que aunque el comisionista se encuentre autorizado para
vender a plazo, no podr hacerlo a personas de notoria insolvencia, ni exponer los intereses
del comitente a riesgo manifiesto (Art. 400 CCo).
TERMINACIN DE LA COMISIN
PRESCRIPCIN
Prescriben en un ao tanto las acciones del comitente contra el comisionista por el mal
desempeo de la comisin como las del comisionista contra el comitente por el pago de su
remuneracin (Art. 408 CCo).
F PRSTAMO
CONCEPTO
El prstamo es mercantil cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas
prestadas se destinan a actos de comercio, aunque las partes no sean comerciantes (Art. 553
CCo).
La principal diferencia con el prstamo de civil de uso (comodato) radica en que ste es
gratuito, mientras que el mercantil es esencialmente oneroso (Arts. 2077 CC). El prstamo
civil cuando es de consumo (mutuo propiamente) se deben intereses solo desde que se
pactan (Art. 2108 CC).
PAGO DE INTERESES
Se entiende que el prstamo mercantil siempre genera intereses, salvo que haya acuerdo
contrario. Para el pago de intereses, deben observarse las siguientes reglas:
1. La exoneracin del pago de intereses o la estipulacin de rendimientos distintos de los
legales siempre deben constar por escrito (Art. 557 CCo).
2. Para el pago de intereses en prstamos de especies distintas del dinero, el clculo se har
por su valor en el tiempo y el lugar en que la deuda se contrajo (Art. 557 CCo).
3. El inters convencional que los comerciantes establezcan en sus prstamos, no podr
exceder del tipo mximo fijado por la ley (Art. 560 CCo).
4. El recibo de los intereses correspondientes a los tres ltimos perodos de pago hace
presumir que los anteriores han sido cubiertos, excepto si este documento contiene alguna
clusula en que se establece el derecho del acreedor para el cobro de intereses an no
cancelados (Art. 562 CCo).
5. Si el acreedor ha dado recibo a su deudor por la totalidad del capital de la deuda, sin
reservarse expresamente la reclamacin de intereses, stos se tendrn por perdonados (Art.
563 CCo).
6. No se admite el pago de intereses sobre intereses, salvo en los siguientes casos:
- Cuando han sido liquidados y se incluyen en un nuevo contrato, como aumento de capital.
- Cuando por comn acuerdo entre las partes o por declaracin judicial, se fija el saldo de
cuentas, incluyendo los rditos devengados hasta entonces, lo cual no podr tener lugar sino
cuando las obligaciones de las que provengan los intereses hayan vencido y sean exigibles
de contado (Art. 561 CCo).
PAGO EN ESPECIES
El deudor puede comprometerse a pagar el valor recibido en especies o entregando al
acreedor una cantidad fijada de antemano. En estos casos, al producirse mora del deudor,
el acreedor nicamente tiene derecho a exigir la cantidad prestada ms los intereses
PLAZO
El prstamo mercantil puede hacerse por tiempo determinado o indeterminado. En los de
la segunda clase, deber prevenirse al deudor con diez das de anticipacin para exigir el
pago (Art. 554 CCo).
De no resultar bien determinado el plazo del prstamo, un juez de lo civil lo fijar,
considerando los trminos del contrato, la naturaleza de la operacin a la que se destin el
prstamo y las circunstancias personales de las partes (Art. 555 CCo).
G DEPSITO
CONCEPTO
El depsito es un contrato real por el que una de las partes se obliga a guardar y conservar
una cosa que la otra le entrega, y a devolverla en el plazo convenido o cuando le sea
requerida (Art. 2116 CC).
2. Del Depositario:
Entre los principales derechos del depositario tenemos los siguientes:
- Percibir la retribucin acordada. En caso de no haberse estipulado su monto, ste ser el
fijado por el uso de la plaza. El depositario perder este derecho si hace uso de la cosa
depositada, aun en los casos permitidos por la ley o la convencin (Arts. 565 y 567 CCo).
- Retener los bienes depositados para garantizar el pago de las sumas adeudadas por el
depositante en virtud del contrato de depsito y gozar de privilegio sobre su valor para
cobrar lo que se le debe (Art. 393 CCo).
Asimismo, entre las principales obligaciones del depositario se encuentran:
- Custodiar y conservar la cosa entregada en depsito. Con este fin, deber realizar los
gastos que fueren indispensables para la mantencin de la cosa (Art. 378 CCo).
- Actuar con sujecin a lo dispuesto por el depositante (Art. 385 CCo).
- Examinar el estado en que recibiere los efectos depositados y dar aviso de cualquier dao
que sufrieren (Art. 382 CCo).
- Cobrar los plazos o rditos que venzan y practicar todas las diligencias necesarias para
conservar los derechos del depositante, al tratarse del depsito de documentos de crdito
(Art. 566 CCo).
- Responder del deterioro o de la prdida de la cosa depositada que tuviere en su poder, que
no provenga de vicio del bien o de caso fortuito. El dao se calcular por el valor de la cosa
en el lugar y en el tiempo en que hubiere sobrevenido (Art. 383 CCo).
- Permitir al depositante el examen del bien.
- Rendir cuentas al cabo de su gestin (Art. 391 CCo).
- Restituir el bien depositado al finalizar el plazo del contrato o cuando el depositario lo
demande, si no se fij plazo (Art. 2132 CC).
H - PRENDA MERCANTIL
El contrato de prenda mercantil pertenece al grupo de los contratos de garanta, de
naturaleza accesoria, que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, propia o de un tercero.
Existen tres clases de prenda mercantil: prenda comercial ordinaria, prenda especial de
comercio y prenda agrcola e industrial (Ttulo XV, del Libro II del CCo).
FORMA
En el contrato de prenda comercial ordinaria deben observarse las siguientes formalidades:
- Se celebrar por escrito (caso contrario no surtir efecto frente a terceros) y se extender
en dos ejemplares: el acreedor conservar el original y el deudor un duplicado, que se
denominar respaldo. En ambos se detallarn las condiciones del prstamo, la cantidad
prestada, el inters, el plazo y la designacin de la especie dada en prenda y los dos sern
negociables antes de su vencimiento (Art. 573 CCo).
La cancelacin y los abonos debern constar en ambos ejemplares, por tanto, no valdr la
anotacin del uno sin la correspondiente anotacin en el otro. En caso de prdida o
destruccin de cualquiera de los documentos, se extendern duplicados (Art. 573 CCo).
- La prenda sobre ttulos a la orden, se constituye mediante un endoso regular con las
palabras valor en garanta u otras equivalentes (Art. 570 CCo).
- La prenda sobre acciones, obligaciones u otros ttulos nominativos se constituye mediante
traspaso hecho en los registros de la compaa, por causa de garanta (Art. 570 CCo).
- En cuanto a ttulos al portador, la prenda se constituye por la simple entrega del ttulo
(Art. 570 CCo).
- Retener el objeto prendado y percibir los frutos e intereses por l generados (Art. 2298
CC).
- Ser reembolsado con preferencia de los gastos causados por la prenda (Art. 2298 CC).
- Requerir en caso de prdida de la prenda la sustitucin de la garanta por otra
equivalente (Art. 2298 CC).
- La prenda confiere al acreedor el derecho de pagarse con privilegio sobre el valor de la
cosa prendada; y (Art. 571 CCo).
- Cobrar su crdito al vencimiento del plazo estipulado, cuyo cumplimiento le da derecho a
pedir al juez la venta en pblica subasta del objeto dado en garanta (Art. 2299 CC).
Por otro lado, el acreedor tiene las siguientes obligaciones:
- Ejecutar todos los actos necesarios para la conservacin del bien dado en prenda (Art. 572
CCo).
- Rendir cuentas despus de haber sido reembolsado de los gastos causados para la
conservacin del bien (Art. 572 CCo).
- Devolver la cosa prendada despus del cumplimiento de la obligacin principal (Art. 2303
CC).
- Disponer de la prenda con sujecin a lo acordado con el deudor (Art. 2297 CC).
SUBASTA DE LA PRENDA
Vencido el plazo de la prenda y si el deudor no cumple con el pago, el acreedor puede pedir
al juez la venta de la prenda en pblica subasta sin necesidad de notificar al deudor y sin
que se admita oposicin alguna.
Se proceder entonces al avalo del bien y a la publicacin de un aviso por tres das,
pasados los cuales el juez vender la prenda al mejor postor y entregar el valor debido al
acreedor. De existir un saldo se depositar a la orden del deudor prendario. Vendida la
prenda, se declarar cancelado el resguardo que estuviere en manos del deudor o de un
cesionario, el juez lo har publicar y dar de ello una constancia al acreedor.
Si el producto de la venta en subasta no alcanza a cubrir el valor de la deuda, se cancelar
primero intereses, gastos y parte del capital. Por el saldo, el acreedor tendr derecho a
accionar judicialmente contra el deudor.
Se puede suspender el proceso de subasta pblica, si el deudor consigna ante el juez el valor
de la deuda, sus gastos e intereses. El juez entregar estos valores al acreedor, y recabar de
l la prenda y el documento cancelado (Art. 573 CCo).
crdito al comprador. Es decir, el fin de esta clase de prendas es garantizar las ventas a
plazos (Art. (I) posterior al Art. 575 CCo).
El vendedor entrega al comprador los objetos vendidos, pero los constituye en prenda a su
favor. Esta permanencia de los bienes en poder del comprador constituye la principal
diferencia con la prenda comercial ordinaria.
FORMA
El contrato de prenda especial de comercio cumplir con las siguientes formalidades:
1. Debe constar por escrito en dos ejemplares: uno para el vendedor-acreedor y otro para el
comprador-deudor (Art. (I) posterior al Art. 575 CCo).
2. Para que tenga valor legal, debe inscribirse en el libro que al efecto se lleva en el registro
mercantil y en donde ste no existe, en el registro de la propiedad. En virtud de esta
exigencia legal, la prenda especial de comercio es una de las llamadas prendas con
registro.
La fecha de la inscripcin ser considerada como la del contrato frente a terceros.
En caso de prdida o destruccin de cualquiera de los ejemplares del contrato, el
registrador conferir - previa peticin de cualquiera de los contratantes y por orden del
juez competente a la que anteceder notificacin a la contraparte - una copia de la
inscripcin del mismo, que reemplazar al ejemplar destruido o perdido (Art. (II) posterior
al Art. 575 CCo).
3. El ejemplar que se entrega al acreedor es ttulo negociable, sin ms formalidades que el
endoso y la respectiva anotacin al margen de la inscripcin del contrato ante el
Registrador.
Los abonos a una obligacin prendaria deben constar anotados en el ejemplar del acreedor
adems del recibo que entregue al deudor.
La cancelacin se har constar por el acreedor en el ejemplar que conserva en su poder, y
que lo entregar al deudor para que con l obtenga la cancelacin de la inscripcin de la
prenda en el respectivo Registro (Art. (XII) posterior al Art. 575 CCo).
CONTENIDO
EMBARGO Y REMATE
Como se anticip, si vencido el plazo contractual el deudor no realiza el pago de la
obligacin en su totalidad, el acreedor pedir que el objeto de la prenda sea embargado y
que se venda al martillo.
El procedimiento a seguir para el embargo y remate es el siguiente:
1. El acreedor demandar el remate ante un juez del lugar que se haya determinado en el
contrato y a falta de indicacin, en el domicilio del deudor. Se acompaar a la demanda el
contrato de prenda y un certificado del Registrador que acredite que no ha sido cancelada.
2. Dentro de veinticuatro horas de recibida la demanda, el juez dispondr que se cite al
deudor prendario, para que en el trmino de dos das, ponga a rdenes del juzgado la
prenda. Si el deudor no depositare la prenda en el trmino indicado, a menos que
comprobare que no la puede depositar debido a caso fortuito o fuerza mayor, el juez de la
causa remitir lo actuado al juez de lo penal para que sustancie el proceso correspondiente
(Art. (V) posterior al Art. 575 CCo).
3. Puesta la prenda a disposicin del juez, ste ordenar que la reciba el martillador, quien
la har avaluar por el perito que al efecto hubiere designado. El perito presentar su
informe en el trmino mximo de tres das. El martillador una vez que reciba el informe
pericial, sealar da y hora para que tenga lugar el remate.
4. Con ocho das de anticipacin a la fecha del remate, el martillador lo publicitar
mediante carteles y publicaciones en un peridico de la localidad (Art. (VI) posterior al Art.
575 CCo).
5. En el da y hora sealados se proceder a la subasta, aceptndose las posturas que
cubran de contado por lo menos las dos terceras partes del avalo.
6. El interesado, al hacer su primera postura, consignar en efectivo o en cheque certificado
el diez por ciento del valor del avalo. El acreedor puede hacer posturas con la misma
libertad que cualquier otra persona, y de no haber terceras coadyuvantes que aleguen ser
preferentes, podr imputar el avalo de la prenda al valor de su crdito, y no consignar el
diez por ciento.
7. De no presentarse posturas, el martillador sealar nuevo da y hora para el remate,
recibiendo posturas que cubran de contado por lo menos la mitad del avalo, y si tampoco
se presentaren propuestas, se volver a sacar a remate por tercera vez y la especie se
adjudicar definitivamente al mejor postor cualquiera que sea el monto del precio ofrecido
- A no ser privado de la posesin, uso y goce de los bienes prendados si paga puntualmente
sus obligaciones.
- Al constituirse los plazos en beneficio del deudor, no puede ser obligado a pagar
anticipadamente; salvo que recaigan sobre los bienes prendados medidas preventivas o
cautelares (Art. (XXII) posterior al Art. 575 CCo).
- El deudor prendario podr pagar hasta el momento de la realizacin del remate,
depositando lo que estuviere adeudando por concepto de capital, intereses y gastos
judiciales (Art. (IX) posterior al Art. 575 CCo).
- El deudor prendario puede cumplir con su obligacin de pago, an antes del vencimiento
del plazo. Si el acreedor rehusare aceptar el pago, el deudor podr pagar por consignacin
ante un juez competente (Art. (XVII) posterior al Art. 575 CCo).
- Una vez cumplida totalmente su obligacin, el deudor tiene derecho a la cancelacin del
contrato de prenda y de su inscripcin en el libro del registrador correspondiente (Art.
(XVIII) posterior al Art. 575 CCo).
Esta clase de prenda se caracteriza por constituirse sobre los bienes que se especifican en el
Cdigo de Comercio, vinculados directamente con las actividades de produccin agrcola e
industrial, los mismos que permanecen en poder del deudor, por lo que es una de las
conocidas como prendas sin desplazamiento. Pertenece tambin al grupo de las llamadas
prendas con registro (Art. 576 CCo).
La prenda agrcola puede constituirse nicamente sobre los siguientes bienes:
a. Animales y sus aumentos;
b. Frutos de toda clase, pendientes o cosechados;
c. Productos forestales y de industrias agrcolas; y,
d. Maquinarias y aperos de agricultura (instrumentos, animales, y dems bienes necesarios
para las faenas agrcolas) (Art. 578 CCo).
La prenda industrial puede constituirse nicamente sobre los siguientes bienes:
a. Maquinarias industriales;
b. Instalaciones de explotacin industrial;
c. Herramientas y utensilios industriales;
d. Elementos de trabajo industrial de cualquier clase;
e. Animales destinados al servicio de cualquier industria; y,
f. Productos que hayan sido transformados industrialmente (Art. 579 CCo).
FORMA
- Todo contrato de prenda agrcola e industrial debe constar por escrito. Puede otorgarse
por escritura pblica o por documento privado judicialmente reconocido.
- El contrato debe inscribirse en los registros especiales correspondientes, denominados
Registro de Prenda Agrcola y Registro de Prenda Industrial, que lleva el Registrador
Mercantil en cada cantn; o, si no lo hubiere, el Registrador de la Propiedad.
- El registrador certificar el registro del contrato inscribiendo la respectiva nota en el
propio documento. Se har constar en el registro una lista de los bienes empeados.
Si los bienes prendados estuvieren localizados en diferentes cantones, se registrar el
contrato en todos ellos.
Desde la fecha del registro, el contrato surtir todos sus efectos (Art. 581 CCo).
REMATE DE LA PRENDA
a) Si no se paga el crdito a su vencimiento, el acreedor puede pedir al juez el remate de los
objetos prendados. Es necesario acompaar a la solicitud el contrato y un certificado del
Registrador respectivo que acredite que an no ha sido cancelado (Art. 596 CCo).
b) Cumplidos estos requisitos, el juez ordenar el embargo de la prenda y su venta en
pblica subasta. Se notificar al deudor la orden de embargo. El procedimiento podr
suspenderse si el deudor consigna en pago el valor de la deuda, intereses y costas judiciales
(Art. 596 CCo).
c) Del producto de la venta de la prenda, se pagarn el capital, los intereses y las costas. Si
el producto de la venta no bastare para estos pagos, el acreedor podr pedir, en el mismo
juicio, el remate de otros bienes del deudor (Art. 597 CCo).
d) Los derechos del acreedor prendario prescriben en dos aos contados desde el
vencimiento del plazo de la obligacin (Art. 586 CCo).
industrial, o que por su negligencia causare la desaparicin o deterioro de los mismos, los
cambiare, abandonare o diere en garanta como suyos bienes agrcolas o industriales que
no le pertenezcan, ser sancionado penalmente (Art. 592 CCo).
I - CARTA DE CRDITO
DEFINICIN
En trminos generales, se define a la carta de crdito como un mandato escrito en virtud
del cual una persona ordena a otra que entregue a un tercero una cantidad determinada, o
hasta cierta suma.
El Cdigo de Comercio regula -sin suficiente claridad- las llamadas cartas de viajero o
cartas-rdenes de crdito, de escaso uso en la actualidad, especialmente si se las compara
con las cartas comerciales de crdito que circulan activamente para posibilitar operaciones
mercantiles nacionales e internacionales. A continuacin, explicamos las principales
caractersticas de unas y otras:
1. CARTAS-RDENES DE CRDITO
OBJETO
La carta-orden de crdito tiene por objeto realizar un contrato de cambio condicional,
celebrado entre el dador y el tomador, cuya perfeccin pende de que ste haga uso del
crdito que aqul le abre. Esta condicionalidad se refiere a que el tomador puede utilizar,
parcial o totalmente, la autorizacin conferida por el dador, y slo en el evento de que lo
haga, las estipulaciones adquieren fuerza obligatoria (Art. 526 CCo).
Por contrato de cambio se entiende a la convencin por la cual una persona se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a hacer pagar cierta suma por un tercero al otro
contratante o a otra persona, si se presenta una orden escrita (Art. 526 CCo).
NATURALEZA
Doctrinariamente, se considera que la naturaleza del contrato que se origina con la emisin
de una carta de crdito corresponde al concepto de asignacin, el cual entraa una doble
autorizacin: al destinatario, para que pague al tomador por cuenta del dador; y al
tomador, para que exija el pago que le corresponda.
Las cartas-rdenes de crdito no poseen el carcter de ttulos valor, pues al expedirse a
favor de persona determinada y no ser transferibles, carecen de la vocacin circulatoria
que caracteriza a estos ltimos.
Debe considerarse que las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un
contrato de cambio -que puede instrumentarse mediante una carta de crdito- se
consideran como un acto tpico de comercio (Art. 3 CCo).
En la carta de crdito se designar el tiempo dentro del cual el tomador debe hacer uso de
ella, tambin deber contener la cantidad por la cual se abre el crdito; y, si no se
expresare, ser considerada como simple introduccin o recomendacin (Art. 528 CCo).
INTERVINIENTES
En este tipo de documentos, participan:
- El dador, asignante u otorgante, parte que extiende el documento y lo dirige a destinatarios
especficos: una de sus oficinas o uno o varios corresponsales. Esta autorizacin para
entregar fondos la realiza en virtud de dinero que debe, que se le entrega o cuyo reembolso
se le promete (Art. 526 CCo).
- El destinatario o asignado, la sucursal o el corresponsal que debe entregar los fondos al
beneficiario (Art. 526 CCo).
- El tomador, asignatario o portador, quien tiene derecho a recibir los valores especificados
en la carta, una vez que se hayan cumplido las condiciones del contrato. De la posibilidad
que establece la Ley, para que el tomador gire letras en favor de un tercero, se deduce la
factibilidad de que exista un beneficiario distinto del tomador (Art. 527 CCo).
b) Del Destinatario
El destinatario tiene derecho de ser reembolsado por parte del dador por lo entregado al
tomador o beneficiario, siempre que el pago no hubiere excedido del mximo estipulado.
Carece de accin contra el portador a no ser que resulte de los trminos de la carta que el
dador solo quiso constituirse en fiador de la cantidad que percibiere el portador (Art. 530
CCo).
En caso de que la carta se haya dirigido a varios corresponsales, el destinatario que
entregue una suma parcial al portador tiene la obligacin de hacer constar el recibo al
dorso de la carta, tomando adems copia autorizada por el portador de la carta y del
recibo. De no hacerlo, el destinatario ser responsable por los daos y perjuicios causados
(Art. 533 CCo).
c) Del Tomador
Entre los derechos del tomador se destacan:
- Recibir los fondos autorizados mediante la carta o designar a un tercero para que lo haga,
LETRA DE CAMBIO
Del texto del Cdigo, se desprende que la adherencia de una letra de cambio o giro a la
carta-orden de crdito es indispensable para que el asignado efecte el pago. En virtud de
lo estipulado, el tomador puede girar una letra a favor de otra persona, o a su orden (Art.
527 CCo).
Si la carta de crdito no fuere pagada, el portador de ella podr comprobar la causa por
medio del protesto de la letra (Art. 532 CCo).
CONTENIDO
De acuerdo con el Cdigo de Comercio, deben especificarse los siguientes elementos:
- Designacin del tiempo dentro del cual el tomador debe hacer uso de la carta;
- Indicacin de la cantidad por la cual se abre el crdito. Si se omitiere, la carta se
considerar como simple introduccin o recomendacin; y,
- Sealamiento del tomador y modelo de su firma (Art. 528 CCo).
NATURALEZA
Las cartas comerciales de crdito constituyen una forma de pago de determinados bienes o
servicios que se negociaron previamente a travs de un contrato de compraventa, lo que da
a estos documentos un carcter accesorio, a diferencia del carcter principal de las cartasrdenes de crdito, las mismas que instrumentan un contrato de cambio.
Las cartas comerciales de crdito agilizan el intercambio comercial, usualmente entre
personas de diferentes lugares que se desconocen entre s y buscan una manera segura de
realizar sus transacciones. As, el vendedor persigue seguridad en la recepcin del pago al
que tiene derecho, mientras que el comprador busca asegurar que se le enve la mercadera
en los trminos acordados. Para alcanzar estos objetivos, se utilizan cartas comerciales de
crdito y se estipula la entrega del pago previa presentacin de documentos como facturas
comerciales, conocimientos de embarque, certificados de seguro, etc.
REGULACIN
En trminos generales, las cartas comerciales de crdito estn reguladas por la Cmara de
Comercio Internacional (CCI) a travs de los Usos y Reglas Uniformes Relativas a los
Crditos Documentarios (URU). La ltima revisin de dichas reglas se recoge en la
publicacin 500 de la CCI.
INTERVINIENTES
Directamente, participan en este tipo de documentos:
i. Banco emisor, institucin elegida por el comprador, la cual abre una lnea de crdito y
paga el valor convenido si se cumplen las condiciones establecidas.
ii. Ordenante, persona o entidad que solicita la apertura del crdito a su banco,
comprometindose a efectuar el pago. Es el comprador.
iii. Beneficiario, persona a cuyo favor se emite el crdito y que puede exigir el pago al banco
emisor o al pagador, una vez que ha cumplido las condiciones estipuladas. Es el vendedor.
MODALIDADES
Puede establecerse una clasificacin de las cartas comerciales de crdito en funcin de los
siguientes criterios:
a) Por su naturaleza:
- Revocables, las cuales pueden ser modificadas o anuladas por el ordenante en cualquier
momento antes de la fecha de expiracin consignada en el documento, sin notificacin
previa al beneficiario.
- Irrevocables, las mismas que solo admiten enmiendas del compromiso de pago si hay el
consentimiento expreso de todas las partes interesadas (comprador, vendedor, banco
emisor y banco confirmador). Suelen subclasificarse en:
* Confirmadas, en las cuales a la obligacin adquirida por el banco emisor de pagar un
valor determinado se suma la obligacin de un segundo banco confirmador, el que se
compromete a pagar al beneficiario del crdito.
Se denominan directas a las cartas que se negocian exclusivamente por el banco que las
confirm.
b) Por su fin:
- Internacionales, las cuales pueden ser de importacin y de exportacin. Este tipo de
instrumentos permite superar las dificultades derivadas de las compraventas
internacionales, derivadas del tiempo que la mercanca est viajando; posibles percances en
el viaje; formalidades aduaneras; regulaciones de comercio exterior y controles de cambio;
diferencia de legislaciones entre pases; desconocimiento mutuo entre importador y
exportador; diferencia de idiomas, divisas, costumbres, etc.
Para ilustrar mejor el tema, incorporamos un esquema de funcionamiento de una carta
comercial de importacin:
1. Contrato entre importador y exportador.
2. Solicitud del importador a su banco (banco emisor) para la apertura de un crdito
documentario a favor del exportador.
3. Concesin del crdito por parte del banco emisor, previo estudio del riesgo y solicitud a
un banco intermediario (generalmente del exportador) que avise y/o confirme el crdito.
4. Revisin de los documentos por el banco avisador/confirmador y remisin del crdito al
exportador.
5. Envo de mercaderas al importador, si el exportador est de acuerdo con las condiciones
del crdito.
4. CONTRATO DE SEGURO
A - RGIMEN GENERAL
CONCEPTO
El seguro es un contrato mediante el cual una de las partes, el asegurador, se obliga a cambio
del pago de una prima, a indemnizar a la otra parte, el asegurado, dentro de los lmites
convenidos, de una prdida o dao producido por un acontecimiento incierto; o a pagar un
capital o una renta, si ocurre la eventualidad prevista en el contrato (Art. 1, Ttulo XVII (D.S.
1147) CCo).
ELEMENTOS
Son elementos esenciales del contrato de seguro, cuya ausencia produce nulidad:
i. El asegurador: Es la persona jurdica legalmente autorizada para operar en el pas y que
asume los riesgos especificados en el contrato de seguro (Art. 3, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
ii. El solicitante: Es la persona natural o jurdica que contrata el seguro, sea por cuenta
propia o por la de un tercero determinado o determinable que traslada los riesgos al
asegurador (Art. 3, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
iii. El asegurado: Es la persona interesada en la traslacin de los riesgos (Art. 3, Ttulo XVII
(D.S. 1147) CCo).
iv. El beneficiario: Es la persona que ha de percibir en caso de siniestro, el producto del
seguro. Una misma persona puede reunir las calidades de solicitante, asegurado y
PLIZA
El contrato de seguro, que por lo general es de adhesin, se perfecciona y prueba por medio
de un documento privado, que se extiende por duplicado y en el que se hacen constar los
elementos esenciales y debe ser firmado por los contratantes. Las modificaciones de la pliza y
su renovacin deben tambin ser suscritas por los contratantes (Art. 6, Ttulo XVII (D.S.
1147) CCo).
La pliza debe redactarse en castellano y contener los siguientes datos:
1. Nombre y domicilio del asegurador;
2. Nombres y domicilios del solicitante, asegurado y beneficiario;
3. La calidad en que acta el solicitante del seguro;
4. La identificacin precisa de la persona o cosa con respecto a la cual se contrata el seguro;
5. La vigencia del contrato, con indicacin de las fechas y horas de iniciacin y vencimiento, o
el modo de determinar unas y otras;
DERECHOS Y OBLIGACIONES
a) Del solicitante
- Si el solicitante celebra un contrato de seguro a nombre ajeno sin tener poder o facultad
legal para ello, el interesado puede ratificar el contrato incluso despus de que acontezca el
siniestro (Art. 12, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Hasta que el tercero interesado apruebe la celebracin del contrato o se niegue a hacerlo, el
solicitante deber cumplir con todas las obligaciones derivadas del contrato, salvo aquellas
que por su naturaleza no puedan ser cumplidas sino por el asegurado (Art. 13, Ttulo XVII
(D.S. 1147) CCo).
Los derechos derivados del contrato corresponden al asegurado y aunque el solicitante tenga
la pliza en su poder, no puede hacer valer esos derechos sin expreso consentimiento del
asegurado (Art. 13, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
El solicitante tiene privilegio para reclamar el reembolso de las primas pagadas y de los gastos
del contrato, pudiendo cobrarlos de la suma que el asegurador deba cancelar al asegurado
(Art. 13, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- El solicitante tiene la obligacin de declarar objetivamente el estado de riesgo, de acuerdo al
cuestionario que le proporcione el asegurador. La informacin incompleta o falsa acerca de
las circunstancias que, conocidas por el asegurador, lo hubieren hecho desistir de la
celebracin del contrato o lo hubieren inducido a estipular condiciones ms gravosas, vician
de nulidad relativa el contrato de seguro; excepto en el caso de inexactitud en la declaracin
de edad del asegurado en el contrato de seguro de vida (Art. 14, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Es posible que la declaracin no se haga en base a un cuestionario determinado. En este caso,
si el solicitante proporciona datos con los cuales encubra culpablemente circunstancias que
graven objetivamente la peligrosidad del riesgo, igualmente viciar de nulidad relativa el
contrato. Esta nulidad se convalida por el conocimiento de parte del asegurador de las
circunstancias encubiertas o por su aceptacin expresa (Art. 14, Ttulo XVII (D.S. 1147)
CCo).
. El solicitante o el asegurado, segn el caso, estn obligados a mantener el estado del riesgo.
Por tanto, debe notificar al asegurador todas aquellas circunstancias no previsibles que
sobrevengan con posterioridad a la celebracin del contrato y que impliquen agravacin del
riesgo o su modificacin.
La notificacin se har en un tiempo no menor de diez das a la fecha de modificacin del
riesgo si sta depende de su propia decisin. Si le es extraa, la notificacin se har dentro de
tres das siguientes a la fecha en que se tuvo conocimiento de la agravacin del riesgo.
En los dos casos, el asegurador tiene derecho a dar por terminado unilateralmente el contrato
de seguro o a exigir un ajuste en la prima.
Los efectos que produce la falta de notificacin son: la terminacin del contrato y el derecho a
retener, por concepto de pena, la prima devengada. Esta sancin no es aplicable a los seguros
de vida, ni cuando el asegurador conoce oportunamente la modificacin del riesgo y consiente
por escrito (Art. 16, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- El solicitante del seguro est obligado al pago de la prima en el momento de la suscripcin
del contrato. En el seguro celebrado por cuenta de terceros, el solicitante debe pagar la
prima, pero el asegurador podr exigir su pago al asegurado, o al beneficiario, en caso de
incumplimiento de aqul. Esta obligacin tampoco es aplicable a los seguros de vida (Art. 17,
Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
b) Del asegurado
- El asegurado o el beneficiario estn obligados a dar aviso de la ocurrencia del siniestro al
asegurador, dentro de los tres das siguientes a la fecha en que hayan tenido conocimiento del
mismo. Este plazo puede ampliarse, mas no reducirse por acuerdo de las partes (Art. 20,
Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- Producido el siniestro, el asegurado est obligado a evitar su propagacin y a procurar el
salvamento de las cosas amenazadas. En caso de incumplimiento, el asegurado o el
beneficiario pierden sus derechos al cobro del seguro, si as consta expresamente en el
contrato (Art. 21, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- El asegurado est obligado a probar la ocurrencia del siniestro, el cual se presume
producido por caso fortuito, salvo prueba en contrario. Debe tambin comprobar la cuanta de
la indemnizacin a cargo del asegurador (Art. 21, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
c) Del asegurador
- Est obligado a responder totalmente hasta la concurrencia de la suma asegurada en caso
de producirse el siniestro (Art. 23, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- Siguiendo los principios generales en materia probatoria, el asegurador debe probar los
hechos eximentes de su responsabilidad (Art. 22, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- El asegurador est obligado a asumir los gastos tiles en que razonablemente incurra el
asegurado al intentar evitar la propagacin del siniestro y salvar las cosas amenazadas, as
como todos aquellos que se hagan con su consentimiento previo, los mismos que en ningn
caso pueden exceder del valor de la suma asegurada (Art. 21, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
RESOLUCIN UNILATERAL
Los contratos de seguro, excepto los de vida, pueden ser resueltos unilateralmente por los
contratantes:
- Por el asegurador, mediante notificacin escrita al asegurado en su domicilio con por lo
menos diez das de anticipacin;
- Por el asegurado, mediante notificacin escrita al asegurador, devolviendo el original de la
pliza.
En caso de desconocer el domicilio del asegurado, el asegurador le notificar con la
resolucin mediante tres avisos que se publicarn en un peridico de buena circulacin del
domicilio del asegurador, con intervalo de tres das entre cada publicacin (Art. 19, Ttulo
XVII (D.S. 1147) CCo).
PRESCRIPCIN DE ACCIONES
Las acciones derivadas del contrato de seguro, prescriben en dos aos a partir del
acontecimiento que les dio origen.
Las acciones contra el asegurador, el asegurado o el beneficiario deben ser deducidas en sus
respectivos domicilios (Art. 26, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
B - SEGUROS DE DAOS
OBJETO
Este tipo de seguros puede tener por objeto todo inters econmico que una persona tenga en
que no se produzca un siniestro. Son ejemplos de esta clase de seguros, con normas especiales
en el Cdigo de Comercio: los seguros contra incendios, de responsabilidad civil y de
transporte terrestre (Art. 27, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
La existencia del contrato est supeditada a la del inters asegurable. As, su desaparicin
acarrea la suspensin o extincin del contrato.
El deterioro o prdida de una cosa, provenientes de vicio propio, no estn comprendidos
dentro de los riesgos asumidos por el asegurador (Art. 28, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Para el asegurado, se trata de un contrato de simple indemnizacin, que no representa
ganancia alguna, en virtud del cual la prestacin del asegurador est en directa relacin con
el dao sufrido por el inters asegurado.
El asegurador responde nicamente de los daos producidos por siniestros ocurridos o que
hayan empezado a ocurrir durante el tiempo de vigencia del contrato (Art. 30, Ttulo XVII
(D.S. 1147) CCo).
INDEMNIZACIN
ACCIN SUBROGATORIA
Consiste en el derecho que adquiere el asegurador que ha pagado la indemnizacin para
reclamar a los terceros que ocasionaron el siniestro, lo que le corresponda al asegurado,
hasta el monto de la indemnizacin (Art. 38, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Como el asegurador asume la posicin del asegurado, los terceros pueden oponer contra
aquel las mismas excepciones que hubieren podido hacer valer contra el damnificado.
El asegurador no puede ejercer la accin subrogatoria contra ninguna de las personas cuya
conducta origine responsabilidad para el asegurado. Tampoco puede hacerlo contra los
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, ni contra el
cnyuge del asegurado, excepto cuando la responsabilidad proviene de dolo o culpa grave o si
est amparada por un contrato de seguro, caso en el que el alcance de la accin subrogatoria
estar limitado a los trminos de dicho contrato (Art. 39, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
COEXISTENCIA DE SEGUROS
Sobre un mismo riesgo se pueden constituir varios seguros, con diversos aseguradores. En
este caso, el asegurado debe comunicar el siniestro a todos los aseguradores, indicando a cada
uno de ellos el nombre de los otros y puede pedir a cada uno la indemnizacin proporcional al
respectivo contrato, de tal forma que el total de lo cobrado no supere el monto del dao (Art.
NORMAS ESPECFICAS
a) Sobre el Seguro de Incendio
El asegurador contra el riesgo de incendio responde por los daos materiales causados a los
bienes asegurados por llamas, por simple combustin o por rayo y de las medidas adoptadas
para evitar la propagacin del siniestro (Art. 46, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Por otro lado, se necesita convenir expresamente para que responda de los siguientes
percances:
- De daos causados por explosin, a menos que sta sea efecto del incendio. Si el incendio se
produjo por la explosin, se entienden amparados nicamente los daos por l originados
(Art. 47, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- De los bienes robados durante el siniestro o despus de l (Art. 48, Ttulo XVII (D.S. 1147)
CCo).
- De las prdidas o daos que sean ocasionados o que se produzcan como consecuencia de
terremoto, temblor, erupcin volcnica u otra convulsin de la naturaleza (Art. 49, Ttulo
XVII (D.S. 1147) CCo).
generados por la defensa del asegurado ante reclamaciones por responsabilidad civil hechas
en su contra, incluso al tratarse de demandas infundadas (Art. 51, Ttulo XVII (D.S. 1147)
CCo).
Dentro de los procesos judiciales, le est prohibido al asegurado realizar actos tendientes a
reconocer su responsabilidad (como transacciones o arreglos extrajudiciales) sin que
anteceda expresa aprobacin del asegurador. Esta prohibicin no rige en caso de que el
asegurado sea compelido a declarar bajo juramento sobre los hechos constitutivos del
siniestro (Art. 52, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
C - SEGUROS DE PERSONAS
NATURALEZA
Los seguros de personas implican la cobertura por parte del asegurador de las consecuencias
patrimoniales desfavorables que un evento incierto produzca sobre la vida o la integridad
fsica del asegurado o de un tercero sobre quien se contrate.
A diferencia del seguro de daos, el seguro de personas no tiene carcter resarcitorio, sino
previsional. En consecuencia, el monto de la prestacin del asegurador -que se traduce en un
capital o en una renta- no se fija en proporcin al dao sufrido, sino como resultado de un
acuerdo previo entre las partes contratantes, antes de que suceda dao alguno (Art. 66, Ttulo
XVII (D.S. 1147) CCo).
Producido el siniestro, puede estipularse la indemnizacin complementaria sobre gastos que
tengan carcter de dao patrimonial, de tipo mdico, clnico, quirrgico o farmacutico, los
mismos que deben regirse por las normas relativas a los seguros de daos (Art. 67, Ttulo
XVII (D.S. 1147) CCo).
Son ejemplos de esta clase de seguros el de vida y el de accidentes personales. Sin embargo, en
el Decreto Supremo 1147, introducido en el Cdigo de Comercio, slo se dan normas
referentes al seguro de vida y se establece que una persona puede tener inters en asegurar los
riesgos sobre:
- Su propia vida;
- La vida de las personas a quienes pueda reclamar alimentos de acuerdo con el Cdigo Civil:
cnyuge, padres, ascendientes, hijos, descendientes, hermanos y al beneficiario de una
donacin cuantiosa; y,
- La vida de aquellas personas cuya muerte pueda ocasionarle un perjuicio econmico,
aunque ste no sea susceptible de una evaluacin exacta (Art. 65, Ttulo XVII (D.S. 1147)
CCo).
BENEFICIARIO
La designacin del beneficiario y la posibilidad de revocarla son derechos personales e
intransmisibles del asegurado.
El beneficiario puede ser designado a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Lo es a ttulo gratuito
cuando la causa para tal designacin es la pura liberalidad del solicitante o asegurado y su
derecho sobre el seguro de vida contratado a su favor nace slo despus de la muerte del
asegurado. Por lo tanto, el beneficiario debe sobrevivir al asegurado para adquirir el derecho
y la adquisicin no se produce si fallece previa o simultneamente con el asegurado. De no
decirse nada en contrario, se presume que el beneficiario lo es a ttulo gratuito (Art. 68, Ttulo
XVII (D.S. 1147) CCo).
En cambio, cuando la designacin es hecha por otra razn -por ejemplo, si se efectiviza en
garanta de una obligacin del asegurado- se entiende que es a ttulo oneroso. En este caso el
beneficiario tiene ya un derecho propio en el seguro de vida contratado a su favor, el mismo
que se consolida despus de la muerte del asegurado. El asegurado no puede revocar esta
designacin mientras subsista el inters que la legitima, a menos que el beneficiario consienta
expresamente en ella (Art. 70, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Por lo expuesto, el tercero a ttulo oneroso transmite el derecho que le corresponde a sus
herederos y puede disponer de l antes de la muerte del asegurado, siempre que tenga su
consentimiento escrito (Art. 71, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
Cuando no se ha designado beneficiario son los herederos del asegurado quienes tienen
derecho a percibir el seguro.
El beneficiario pierde el derecho a cobrar el valor del seguro si provoc la muerte del
asegurado en calidad de autor o cmplice (Art. 73, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
La cesin del seguro y el cambio de beneficiario slo son oponibles al asegurador si ste los
ha aceptado expresamente (Art. 72, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
1. EL SEGURO DE VIDA
MODALIDADES
En doctrina, se considera que existen las siguientes clases de seguros de vida: el contratado
para caso de muerte, el de supervivencia y el mixto.
El seguro de vida para caso de muerte es aqul en el cual la prestacin del asegurador
depende del fallecimiento del asegurado. A su vez, ste puede ser:
- Seguro de vida entera u ordinario, que tiene vigencia hasta la muerte del asegurado, perodo
durante el cual se abonan las primas.
- Seguro de vida entera en pagos limitados, que se diferencia del anterior porque las primas se
pagan slo durante un perodo de tiempo limitado.
- Seguro de vida temporario, tienen una vigencia limitada en el tiempo vencida la cual cesa la
cobertura.
El seguro de vida de supervivencia es aquel en el cual la prestacin del asegurador tiene lugar
si el asegurado sobrevive a una cierta edad o fecha.
El seguro de vida mixto o dotal es aquel en el cual la prestacin del asegurador va a ser
pagada al asegurado si sobrevive a una cierta edad o fecha, o al beneficiario que se haya
designado en el caso que el asegurado fallezca antes de alcanzar la edad o la fecha pactadas.
NORMATIVIDAD ESPECIAL
Con relacin al seguro de vida, deben observarse las siguientes disposiciones:
- Transcurridos dos aos en vida del asegurado, desde la fecha de perfeccionamiento del
contrato o de su rehabilitacin, el seguro de vida es indisputable. Como consecuencia de esta
caracterstica, no es posible alegar nulidad relativa en caso de reticencia o falsedad sobre
circunstancias que conocidas por el asegurador lo hubieran hecho desistir de celebrar el
contrato o estipular condiciones ms gravosas (Art. 81, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
La rehabilitacin de la pliza puede ser obtenida por el asegurado dentro de los cinco aos
posteriores a la fecha de su caducidad, previo cumplimiento de los requisitos establecidos en
el contrato de seguro (Art. 82, Ttulo XVII (D.S. 1147) CCo).
- Las primas pueden ser mensuales, trimestrales, semestrales o anuales. Las respectivas
E - EL REASEGURO
El reaseguro consiste en un seguro contratado por el asegurador mediante el cual ste cede al
reasegurador, en cualquier momento, la totalidad o una parte de los riesgos asumidos
5. CONTRATOS MODERNOS
A - GENERALIDADES
CARACTERSTICAS
Las figuras contractuales comerciales clsicas, dirigidas principalmente hacia las
negociaciones individuales entre comerciantes y consumidores, han resultado insuficientes
frente a las exigencias de la actividad econmica actual, caracterizada por una demanda
masiva, imponindose en consecuencia la necesidad de incorporar contratos giles y
uniformes en respuesta a las necesidades econmicas actuales que no pueden ser reflejados
en el derecho positivo por la dinmica del mercado que no permite una actualizacin
legislativa constante.
Los principales rasgos de los contratos comerciales modernos son los siguientes:
i) Son contratos, cuyas caractersticas y clusulas se encuentran en constante evolucin, a fin
de adaptarse a las necesidades de la sociedad.
ii) No se encuentran regulados por la ley, razn por la cual se los conoce como contratos
innominados o atpicos.
iii) Generalmente no son el fruto de la negociacin entre los sujetos contractuales sino que
uno o algunos de los sujetos contractuales est en capacidad de imponer condiciones,
teniendo los contratantes la facultad de aceptarlas ntegramente o abstenerse de contratar,
pero en este ltimo caso dejando de participar en las actividades mercantiles. En estos casos,
se da lugar a los llamados contratos de adhesin, contentivos de clusulas predispuestas por
alguna de las partes.
- Muchos de estos contratos no se celebran necesariamente por escrito o, estn exentos de
ritualidades. Existe una gama importante que tiene lugar mediante la difusin de clusulas
predispuestas a travs de anuncios, carteles y prospectos y son el resultado de intercambio de
informacin electrnica.
v) En el caso de contratos escritos, es frecuente la utilizacin de formularios o formatos
estndares.
CONTRATO DE ADHESIN
a) Daefinicin
La doctrina define al contrato de adhesin como aquel en que las clusulas son dispuestas por
uno de los futuros contratantes de manera que el otro no puede modificarlas ni puede hacer
otra cosa que aceptarlas o rechazarlas.
La Ley Orgnica de Defensa del Consumidor define al contrato de adhesin como aquel
cuyas clusulas han sido establecidas unilateralmente por el proveedor a travs de contratos
impresos o en formularios sin que el consumidor, para celebrarlo, haya discutido su contenido
(Art. 2 LODC).
b) Reglas a observarse
Pese a sus especiales caractersticas, acorde a nuestra legislacin estos contratos tienen que
sujetarse a las siguientes normas:
b.1) Deben redactarse en trminos claros y comprensibles,
b.2) Los caracteres en los que se escriban deben ser legibles, no menores a un tamao de
fuente de diez puntos. Si existen en el contrato textos con letras o nmeros significativamente
c) Clusulas prohibidas
Son nulas de pleno derecho y no producen efecto alguno las clusulas o estipulaciones
contractuales que:
c.1) Eximan, atenen o limiten la responsabilidad de los proveedores por vicios de cualquier
naturaleza de los bienes o servicios prestados;
c.2) Impliquen renuncia de los derechos que la ley reconoce a los consumidores o de alguna
manera limiten su ejercicio;
c.3) Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor;
c. 4) Impongan la utilizacin obligatoria de un arbitraje o mediacin, salvo que el consumidor
manifieste de manera expresa su consentimiento;
c.5) Permitan al proveedor la variacin unilateral del precio o de cualquier condicin del
contrato;
c.6) Autoricen exclusivamente al proveedor a resolver unilateralmente el contrato, suspender
su ejecucin o revocar cualquier derecho del consumidor nacido del contrato, excepto cuando
tal resolucin o modificacin est condicionada al incumplimiento imputable al consumidor;
c.7) Incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o utilizados antes de que se
suscriba el contrato, o sean ilegibles;
c.8) Impliquen renuncia por parte del consumidor, de los derechos procesales consagrados en
la ley, sin perjuicio de los casos especiales previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil,
Cdigo de Comercio, Ley de Arbitraje y Mediacin y dems leyes conexas; y,
c.9) Cualquier otra clusula o estipulacin que cause indefensin al consumidor o sea
contraria al orden pblico y a las buenas costumbres (Art. 43 LODC).
d) Terminacin anticipada
Los contratos de adhesin referentes a la prestacin de servicios, tales como telefona celular,
medicina prepagada, televisin satelital o por cable u otros similares, el consumidor podr
darlos por terminados unilateralmente en cualquier tiempo, previa notificacin por escrito
con al menos quince das de anticipacin a la finalizacin del perodo en curso al prestador de
dichos servicios. En estos casos, en el contrato de adhesin no se podr incluir clusulas ni
disposicin alguna que impongan al consumidor multas, sanciones o recargos, atribuidos a la
terminacin anticipada de dicho contrato, y de incluirlas, no surtirn ningn efecto jurdico.
El consumidor cancelar los saldos pendientes nicamente por servicios efectivamente
prestados hasta la fecha de terminacin unilateral del contrato, as como los valores
adeudados por la adquisicin de los bienes necesarios para la prestacin del servicio, de ser el
caso (Art. 44 LODC).
e) Derecho de devolucin
Este derecho consiste en la facultad del consumidor para devolver o cambiar un bien o
servicio cuando no se encuentre satisfecho con el mismo o ste no cumpla sus expectativas. El
derecho de devolucin puede ser ejercido nicamente por los consumidores que no
adquirieron directamente el bien o el servicio, sino por telfono, correo, catlogo, televisin,
internet, a domicilio, u otros medios similares, dentro de los tres das posteriores a la
recepcin del bien o servicio, siempre y cuando lo permita su naturaleza y el estado del bien
sea el mismo en el que lo recibi. En el caso de servicios, este derecho se ejercer mediante la
cesacin inmediata del contrato de provisin del servicio (Art. 45 LODC).
diseos y secretos industriales). En este medio tiene gran importancia el contrato de licencia
para el uso de patentes de invencin, modelos y similares.
b.3) Sobre transferencia de tecnologa. En este grupo encontramos a los convenios que versan
sobre conocimiento tecnolgico, carente del amparo del derecho de propiedad industrial, que
una parte facilita a la otra para que sta lo explote comercialmente.
Estos contratos pueden celebrarse entre partes domiciliadas en el mismo lugar, pero lo ms
frecuente es que quien transfiere la tecnologa est establecido en un pas desarrollado y que
quien la recibe se encuentre radicado en un pas en vas de industrializacin. En este campo
encontramos al contrato de know how.
c) Contratos bancarios
En los ltimos aos se han multiplicado asombrosamente los contratos celebrados por
instituciones del sistema financiero en el giro ordinario de sus negocios, varios de los cuales
al tenor del artculo 3 numeral 9 del Cdigo de Comercio, siempre deben considerarse como
actos de comercio por estar dentro de la categora de las operaciones de banco.
Muchos de ellos han merecido regulacin legal, mientras que otros permanecen con el
carcter de innominados en nuestro sistema jurdico. Entre los contratos bancarios modernos
ms comunes encontramos: leasing, factoring, fideicomiso mercantil y crculos de ahorro
previo para fines determinados.
e) Otros
Tambin resulta interesante analizar los principales rasgos de otros contratos novedosos que
han empezado a tener una gran aceptacin en nuestro medio, por ejemplo, el contrato de
tiempo compartido, especialmente utilizado en acuerdos sobre inmuebles destinados a fines
vacacionales.
A continuacin, explicaremos los principales rasgos de los contratos comerciales modernos,
con nfasis en los contratos innominados, es decir, en aquellos que carecen de regulacin
legal.
c) Caractersticas particulares
c.1) El concedente y los concesionarios se agrupan en forma vertical. Esto significa que
aunque se trata de entidades juridicamente independientes, en la prctica se configura un
conjunto de empresas econmicamente dependientes, liderado por el concedente, quien
procura organizar y racionalizar la labor de los concesionarios.
c.2) En virtud de la dependencia anotada, el concedente controla lo relacionado con precios
de venta al pblico, criterios de contabilidad, presentacin del local, directrices para
programas publicitarios y exhibicin de productos, entre otros aspectos. De esta manera, se
asegura de que su produccin se expenda en la forma en que mayor prestigio le reporte.
c.3) Los contratos de concesin suelen adoptar la figura de verdaderos reglamentos mediante
los cuales el concedente seala los parmetros a seguirse.
c.4) El contrato de concesin no se agota con la venta de los bienes, pues el concesionario
debe ocuparse adems del mantenimiento y arreglo de los productos con la marca de la
concedente, aunque no hayan sido vendidos por l. Adicionalmente, debe preocuparse de
analizar las condiciones del mercado e informar al concedente de las tendencias de la
clientela, su demanda y necesidades.
c. 5) Generalmente se establece que el concesionario no puede distribuir productos o servicios
de empresas competidoras. Adicionalmente, el concesionario slo por excepcin es
beneficiario de exclusividad, es decir, puede haber ms de un concesionario dentro de una
misma zona.
c.6) A diferencia del contrato de agencia, todos los riesgos de viaje, cobro y saneamiento de la
entrega al cliente suelen estar a cargo del concesionario, quien adquiere en firme es decir
por su cuenta y riesgo- la mercadera del concedente.
c.7) El concesionario adquiere los productos mediante compra o en consignacin- para
revenderlos, y su ganancia consiste en el excedente con el que vuelve a vender los productos,
mas no en una comisin fija.
c.8) Tambin es frecuente que la figura del contrato de concesin se encuentren mezclada con
otros, como el suministro.
d) Clusulas frecuentes
En armona con las caractersticas sealadas, los contratos de concesin suelen incluir las
siguientes clusulas:
d.1) La fijacin de la zona geogrfica en la cual rige el contrato, su ampliacin o reduccin le
corresponde exclusivamente al concedente.
d.2) El nombramiento de subconcesionarios o colaboradores que el concesionario debe
hacerse previa autorizacin del concedente.
d.3) La designacin del concesionario con el carcter de intransferible.
d.4) El establecimiento de confidencialidad respecto de la informacin entregada o recibida
por el concesionario.
d.5) Requerimiento de informacin a ser entregada por el concesionario, relacionada con sus
instalaciones fsicas y con su historial legal (contrato social, reformas estatutarias, etc.).
d.6) Obligacin del concesionario de mantener sus instalaciones en ptimas condiciones, as
CONCESIN DE ESPACIO
OBJETO
Es una modalidad de concesin, donde el concedente es propietario de uno o varios
establecimientos de comercio, que entrega a otra parte llamada concesionario, quien recibe el
derecho de uso un espacio fsico con sujecin a las normas de presentacin y de
administracin que se han definido de forma previa para los establecimientos del concedente.
En nuestro medio ha tenido mucha acogida este tipo de contrato entre los propietarios de un
inmueble en donde funciona un centro comercial (shopping center) y los comerciantes
-personas naturales o jurdicas-, que buscan vender sus artculos en los locales de dicho
establecimiento. As, la empresa propietaria y organizadora del centro de compras entrega al
comerciante la tenencia de un local determinado, por un precio pactado, para su explotacin
comercial.
PARTES
DERECHOS Y OBLIGACIONES
a) Del concedente o empresa locadora
Las principales obligaciones de la empresa locadora son: administrar el centro comercial y
dirigir la actividad publicitaria.
Sus principales derechos son percibir puntualmente el canon fijado y exigir el cumplimiento
de las condiciones especiales de contratacin, las mismas que sern analizadas al tratar las
obligaciones del locatario.
b.3) Adecuar la presentacin del local a parmetros generales, previendo severas multas para
el caso de incumplimiento. Los proyectos de remodelacin de los locales deben someterse a
aprobacin del locador, dentro de un tiempo prefijado.
b.4) Pagar los rubros fijados por los propietarios del centro comercial como expensas
comunes.
Por otro lado, el principal derecho del locatario consiste en la explotacin del local
concesionado. Los derechos para impugnar decisiones de la administracin, referidos a la
liquidacin de expensas comunes, limpieza, contratacin y despido de personal, etc.
generalmente se ven muy restringidos debido a la fortaleza contractual de la empresa
locadora.
Sin embargo, en vista de que las decisiones de los propietarios del centro comercial afectan a
todos los ocupantes de los locales de expendio, muchas veces se conforma un consorcio de
concesionarios, a canalizar las inquietudes comunes y a lograr una situacin de equilibrio.
DISTRIBUCIN
a) Generalidades
Debe advertirse que el trmino distribucin puede ser utilizado en diferentes acepciones.
Por un lado, en sentido amplio, se engloba con esta expresin toda comercializacin realizada
por terceros, es decir, por intermediarios que no tienen la calidad de productores ni de
consumidores.
Por otro lado, en sentido restringido, puede ser utilizado para referirse a un modo de
comercializacin especfica, con ciertas peculiaridades. Dentro de esta ltima lnea, vamos a
explicar los principales rasgos del contrato innominado de distribucin.
b) Partes
Las partes de este contrato son:
b.1) El productor, importador o mayorista, quien provee los bienes a ser distribuidos. A esta
parte suele llamrsela distribuido; y,
c) Esquemas de Operacin
En el contrato de distribucin el distribuidor adquiere del distribuido -quien generalmente
impone las clusulas del contrato de adhesin- los bienes a ser comercializados, a un precio
que incluye un descuento especial. Posteriormente, el distribuidor vende esta mercadera y su
ganancia consiste en la diferencia entre el precio de adquisicin y el de venta.
Por lo tanto, la naturaleza de la relacin jurdica derivada del contrato de distribucin implica
la realizacin de mltiples compraventas sucesivas, las cuales pierden su individualidad y se
integran en una relacin jurdica estable.
d) Clusulas Frecuentes
Las partes contratantes pueden acordar las siguientes clusulas dentro de un contrato de
distribucin:
d.1) Exclusividad para el distribuidor dentro una zona geogrfica determinada;
d.2) Fijacin de un monto mnimo de ventas para el distribuidor;
d.3) Entrega de las mercaderas con descuento para el distribuidor; y,
d.4) Compromiso del distribuidor de no fabricar, vender o distribuir artculos de empresas
competidoras del productor.
e) Derechos y Obligaciones
Del distribuido o productor
Del distribuidor
Sus principales derechos son los siguientes:
- Percibir la utilidad generada por las reventas de los productos distribuidos;
- Recibir las cantidades necesarias de mercadera para abastecer a los consumidores; y,
- Exigir garanta por los vicios ocultos del producto distribuido, si lo considera conveniente.
Por otro lado, sus principales obligaciones son estas:
Organizar adecuadamente su establecimiento para el ejercicio de la tarea encomendada;
Pagar el precio convenido al distribuido;
Respetar la zona de distribucin delimitada;
Cumplir con las obligaciones de publicidad a su cargo segn el contrato;
Cubrir el porcentaje o cuota mnima de compras establecida;
Permitir la fiscalizacin por parte del distribuido, en lo relativo a medios utilizados para la
venta de los productos; y,
AGENCIA
a) Concepto
Este contrato consiste en el convenio celebrado entre una persona, llamada agenciado o
mandante, quien confa a un comerciante independiente, denominado agente, el encargo de
promover el consumo pblico de ciertos bienes o servicios, actuando este ltimo por cuenta
del primero dentro de una zona prefijada, a cambio de una retribucin que consiste
generalmente en un porcentaje sobre el precio de las operaciones.
Cabe sealar que dada la importancia de este contrato muchas legislaciones comerciales
modernas en diferentes pases se han preocupado por regularlo, como sucede en el mbito
colombiano, para citar el ms cercano. Sin embargo, en el Ecuador, contina siendo un
contrato innominado.
b) Caractersticas
b.1) Generalmente este contrato implica exclusividad, en el sentido de que el agenciado no
puede valerse simultneamente de varios agentes en la misma zona y para la misma rama de
actividades, ni el agente puede asumir varios encargos para promocionar productos similares
dentro de un mismo sector y por parte de varios agenciados simultneamente.
b.2) La actividad del agente es esencialmente de promocin y est enfocada hacia la
conquista, ampliacin o recuperacin de un mercado para el agenciado.
b.3) El agente requiere de estabilidad en su encargo. Esta estabilidad es una nota
caracterstica de la agencia que la distingue de otras figuras de intermediacin comercial
como el corretaje.
b.4) La intermediacin del agente siempre se realiza a favor de una de las partes, por cuenta
de quien acta, nota que tambin la distingue de la actividad del corretaje, caracterizada por
la independencia.
b.5) El agente no se vincula directamente con el consumidor. Cuando se vende un producto
debe considerarse que las partes contractuales son la empresa agenciada y el adquirente.
b.6) En la agencia, las mercaderas viajan y se entregan por cuenta y riesgo del agenciado,
quien responde de su saneamiento frente a la clientela y soporta el riesgo de impagos e
insolvencia. Este aspecto, como se ver ms adelante, constituye una diferencia con el
contrato de concesin.
b.7) La figura de la agencia puede aparecer entremezclada con otras, como el contrato de
suministro.
c) Derechos y Obligaciones
Del agenciado
Sus principales derechos frente al agente son los siguientes:
- Exigir el cumplimiento de las instrucciones impartidas.
- Recibir toda la informacin necesaria para valorar la situacin del mercado.
- Autorizar las cobranzas de crditos pendientes, as como todos los descuentos o
modificaciones de las relaciones contractuales con los consumidores.
Por otro lado, sus obligaciones ms importantes con relacin al agente son pagar la comisin
acordada y respetar el convenio de exclusividad, cuando exista.
Del agente
Los principales derechos del agente son los que se detallan a continuacin:
- Percibir la comisin por la venta de los productos del agenciado dentro de la zona
determinada. Comnmente el agente tiene derecho a esta comisin aunque no haya
intervenido en los negocios.
- Ser reembolsado por los gastos en que incurri en el desempeo de la agencia, siempre que
as se hubiera estipulado.
- Recibir una indemnizacin en caso de haber una resolucin unilateral del contrato que le
ocasione perjuicios.
Como contrapartida de los derechos del agente, las principales obligaciones del agenciado son
cumplir el encargo segn las instrucciones recibidas y suministrar al agenciado informacin
sobre la condicin del mercado, que permita evaluar la conveniencia de los negocios.
Adicionalmente, debe respetar el convenio de exclusividad, si as se estipul.
FRANQUICIA
a) Definicin
La franquicia es el mecanismo por el cual el concedente o franquiciante (franchisor) concede
la licencia a otra parte denominada concesionario o franquiciado (franchisee), para que
produzca o comercialice los bienes o servicios de los que es titular, por los cuales deber pagar
un canon y una regala.
La franquicia o como se la conoce en la terminologa inglesa, el , se define como la concesin
de una marca de productos o de servicios a la cual se agrega la concesin del conjunto de
mtodos y medios de venta.
Entre los medios que cede el concedente, caben destacarse los siguientes:
- Engineering, consiste en el estudio previo a la creacin del negocio, realizacin y puesta en
marcha de sus instalaciones.
- Marketing, son todos los mtodos, medios y tcnicas de comercializacin. Principalmente
consisten en: estudios de mercado, una marca prestigiosa, publicidad, formacin del personal
y gua contable y administrativa.
b) Partes
Como se explic, existe la intervencin de dos partes: una es el franquiciante o titular del bien
o servicio, marca y Know How. Y de otro lado, el franquiciado, quien hace uso de la licencia
dada por el propietario del bien o servicio que expende.
Es muy comn en nuestro pas que el sea una compaa de nacionalidad extranjera,
propietaria de un bien o servicio de mucha fama en el mercado; mientras que el franquiciado
sea un comerciante ecuatoriano. Los ejemplos ms claros que se observan en nuestro
mercado son las franquicias de cadenas de restaurantes que operan en el pas, con similares
estndares presentacin, imagen, productos, atencin, etc.- que las internacionales, pues este
es uno de los objetivos del contrato de franquicia.
c) Derechos
Entre los derechos del franquiciante encontramos:
c.1) Inspeccionar el local del franquiciado y tomar muestras del producto,
c.2) Fijar el precio de venta de los productos o servicios;
c.3) Determinar el monto mnimo de ventas;
c.4) Recibir el pago (canon y regalas) en contrapartida de la licencia, en el plazo y las
condiciones pactadas;
c.5) Autorizar o no subfranquicias; y,
c.6) Las dems que se fijen en el convenio.
Los derechos del franquiciado son:
c.a) Tener la exclusividad territorial de la distribucin de los bienes o servicios;
c.b) Exigir la entrega de los bienes que van a ser distribuidos;
c.c) Hacer uso de la marca, nombre comercial, diseos o propiedad intelectual de la compaa
franquiciante;
c.d) Recibir asesora tcnica, administrativa y publicitaria de la compaa franquiciante; y,
c.e) Las dems que se establezcan en el contrato.
d) Obligaciones
El franquiciante est obligado frente al franquiciado a:
d.1) Conceder una exclusividad territorial;
d.2) Prestar asistencia financiera;
D - SUMINISTRO
a) Concepto
El contrato de suministro, llamado por algunos de aprovisionamiento consiste en el
convenio en virtud del cual una de las partes denominada suministrante se obliga frente a la
otra llamada suministrado a proveerle en forma continuada de los bienes que solicite, durante
cierto tiempo -que puede ser determinado o indeterminado-, a cambio de un precio.
Este contrato reviste gran importancia en la actualidad, tanto para empresas como para
individuos. Para las primeras, porque a travs de l se aseguran del aprovisionamiento
permanente de los materiales necesarios para sus actividades productivas; y para los
segundos, porque garantiza que contarn con elementos esenciales para la vida diaria, como
gas o electricidad.
b) Caractersticas
b.1) Se trata de un contrato cuya duracin se prolonga en el tiempo.
b.2) Puede fijarse en el contrato una cantidad mnima o mxima a ser pedida por el
suministrado. Si no se ha hecho esta determinacin, la cantidad solicitada corresponder
nicamente a las necesidades del suministrado.
b.3) Siempre debe determinarse la calidad de las cosas a ser suministradas.
b.4) Deben fijarse las pautas para determinar el precio a pagarse por cada entrega del
suministrante y las condiciones bajo las cuales procedera una revisin de los precios. En el
caso de que el suministrante sea a su vez concesionario para la prestacin de servicios
pblicos, como puede ocurrir con la energa elctrica, no se habla de precio sino de tarifa,
fijada por el concedente.
b.5) Puede pactarse exclusividad dentro de una zona determinada a favor del , del
suministrado, o de ambos. La exclusividad a favor del suministrante consiste en que
nicamente l puede proveer al suministrado de los bienes objeto del contrato de suministro.
La exclusividad en beneficio del suministrado significa que dentro de una zona geogrfica
identificada, el suministrante est impedido de proveer directa o indirectamente con sus
bienes a empresas o individuos distintos del suministrado.
b.6) Tambin es posible acordar un pacto de preferencia, en virtud del cual el suministrado se
obliga a dar preferencia, en iguales condiciones, al suministrante en un subsiguiente contrato
de suministro.
b.7) En caso de que no se haya fijado un tiempo determinado para la duracin del contrato,
debera observarse la necesidad de que haya un preaviso para la terminacin unilateral de
acuerdo con las costumbres mercantiles. De no haber este preaviso, habra lugar a
indemnizaciones para la parte afectada.
Del suministrado
Sus obligaciones principales son el pago al suministrante por cada una de las entregas, y la
observancia de los pactos de preferencia y exclusividad en favor del suministrante, cuando
stos fueron estipulados.
En cuanto a sus derechos, el principal de ellos consiste en ser surtido puntualmente con los
materiales y productos solicitados. En el contrato puede determinarse que ante un
incumplimiento del de tal magnitud que menoscabe la confianza en cuanto a la exactitud de
los cumplimientos posteriores, el suministrado puede pedir la resolucin del contrato.
E - CONTRATOS DE COMERCIALIZACIN DE
DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL
Otra categora de contratos en el mbito comercial es aquella en la que estn incluidos los
contratos que se relacionan con los derechos de propiedad intelectual, como los de
comercializacin, edicin, inclusin fonogrfica, representacin, licencia, y el Know How.
Nota:
Por la naturaleza de estos contratos, su desarrollo consta en la Gua Prctica de Propiedad
Intelectual, por lo que se recomienda al lector la lectura de la misma.
b) Requisitos
Para la validez de este contrato, su celebracin debe ajustarse a los siguientes requisitos:
- el contrato debe celebrarse por escrito e inscribirse en el Registro Mercantil del respectivo
cantn;
- el contrato contendr un plazo inicial forzoso para ambas partes;
- la suma de la renta a pagarse durante el plazo forzoso ms el precio sealado para la opcin
de compra, deben exceder del precio en que el arrendador adquiri el bien; y,
al concluir el plazo inicial forzoso, deben concederse al arrendatario los siguientes derechos
alternativos:
a) comprar el bien por el precio acordado;
b) prorrogar el contrato por un plazo adicional;
c) recibir una parte inferior al valor residual del precio en que el bien sea vendido a un
tercero; o,
d) recibir un bien sustitutivo en arrendamiento mercantil (Art. 1 LAM).
c) Objeto
El bien que se arrienda puede ser mueble (no fungible) o inmueble. As tambin pueden ser
objeto del contrato de arrendamiento los locales nuevos de vivienda, de vivienda-taller y de
vivienda-comercio que se construyan para este objetivo.
En todos los casos se requiere que el arrendador sea propietario del bien.
d) Plazo
En los contratos de arrendamiento mercantil de bienes inmuebles, el plazo no puede ser
inferior a cinco aos.
En los dems bienes, esto es en los muebles, el plazo de duracin ser el lapso de su vida til
(Art. 2 LAM).
e) Partes
En trminos generales para intervenir como partes en el contrato mercantil no es requisito
esencial ser comerciante. Cualquier persona, tenga o no la calidad de comerciante, tiene
capacidad para intervenir en estos contratos. Pueden entonces contratar entre comerciantes,
comerciantes y no comerciantes e incluso entre personas particulares.
A pesar de lo expuesto, si una empresa va a realizar operaciones de arrendamiento mercantil
de manera habitual, ser indispensable que la compaa arrendadora sea annima, sujeta al
control de la Superintendencia de Bancos y Seguros (Art. 14 LAM).
Pueden actuar como compaas de arrendamiento mercantil las instituciones del sistema
financiero directamente o a travs de una sociedad subsidiaria. Tambin puede intervenir
como arrendadora la Corporacin Financiera Nacional, que incluso est facultada a invertir
en acciones de compaas que se dediquen habitualmente a esta actividad (Art. 15 LAM).
incumplimiento del contrato por parte del arrendatario; muerte del arrendatario, si es persona
natural, o disolucin, si es persona jurdica; y, embargo o prohibicin de enajenar originados
en obligaciones del arrendatario con terceros (Art. 7 LAM).
Para este efecto, el arrendador concurrir ante un juez para presentar una demanda con esta
afirmacin, adjuntando un ejemplar inscrito del contrato de arrendamiento. De ser el caso,
podrn tambin adjuntarse documentos pblicos que prueben el hecho que se alega. El juez
dispondr que con la intervencin de un alguacil, se entreguen los bienes al arrendador en el
caso de muebles y en el caso de inmuebles se dispondr el lanzamiento segn prev la Ley de
Inquilinato. Expedida la sentencia cabe la apelacin en el efecto devolutivo.
El arrendatario puede ejercer las acciones a las que tenga derecho contra el arrendador que
ha actuado maliciosamente.
En caso de suspensin de pagos, insolvencia o quiebra del arrendatario, el arrendador tiene
derecho de recuperar el bien, con el mismo procedimiento establecido anteriormente (Art. 9
LAM);
2. Ser el beneficiario del seguro de riesgos al que estn obligados los bienes arrendados (Art.
12 LAM);
3. Si el arrendatario ha transferido sus derechos sin su consentimiento, seguir las acciones
contra ste, como si se tratara de un deudor prendario que dispone dolosamente de la prenda.
Para ello podr acudir ante el juez de lo civil para que con conocimiento de causa remita lo
actuado al juez penal, quien iniciar el trmite pertinente; y,
4. Si fueran bienes que tienen que importarse, gozar de los beneficios que correspondan al
arrendatario, quin constar como consignatario de los permisos de importacin y dems
documentos.
De igual forma, son derechos del arrendatario:
1. Exigir la entrega del bien, objeto del contrato, en el tiempo y lugar convenidos en el
contrato;
2. Demandar a terceros, como fabricantes o proveedores, el saneamiento por eviccin o vicios
ocultos de la cosa arrendada. El arrendador, por tanto, no ser responsable en este caso a
menos que se haya estipulado expresamente en el contrato (Art. 6 LAM);
3. Transferir los derechos que tiene como arrendatario, siempre que lo haya consentido el
arrendador; y,
4. Exigir que se respeten las condiciones del contrato cuando se trate de bienes que
pertenezcan a una institucin financiera que se encuentre en liquidacin forzosa.
h) Opcin de Compra
Si el arrendatario ha escogido entre sus derechos alternativos la opcin de compra, pagar el
precio acordado para esta opcin o valor residual previsto en el contrato. Este valor en todo
caso, no podr ser inferior al 20% del total de las rentas devengadas (Art. 1 LAM).
i) Amortizacin
Los propietarios del bien arrendado pueden, si lo prefieren, amortizar el bien en el plazo del
contrato. Las utilidades que se originan posteriormente a la amortizacin sern consideradas
como ganancias ocasionales de capital (Art. 3 LAM).
j) Pago en divisas
Si por motivo del arrendamiento mercantil, el arrendador contrajo un crdito proveniente del
exterior y pagadero en divisas libremente convertibles, o lo que es lo mismo, un crdito
externo, podr estipularse que el pago de la renta se cumpla en esas divisas (Art. 10 LAM).
k) Prstamos al arrendador
No estn sometidos a los lmites relativos al capital social del arrendador, los prstamos que
ste solicite a bancos o entidades financieras, para destinarlos a operaciones de
arrendamiento mercantil (Art. 11 LAM).
l) Rgimen Tributario
En el caso de que el arrendatario escoja la opcin de compra, el valor residual a pagarse ser
considerado la base imponible para efectos de pago de impuestos fiscales y municipales que
FIDEICOMISO MERCANTIL
a) Antecedentes
La Ley de Mercado de Valores de 1993 (actualmente codificada) introdujo reformas a varias
leyes, entre ellas al Cdigo de Comercio, en el que se incorpor la institucin del fideicomiso
mercantil, que tiene su origen en el common law o derecho consuetudinario, bajo la figura del
trust.
En julio de 1998 (R.O. 367, 23-VII-98), actualmente codificada (Codificacin 2006-001, R.O.
215-S, 22-II-2006), entr en vigencia una nueva Ley de Mercado de Valores, sustitutiva de la
anterior, la cual elimin del Cdigo de Comercio el ttulo sobre fideicomiso mercantil,
institucin jurdica propia del mercado de valores.
A continuacin describimos el contenido y analizamos las principales caractersticas de esta
figura, de gran aplicacin en la actualidad.
b) Concepto
Fideicomiso mercantil es un contrato por el cual una o ms personas llamadas constituyentes
(o fideicomitentes) transfieren temporal e irrevocablemente la propiedad de bienes muebles o
inmuebles, corporales o incorporales, que existen o se espera que existan, a un patrimonio
autnomo, dotado de personalidad jurdica fideicomiso mercantil propiamente-, para que
una entidad fiduciaria lo administre y cumpla con las finalidades especficas instituidas en el
contrato de constitucin, bien sea a favor del propio constituyente o de un tercero llamado
beneficiario (Art. 109 LMV).
Cada patrimonio autnomo tambin recibe el nombre de fideicomiso mercantil.
c) Naturaleza
El fideicomiso mercantil es una especie del gnero de los negocios fiduciarios, que engloban a
todos los actos de confianza en virtud de los cuales una persona entrega a otra uno o ms
bienes determinados para que se cumplan finalidades especficas. Al haber transferencia del
dominio sobre dichos bienes, el negocio se denomina fideicomiso mercantil. Si no existe tal
transferencia, sino una mera entrega de los bienes, el negocio se denomina encargo
fiduciario, en el cual no se configura persona jurdica alguna (Art. 110 LMV).
d) Caractersticas
Son caractersticas del fideicomiso mercantil (Art. 118 LMV):
e) Partes
En el fideicomiso mercantil existen los siguientes:
- Constituyente, es la persona natural o jurdica; pblica, privada o mixta; nacional o
extranjera; o la entidad dotada de personalidad jurdica, quien transfiere la propiedad de sus
bienes para que los administre un fiduciario. A su vez, el fiduciario puede tambin ser
constituyente cuando transfiere bienes a nuevos fideicomisos mercantiles, con el fin de
incrementar patrimonios ya existentes, administrados por l mismo o por otros fiduciarios
(Art. 115 LMV).
Cabe la posibilidad de que un tercero distinto del constituyente se adhiera y acepte las
disposiciones previstas en el contrato de fideicomiso mercantil, cuando as se ha previsto en el
contrato, caso en el cual se lo denominar constituyente adherente.
- Fiduciario, es la persona jurdica autorizada, a quien se transfiere en propiedad dineros u
otros bienes a fin de que los administre de acuerdo a las condiciones establecidas en el
contrato. Actualmente solo pueden asumir este papel las administradoras de fondos y
fideicomisos y algunas entidades del sector pblico, como la Corporacin Financiera
Nacional, de conformidad con lo previsto en sus propias leyes.
El fiduciario ejerce la personera jurdica y la representacin legal del fideicomiso mercantil
en toda clase de actuaciones ante autoridades administrativas o judiciales.
- Beneficiarios, personas naturales o jurdicas o entidades dotadas de personalidad jurdica
designados como tales por el constituyente o posteriormente, si en el contrato se ha previsto tal
atribucin. Es posible que se designe como beneficiario a una persona que se espera que
exista, as como que coexistan varios beneficiarios, entre los cuales se puede establecer grados
de preeminencia e inclusive beneficiarios sustitutos (Art. 116 LMV).
El propio constituyente o sus sucesores pueden ser beneficiarios, pero existe expresa
prohibicin legal para que el fiduciario, sus administradores, representantes legales o sus
empresas vinculadas ostenten esta calidad.
f) Patrimonio Autnomo
Por patrimonio autnomo -cuya constitucin es el principal efecto jurdico del contrato de
fideicomiso mercantil- se entiende el conjunto de derechos y obligaciones destinados a una
finalidad especfica. Este patrimonio tiene naturaleza individual y separada, es decir, que es
distinto de los patrimonios del constituyente, del fiduciario y beneficiario, as como de los
dems fideicomisos mercantiles que mantenga el fiduciario.
El patrimonio autnomo del fideicomiso mercantil est dotado de personalidad jurdica y
garantiza las obligaciones contradas por el fiduciario para el cumplimiento de los fines
previstos en el contrato. En virtud de estos antecedentes, los acreedores de un fideicomiso
mercantil pueden perseguir sus crditos nicamente sobre bienes del patrimonio autnomo,
mas no sobre bienes del fiduciario.
Cada patrimonio autnomo o fideicomiso mercantil debe tener una denominacin peculiar
sealada por el constituyente en el contrato con el fin de distinguirlo de los otros fideicomisos
administrados por el mismo fiduciario (Art. 109 LMV).
Elementos adicionales:
1. La facultad o no y la forma por la cual el fiduciario puede emitir certificados de
participacin en los derechos personales derivados del contrato de fideicomiso mercantil, los
mismos que constituyen ttulos valores; y,
2. La existencia o no de juntas de beneficiarios, de constituyentes o de otros cuerpos
colegiados necesarios para lograr la finalidad pretendida por el constituyente.
Clusulas prohibidas:
En los contratos de fideicomiso no se podrn estipular clusulas que impongan condiciones
inequitativas, por ejemplo:
- Disminucin de las obligaciones legales impuestas al fiduciario o acrecentamiento de sus
atribuciones en aspectos importantes para el constituyente y/o beneficiario;
- Limitacin de los derechos legales del constituyente o beneficiario;
- Determinacin de circunstancias no destacadas con caracteres visibles en la primera pgina
del contrato al momento de su celebracin, a partir de las cuales se derive, sin ser ilegal, una
consecuencia en contra del constituyente o beneficiario, o que conlleve la concesin de
prerrogativas a favor del fiduciario;
- Previsiones que aparezcan en forma ambigua, confusa o no evidente, con efectos
desfavorables para el constituyente o beneficiario, que ocasionen discrepancias entre los
efectos previsibles del negocio y los que efectivamente resulten;
- Posibilidad de que quien deba cumplir la gestin encomendada sea otra persona diferente al
fiduciario, sustituyndose as como obligado, salvo que por la naturaleza del contrato se
imponga la necesidad de contar con personas especializadas en determinadas materias; y,
- Concesin de facultades al fiduciario para alterar unilateralmente el contenido de una o
algunas clusulas, como aquellas que permitan reajustar unilateralmente las prestaciones que
correspondan a las partes contratantes.
h) Constitucin
La actual Ley de Mercado de Valores exige que el acto del fideicomiso conste en instrumento
pblico abierto.
Si al patrimonio del fideicomiso se aportan bienes inmuebles u otros para los cuales la ley
exija la solemnidad de escritura pblica u otras formalidades propias del traspaso, segn la
naturaleza de los bienes o derechos de que se trate, se debe cumplir con stas.
Un fideicomiso puede subsistir hasta el cumplimiento de una finalidad o de una condicin o
tener un plazo de vigencia. Por regla general, un fideicomiso no puede durar ms de ochenta
aos, salvo que la condicin resolutoria sea la disolucin de una persona jurdica o si se ha
constituido con fines culturales o de investigacin, altruistas o filantrpicos, casos en los
cuales el fideicomiso puede subsistir hasta que sea factible cumplir el propsito para el cual se
constituy (Art. 110 LMV).
estipulada en el contrato, siendo su falta de pago una causa para que el fiduciario pueda
renunciar a su labor (Art. 132 LMV).
Del Constituyente
Por un lado, la Ley establece los siguientes derechos del constituyente:
a. Los que consten en el contrato;
b. Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato;
c. Exigir al fiduciario la rendicin de cuentas; y,
d. Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiera lugar en contra del
fiduciario.
Por otro lado, su principal obligacin es pagar al fiduciario la remuneracin pactada (Art.
126 LMV).
Del Beneficiario
En la Ley se establecen los siguientes derechos a favor del beneficiario:
a. Los que consten en el contrato;
b. Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el contrato,
particualrmente la restitucin de los bienes fideicomitidos o de los beneficois de forma
peridica, cuando se cumplan las condiciones determinadas para cada caso en el contrato;
c. Exigir al fiduciario la rendicin de cuentas sobre la actividad fiduciaria y las previstas en
las clusulas contractuales;
d. Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en contra del
fiduciario por dolo, culpa grave o culpa leve en el desempeo de su gestin;
e. Impugnar los actos de disposicin de bienes del fideicomiso mercantil realizados por el
fiduciario en contra de las instrucciones y finalidades del fideicomiso mercantil, dentro de los
trminos establecidos en la Ley; y,
f. Solicitar la sustitucin del fiduciario, por las causales previstas en el contrato, as como en
los casos de dolo o culpa leve en los que haya incurrido el fiduciario, conforme conste de
sentencia ejecutoriada o laudo arbitral, y en el caso de disolucin o liquidacin de la sociedad
administradora de fondos y fideicomisos (Art. 127 LMV).
k) Rgimen Tributario
Segn la Ley de Mercado de Valores, deben distinguirse las siguientes situaciones:
- Como principio general, la transferencia a ttulo de fideicomiso mercantil no es onerosa ni
gratuita, sino ms bien de naturaleza peculiar, al no determinar un provecho econmico ni
para el constituyente ni para el fiduciario y al darse necesariamente para que ste pueda
cumplir con los objetivos determinados en el contrato. Por lo tanto, al no constituir hecho
generador para el nacimiento de obligaciones tributarias, la transferencia a ttulo de
FACTORING
a) Concepto
El factoring es un contrato mediante el cual el factor (banco o institucin financiera)
adquiere facturas o cuentas de cobro del cliente a cargo de sus compradores. A travs de este
mecanismo el cliente de la institucin financiera obtiene liquidez, mientras que la institucin
financiera al adquirir la cartera y cobrarla, gana los correspondientes intereses, aunque corre
el riesgo de no poder cobrarla. El cliente (industrial o comerciante) debe notificar a sus
deudores sobre la venta que ha realizado de su cartera, la misma que es sometida al anlisis
previo y aprobacin del factor.
b) Objeto
c) Partes
En este contrato intervienen: el factor que es el banco o institucin financiera que adquiere
facturas o cuentas de cobro del cliente; y de otro lado el cliente, quien ofrece su cartera para
que sea liquidada por el factor, previo a la entrega de la informacin comercial de sus
deudores.
e) Comercio Exterior
En el factoring internacional una de las partes se encuentra fuera del territorio de operacin
de la sociedad de factoring; por lo que se negocian documentos resultantes de operaciones de
comercio exterior. Por tanto, es el conjunto de operaciones que se realizan con el fin de
adquirir documentos originados en exportaciones de bienes y servicios a crdito y/o la gestin
de recaudacin de los valores de documentos generados en las importaciones a crdito de
bienes o servicios. Asimismo comprende la gestin de anticipos de fondos con respaldo en los
documentos creados por las exportaciones, a travs de prstamos, anticipos y otros
semejantes.
Para la realizacin de esas operaciones, las instituciones financieras (excepto las cooperativas
de ahorro y crdito que realizan intermediacin con el pblico) pueden desempear el rol de
factor exportador o importador, segn el caso.
Para ser factor exportador, ha de tratarse de una exportacin, en la cual el exportador por
medio de un contrato firmado, cede a una institucin financiera los documentos producto de
la exportacin, para que administre, financie o gestione el cobro de los valores facturados a
crdito al importador. Para este ltimo caso, se requiere el concurso del factor importador o
de un agente corresponsal.
En cambio si es factor importador, ha de tratarse de una importacin, en la cual la entidad
financiera acepta realizar las gestiones de recaudacin de las facturas a crdito emitidas por
el exportador o compradas por ste.
El factor importador puede asumir el riesgo crediticio y si es as, est obligado a pagar la
cobranza al factor exportador en el plazo previsto en el contrato suscrito entre los factores.
Para asumir o no el riesgo, el factor importador est facultado como medio referencial a
evaluar la solvencia y condicin econmica del importador.
El factor importador tiene como opcin, el comprar directamente la cartera que adquiri
previamente al factor exportador.
CRCULOS DE AHORRO
a) Concepto
En los ltimos aos se han difundido los mecanismos de ahorro y prstamo para fines
determinados. Mediante estos sistemas, quien desea adquirir un bien especfico, acceder a la
prestacin de cierto servicio o recibir un prstamo, empieza a ahorrar peridicamente hasta
completar un monto mnimo previsto en el contrato. Nace entonces el derecho de recibir el
prstamo, bien o servicio, mientras que por el saldo no cubierto, el adquirente deber abonar
cuotas previamente estipuladas.
Dentro de este mbito se encuentra la figura del crculo de ahorro previo para fines
determinados. En este caso los potenciales adquirentes se unen entre s, para conformar un
fondo comn de ahorro, gracias al aporte mensual de dinero por cada uno de ellos. El total
recaudado sirve para adquirir peridicamente los bienes ofrecidos, que se reparten de acuerdo
al mecanismo previsto en el respectivo contrato (sorteo, licitacin, antigedad, etc.).
Entonces, el crculo de ahorro previo para fines determinados consiste en el sistema, mientras
que un contrato de ahorro suele establecer el vnculo jurdico entre los participantes. Se trata
de un contrato tpicamente de adhesin, preparado por la empresa administradora del crculo,
que no admite discusin alguna por parte del suscriptor.
b) Partes
En los contratos de esta clase intervienen dos partes:
b.1) La sociedad administradora, que organiza y lanza al mercado el plan de ahorro con fines
determinados. Generalmente esta sociedad est estrechamente vinculada con la compra que
produce los bienes y servicios objeto de distribucin entre los partcipes; y,
b.2) El ahorrista, quien se adhiere al crculo de ahorro previo con fines determinados. Esta
parte asume diversas calidades a medida que el contrato se desenvuelve. As, en un inicio ser
solicitante; despus de firmado el contrato de ahorro asumir el nombre de suscriptor; al
recibir el bien, el prstamo o el servicio ser denominado adjudicatario, y por el tiempo en
el que tenga que cubrir cuotas adicionales debidamente garantizadas ser deudor prendario
o deudor hipotecario.
c) Obligaciones
1. De la sociedad administradora:
Sus principales obligaciones son las siguientes:
d) Clases
La principal clasificacin de los crculos de ahorro es la que tiene lugar en consideracin al
nmero de suscriptores. De acuerdo a este criterio, los crculos de ahorro pueden ser:
d.1) Abiertos: En stos se permite la adhesin de un nmero indeterminado de suscriptores en
distintas fechas. Los crculos abiertos generalmente se concentran en la obtencin de un
prstamo dinerario y el criterio para adjudicar estos crditos suele ser el puntaje, acumulado
generalmente segn la antigedad.
d.2) Cerrados: El nmero de suscriptores no puede superar el que se previ originalmente. En
esta clase, la adjudicacin puede ser por sorteo o por licitacin. Estas clases de crculos de
ahorro estn destinados a la adjudicacin directa de bienes.
e) Etapas
En armona con lo expresado anteriormente, deben sealarse dos etapas importantes dentro
del desenvolvimiento de esta clase de contratos:
e.1) Una que va desde la suscripcin hasta la adjudicacin de la cosa o suma de dinero. En
sta, el suscriptor no tiene tcnicamente obligaciones que puedan ser exigidas
compulsivamente.
e.2) Otra etapa de amortizacin, en la que se entra una vez que el bien ha sido adjudicado. En
esta etapa, el ahorrista s tiene obligaciones susceptibles de ser exigidas judicialmente.
b) Concepto
La doctrina, define a la institucin del joint venture (aventura conjunta) como la
asociacin de dos o ms sociedades que se unen para realizar actos civiles o comerciales de
gran envergadura tanto econmica como financiera, con fines especficos; dividindose entre
ellas las labores que deben ejecutarse, basadas en las aptitudes y posibilidades. Incluso,
soportando los riesgos correspondientes, segn los convenios que se establezcan entre ellas.
La doctrina adems, lo concepta como una sociedad accidental, una unin transitoria de
empresas, e incluso como un simple mecanismo operativo que se plasma en un contrato de
colaboracin.
c) Objetivos
El joint venture tiene objetivos concretos y limitados pues busca la asociacin para el mejor
logro de sus cometidos que son determinados en el contrato y referentes a una actividad
especfica.
d) Caractersticas
Entre las caractersticas del joint venture, podemos distinguir las siguientes:
d.1) Es un contrato atpico.
d.2) El joint venture no se trata de un nuevo sujeto de derecho, sino que es un contrato
temporal por el que se busca objetivos especficos.
d.3) En el joint venture hay una abierta participacin de quienes se unen y asocian para el
cumplimiento de sus objetivos. No hay entonces un ocultamiento de la intervencin de los
partcipes en los negocios.
d.4) La responsabilidad solidaria de los participantes puede o no darse.
e) Derechos
Si bien los derechos surgen de la formulacin del convenio entre las partes, los principales
son:
e.1) El derecho a representar y obligar a los dems; y,
e.2) Exigir a los participantes una actuacin respetuosa del principio de confianza entre las
partes.
f) Obligaciones
nuestro pas. Al menos en el aspecto tributario, hay que aclarar que se la considera como
cualquier otra clase de compaa con el objeto de que tenga el mismo rgimen tributario que
aqullas. En respecto a sus facultades y obligaciones hay que aclarar que la Ley no las
detalla.
La sociedad de hecho tiene un objetivo amplio y general, y no desempea sus operaciones y
negocios de acuerdo a un objeto especfico. En el joint venture en cambio la operacin a
realizarse es determinada, dirigida a una finalidad bien definida.
F OTROS CONTRATOS
TIEMPO COMPARTIDO
a) Concepto
El contrato de tiempo compartido consiste en el convenio mediante el cual una parte adquiere
el derecho de usar exclusivamente cierto bien durante un lapso de tiempo determinado dentro
del ao calendario, a cambio de una remuneracin que es entregada a la empresa
organizadora del sistema.
Esta figura contractual naci para la utilizacin de computadoras a tiempo compartido.
Actualmente, se usa frecuentemente en el mbito del turismo, para la ocupacin temporal de
inmuebles ubicados en sectores tursticos e incluso de embarcaciones destinadas a fines
similares. Sin embargo, tambin puede observarse este tipo de contratacin en otros campos,
como en el de la ocupacin de aeronaves, por parte de ejecutivos.
b) Partes
Son dos las partes que participan en el contrato de tiempo compartido:
1. Por un lado, la empresa que crea el sistema, que por lo general es la propietaria de los
bienes afectados por este tipo de contratos y puede ser denominada adjudicante; y,
2. Por otro lado, el adjudicatario del derecho de uso del bien dentro del plazo determinado en
el contrato. Debe sealarse que se establece un contrato con cada uno de los adjudicatarios y
que en estos convenios suele llamarse a esta parte propietaria, trmino inapropiado porque
no adquiere el dominio sino el derecho de uso por un tiempo determinado.
En vista de la complejidad del sistema, suele existir un reglamento, contentivo de los derechos
y obligaciones de los adjudicatarios.
c) Derechos y Obligaciones
1. Del adjudicante
Entre sus principales derechos tenemos:
- Recibir la remuneracin que le corresponde por parte del adjudicatario.
- Nombrar un administrador de los bienes sobre los cuales se celebr el contrato de tiempo
compartido o ejercer directamente la administracin de los mismos.
Entre sus principales obligaciones, encontramos las siguientes:
- Entregar a los adjudicatarios el bien materia del convenio.
- Mantener el bien objeto del contrato en ptimas condiciones, para que pueda ser utilizado
por los distintos adjudicatarios.
2. Del adjudicatario
Sus principales derechos son los siguientes:
- Usar exclusivamente el bien dentro del lapso de tiempo determinado en el contrato, sin ms
limitaciones que las establecidas en l.
- Generalmente, tiene la opcin de elegir una entre varias unidades de caractersticas
similares.
d) Sistemas de Intercambio
Los sistemas de intercambio previstos en algunos contratos de tiempo compartido pueden ser
de dos clases:
- Sistemas de intercambio interno.- Consisten en la modalidad bajo la cual se da a los
adjudicatarios la posibilidad de intercambiar el perodo que les corresponde por otro, siempre
que se refiera a la misma unidad. Al efecto, deber notificar con la anticipacin prevista en el
contrato al administrador, con la indicacin del perodo que desee ocupar y las posibles
alternativas. Segn las disponibilidades, es facultad del administrador autorizar o no tal
intercambio.
Debe anotarse que generalmente se divide a los perodos de adjudicacin en categoras, por
ejemplo, de temporada turstica alta y temporada turstica media. As, un adjudicatario de un
perodo comprendido en temporada alta puede intercambiarlo con otro perodo de temporada
alta o por uno de temporada media. Sin embargo, un adjudicatario de un perodo
comprendido en temporada media slo podr intercambiarlo con otro perodo de igual
categora.
- Sistemas de intercambio externo.- Cuando se prev esta modalidad, el adjudicatario puede
escoger el intercambio de su unidad por otra ubicada en distinto sitio, ya sea del pas o del
exterior. Puede tambin intercambiarse el perodo de uso. Al efecto, la empresa organizadora
del sistema de tiempo compartido debe tener empresas vinculadas que posean unidades en
otros lugares y organizar un banco de ofertas y disponibilidades.
La ocupacin de cada unidad tiene una valoracin, que debe ser comparada con la valoracin
de la unidad con la que se desea el intercambio, en el perodo solicitado. En caso de existir un
mayor valor por parte de la segunda, debe procederse a pagar la compensacin
correspondiente.
VUELO FORESTAL
a) Concepto
El vuelo forestal puede considerarse una ficcin jurdica por medio de la cual se otorga a una
plantacin forestal un derecho real y autnomo con respecto del suelo en la cual se
encuentra.
Bajo esta premisa, la plantacin forestal puede transferirse, otorgarse su usufructo e inclusive
darse en garanta sin transferir ni hipotecar el suelo donde la plantacin est asentada.
b) Caractersticas
El contrato de vuelo forestal dentro de nuestro pas es un contrato innominado, sin embargo
en otros pases como Colombia este tipo de contratos ya se han incorporado dentro de la
legislacin como una forma de dirigir recursos al sector forestal con certeza y seguridad de
que la inversin que se llegue a efectuar podr ser recuperada bajo las condiciones
determinadas en el contrato.
Es importante anotar que el vuelo forestal en la legislacin colombiana no se aplica sobre los
territorios colectivos de las comunidades indgenas ni sobre bosques protegidos dado que est
prohibida su explotacin y sus rboles son bienes que se encuentran fuera del comercio.
El contrato de vuelo forestal tiene usualmente dos tipos de objetos distintos:
- El primero es que los propietarios de una plantacin forestal pueden utilizar los rboles
como garanta para acceder a recursos financieros del sistema bancario; y,
- El segundo consiste en que el propietario de una plantacin otorgue la explotacin de la
forestacin de su propiedad a un tercero a cambio de un porcentaje en las ventas.
c) Clusulas frecuentes
Bajo el primer objeto, las clusulas a establecerse en el contrato son aquellas utilizadas para
cualquier contrato de prenda, sin embargo al momento de establecer el objeto de la prenda, es
decir la plantacin forestal, debe identificarse de manera exacta la misma.
Bajo el segundo objeto, las clusulas ms importantes a incluirse son:
- El otorgamiento de la explotacin de la forestacin de su propiedad, identificando
plenamente la superficie, el inmueble, su ubicacin y linderos;
- Establecer que estar a cargo del contratista la tala, corte, recoleccin, transporte, aserrado,
almacenamiento, venta y dems actividades necesarias para la produccin forestal;
- Deber determinarse quien ser el encargado de sealar el precio de venta de la produccin
forestal y que porcentaje de esa venta le corresponder al propietario y al contratista.
- Se debe establecer de manera clara el plazo por el cual el propietario entrega al contratista
la facultad de explotar su plantacin forestal.
Del Propietario
El propietario del inmueble y por tanto de la plantacin tendr los siguientes derechos:
Del Contratista
El contratista que se encargue de explotar la plantacin forestal tendr los siguientes
derechos:
- A explotar la plantacin forestal dentro de los lmites y linderos establecidos por el contrato.
- A recibir la parte porcentual pactada sobre el total de la venta de la produccin forestal.
- A instalar dentro del terreno del propietario a un obrero que pueda vigilar los trabajos
inherentes a la produccin forestal.
Adicionalmente tendr las siguientes obligaciones:
- Tendr la obligacin de contratar bajo su cargo todos los obreros que se necesite para una
adecuada explotacin de los rboles.
- Como consecuencia estar obligado a pagar a dichos obreros todos los beneficios laborales y
sociales que por ley les corresponda.
- Deber completar de manera mensual un volumen determinado de manera aserrada.
Nota:
Ver el modelo de contrato de vuelo forestal en el CD Anexo de la presente Obra.
6. TTULOS
1. CONCEPTO
Los ttulos valores son conocidos con otros nombres, como los ttulos circulatorios,
efectos de comercio, documentos negociables, ttulos de crdito, que es la
denominacin ms comn.
Fue el tratadista Csare Vivante quien 1895 sistematiza los ttulos de crdito. El jurista
espaol Rib, en cambio, advirti que la denominacin de ttulo de crdito, utilizada por
Vivante, era inapropiada porque inclua instrumentos que no eran de crdito, como las
acciones de las compaas, los conocimientos de embarque, los certificados de depsito. Rib
prefiri entonces la denominacin de ttulos valores. Sin embargo, es necesario advertir que
no todo documento que signifique o encierre valor es un ttulo valor; por ejemplo, no son
ttulos valores las libretas de ahorro, los billetes de lotera, tarjetas de crdito, boleto, porque
no renen los elementos pertinentes.
El ttulo valor es un documento que representa en forma literal y autnoma, derechos y
garantiza plenamente su exigencia al tenedor.
2. CARACTERSTICAS
1. El ttulo valor tiene la cualidad de ser necesario;
2. El derecho a la prestacin que contiene el ttulo valor est incorporado al documento;
3. El derecho que contiene el ttulo valor es literal;
4. El derecho que contiene el ttulo valor es autnomo.
A - LETRA DE CAMBIO
CONCEPTO
La letra de cambio o cambial es un ttulo valor en virtud del cual una persona llamada
librador o girador, ordena incondicionalmente a otra, llamada librado o girado, que pague a
un tercero, el beneficiario, una cantidad de dinero determinada, en el tiempo en que se
indique o a la presentacin del documento.
Como definicin doctrinaria se puede anotar la siguiente: es el ttulo de crdito formal y
completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su
vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en lugar determinado, vinculando
solidariamente a todos los que en ella intervienen.. [Andrade Ubidia, Santiago, Los Ttulos
Valor en el Derecho Ecuatoriano, Quito, Ediciones Legales, primera edicin, 2002, pgina
194 (cita a BONFANTI, Mario Alberto y Garrone, Jos Alberto, De los ttulos de crdito, Bs.
As., 2da. Edicin (reimpresin), Abeledo Perrot, 1982)].
Como se ve, la naturaleza jurdica de este instrumento de crdito permite la actuacin de tres
sujetos en la relacin comercial. Sin embargo, en un mismo individuo puede concurrir ms
de una calidad. As, segn el Art. 412 del Cdigo de Comercio, la letra de cambio puede ser
girada a la orden del propio librador o contra el librador mismo.
En nuestra legislacin, el Cdigo de Comercio recoge el tratamiento jurdico de este
instrumento de crdito en el Ttulo VIII, del Libro II.
En materia de conflictos de leyes a nivel internacional tenemos la Convencin Interamericana
que regula esta materia.
CARACTERSTICAS
Las principales caractersticas de la letra de cambio son:
- Contiene una orden incondicional de pago;
- Es pagadera en un plazo establecido;
- Es transmisible por endoso, sin embargo cuando se insertan las palabras no a la orden,
slo ser transmisible va cesin ordinaria;
- Es negociable en el mercado de valores;
- Puede garantizarse por un aval;
- Puede ser nominativa o a la orden. Nuestra legislacin no prev la letra de cambio al
portador, sino, solo las letras pagaderas a la vista o a cierto plazo de vista, que en la prctica
son de escasa circulacin, puesto que aquellas giradas a un plazo especfico (da fijo o plazo
de fecha) se entiende que ya incluyen el valor de los intereses generados hasta la fecha de
vencimiento correspondiente.
- Todos los signatarios de una letra de cambio se obligan solidariamente. As, todo aquel que
gire, acepte, endose o garantice una letra de cambio se convierte en garante solidario y
obligado para con el portador.
En la doctrina, se habla de una solidaridad pasiva perfecta, pues de ninguna manera los
obligados pueden alegar el beneficio de divisin (que se exija slo una parte del monto de la
deuda en proporcin a su participacin) o el beneficio de excusin (que se excuse del pago
mientras no se le exija el pago a los obligados anteriores).
REQUISITOS
El Cdigo de Comercio (Art. 410) establece los requisitos necesarios para que una letra de
cambio tenga validez, los cuales detallamos a continuacin:
a. La denominacin de letra de cambio que debe constar en el texto mismo del documento,
expresada en el idioma empleado para la redaccin del mismo. En todo caso, si en la letra de
cambio no constare la antedicha denominacin, sta ser vlida, siempre que contuviere la
expresa indicacin de ser a la orden;
b. La orden incondicional de pagar una cantidad determinada;
c. El nombre de la persona que debe pagar (librado o girado);
d. La indicacin del vencimiento;
e. La del lugar donde debe efectuarse el pago;
f. El nombre de la persona a quien o a cuya orden debe efectuarse el pago (beneficiario);
g. La indicacin de la fecha y del lugar en que se gira la letra; y,
h. La firma de la persona que la emita (librador o girador).
OMISIN DE REQUISITOS
Cuando se omite en el instrumento, algunas de las especificaciones detalladas ut supra, ste
no ser vlido como letra de cambio, excepto en los casos siguientes:
ACEPTACIN
La aceptacin consiste en el acto por el cual el girado manifiesta que admite el encargo de
pagar la letra a su vencimiento. En virtud de la aceptacin, el portador de la cambial puede
accionar directamente contra el aceptante por falta de pago.
La aceptacin debe ser incondicional, aunque puede limitarse a una parte del importe de la
letra. Cualquier otra variacin que haga la aceptacin a la letra de cambio, equivaldr a
rehusar la aceptacin; sin embargo, el aceptante queda obligado en los trminos de su
aceptacin (Art. 434 CCo).
Por regla general el girador garantiza la aceptacin y el pago de la letra de cambio. Sin
embargo el girador puede exonerarse de la garanta de la aceptacin, pero toda clusula por
la cual se exonere de la garanta del pago se estimar no escrita. El girador puede estipular en
la letra de cambio que debe sta ser presentada para su aceptacin; fijar o no plazo para la
presentacin; o prohibir la presentacin a la aceptacin, salvo que se trate de una letra de
cambio domiciliada o girada a cierto plazo de vista (Art. 430 CCo).
La letra de cambio puede ser presentada para su aceptacin al girado hasta su vencimiento,
en el lugar de su domicilio, ya sea por el legtimo portador o inclusive por un simple poseedor.
En todo caso, el girador puede tambin estipular que la presentacin a la aceptacin no deba
efectuarse antes de una fecha determinada (Art. 429 CCo).
Debemos aclarar que la presentacin a la aceptacin slo se efecta en das hbiles (Art. 481
CCo). Si se trata de un endosante, ste tiene la facultad de fijar o no un plazo para que la letra
sea presentada para su aceptacin, siempre que el librador no haya declarado que dicha letra
no est sujeta a aceptacin (Art. 430 CCo).
La letra de cambio girada a cierto plazo de vista deber ser presentada para su aceptacin
dentro de seis meses de su fecha. Pero el girador tiene derecho a disminuir este plazo o a
estipular uno ms amplio; en cambio, los endosantes slo pueden abreviar estos plazos (Art.
431 CCo).
El girado tiene derecho a solicitar una segunda presentacin en el da siguiente de la primera.
Los interesados no podrn alegar que no se accedi a su peticin, sino en el caso de que sta
se halle mencionada en el protesto (Art. 418 CCo).
FORMALIDADES
La aceptacin se escribir en la letra misma, expresndose la palabra aceptada u otra
similar, y debe estar firmada por el girado. La sola firma del girado constante en la cara
anterior de la letra equivaldr a su aceptacin (Art. 433 CCo).
En la aceptacin se har constar la fecha en que se haya efectuado, en los casos que la letra
es pagadera a cierto plazo de vista, o si debe ser presentada a la aceptacin dentro de un plazo
determinado en virtud de una estipulacin especial, excepto si el portador exige que lleve la
fecha del da de la presentacin. A falta de fecha, el portador para hacer uso de los derechos
que le corresponden contra los obligados dejar constancia de esta omisin por medio de un
protesto levantado a tiempo.
De igual manera, la aceptacin indicar el nombre de la persona que realizar el pago
cuando el girador haya indicado en la letra de cambio un lugar de pago que no sea el del
domicilio del girado y no haya determinado la persona que debe pagar. De no existir este
particular, se entender que es el aceptante el obligado a pagar en el lugar del pago.
ACEPTACIN REHUSADA
AVAL
El Cdigo de Comercio prev la posibilidad de que el pago de una letra de cambio sea
garantizado por aval otorgado por un tercero o por cualquier signatario de la letra. El aval
consiste en el acto por el cual el avalista o dador se obliga en las mismas condiciones que la
persona a quien garantiza (Art. 438 CCo).
FORMALIDADES
El aval debe constar en una hoja adherida a la letra de cambio o en un documento separado
en donde se seale el lugar en que se otorg (Art. 439 CCo).
La garanta debe expresarse mediante las palabras por aval u otra frmula similar y la
firma del que lo otorga. La sola firma de una persona distinta del girado o del girador puesta
en la cara anterior de la letra se considerar como aval.
En el aval se indicar por cuenta de quien se da. Caso contrario, se reputa dado por cuenta
del girador.
En todo caso, si el dador del aval paga la letra de cambio, tiene el derecho de repeticin contra
el garantizado y contra los garantes de ste (Art. 440 CCo).
ENDOSO
El endoso es el acto por el cual se transmiten todos los derechos incorporados en los ttulos a
la orden mediante la firma del endosante en el reverso del documento. El endosante se
convierte en garante de la aceptacin y el pago, a menos que se disponga lo contrario (endoso
sin responsabilidad).
El Cdigo (Art. 419 CCo) establece que la letra de cambio es transmisible por va de endoso
inclusive si no ha sido girada de forma expresa a la orden. En cambio, cuando en la letra, se
han insertado las palabras no a la orden, o una expresin similar, sta se transmite en la
forma y con los efectos de una cesin ordinaria, pues la letra se convierte en un ttulo
nominativo.
El endoso puede ser hecho aun a favor del girado, aceptante o no, del girador o de la persona
obligada por la letra. Estas personas pueden posteriormente endosar la letra.
REQUISITOS
El endoso debe ser (Art. 420 CCo):
- Incondicional, caso contrario, la condicin se tiene como no escrita;
- Total, pues el endoso parcial es nulo;
- A la orden o nominativo. El endoso al portador es nulo. Empero la letra de cambio
endosada puede circular luego de ser endosada con la simple entrega (endoso en blanco),
hasta que uno de los futuros propietarios de la misma agregue su nombre como endosatario
de la cambial de forma que pueda ejercer sus derechos como tal.
Para que el endoso surta efectos debe estar escrito en la misma letra de cambio o en una hoja
adherida a la misma (aadido), con la firma del endosante (Art. 421 CCo). Para la validez del
endoso no es indispensable la designacin de la persona a cuyo favor se hace, pues la ley
permite que el endosante se limite a poner su firma, como ocurre con el endoso en blanco.
CLASES
a) Endoso en blanco
Como revisamos anteriormente, la ley prev tambin la posibilidad de que exista el endoso en
blanco. En este caso el portador de la letra de cambio puede: llenar el blanco con su nombre o
con el de otra persona; endosar a su vez la letra en blanco a otra persona o entregar la letra a
un tercero sin llenar el blanco y sin endosarla (Art. 422 CCo).
PROHIBICIN DE ENDOSO
El portador de una letra de cambio puede endosarla y prohibir un nuevo endoso. El efecto de
esta prohibicin es liberarlo de la garanta con relacin a quienes recibieren posteriormente
la cambial en calidad de endosatarios (Art. 423 CCo).
VENCIMIENTO
El Cdigo de Comercio (Art. 441 CC.) recoge como formas de giro de una letra de cambio, las
siguientes:
- A da fijo;
- A cierto plazo de fecha;
- A la vista;
- A cierto plazo de vista; y,
- Vencimientos sucesivos.
A continuacin analizaremos cada una de estas posibilidades.
LETRA A DA FIJO
En esta clase de vencimiento se seala una fecha determinada.
Si la letra es pagadera en un lugar en donde el calendario difiere de aqul que rige en el lugar
de emisin, se considera como fecha de pago la que se ajuste al calendario del lugar del pago,
a menos que las partes hayan tenido otra intencin.
LETRA A LA VISTA
La letra de cambio a la vista es aquella que es pagadera a su presentacin y la frmula con
que se la expresa es a la vista. Las letras con esta clase de vencimiento deben ser
presentadas para su pago dentro de los plazos legales o convencionales fijados para presentar
a aceptacin las letras pagaderas a cierto plazo de vista, esto es, si es plazo legal, dentro de los
seis meses de su giro (Art. 442 CCo).
El Cdigo de Comercio (Art. 411 CCo) seala que la omisin en la letra de cambio sobre la
indicacin del vencimiento, hace que se considere que es girada a la vista.
PLAZOS
Los plazos previamente referidos, bien pueden ser expresados en das, meses o aos.En el
caso de letras con vencimiento a cierto plazo de fecha o a cierto plazo de vista, para contar los
plazos se tomarn en cuenta las siguientes reglas (Art. 444 CCo):
- Si su vencimiento est fijado en uno o varios meses contabilizados desde su fecha o desde la
vista, debe tomarse en cuenta como fecha del vencimiento la correspondiente al mes en que
debe efectuarse el pago. Si no se establece la fecha que corresponde, el vencimiento ser en el
ltimo da de ese mes. Por ejemplo, si se acepta una letra el 12 de septiembre con vencimiento
a 3 meses vista, se entiende que el vencimiento acaece el 12 de diciembre.
- Si la letra est girada a uno o varios meses y medio de fecha o de vista, se contabilizarn en
primer lugar los meses completos. En un ejemplo: si se gira una letra el 30 de agosto con
vencimiento a 3 meses y medio plazo, el vencimiento ser el 15 de diciembre.
- Si el vencimiento se seala para inicios, mediados o fines de mes, se entender por estos
trminos el primero, el quince o el ltimo da del mes. Por ejemplo, si se seala el vencimiento
a fines del mes de abril se entiende como vencimiento el 30 de abril.
- Si el vencimiento se exprese en ocho das y quince das se tendrn como plazos de ocho
y quince das efectivos, respectivamente. La frmula medio mes significa un plazo de
quince das.
Estas mismas reglas se aplican tambin en respecto de los plazos de presentacin de las letras
de cambio.
INTERESES
Solamente en las letras de cambio pagaderas a la vista o a cierto plazo de vista y las que
contengan vencimiento sucesivos a estos mismos plazos, se puede estipular el pago de
intereses.
El inters que se fije en este tipo de letras corre desde la fecha de emisin de la letra de
cambio o desde la fecha que indique el documento (Art. 414 CCo).
No opera el pago de intereses en la letras a da fijo o a cierto plazo de fecha, pues se entiende
que los intereses estn ya considerados en la cantidad por la que se gira la letra. Si no se ha
fijado una tasa convencional, el inters que se aplicar sera el legal que fija el Directorio del
Banco Central, el mismo que tiene vigencia mensual, y se publica semanalmente en los
diarios de mayor circulacin del pas.
PAGO
El plazo para que el portador presente la letra de cambio para su pago es aquel sealado para
que sea pagadera, hasta mximo los dos (2) das hbiles siguientes (Art. 446 CCo).
Si el vencimiento de una letra acontece en da feriado, el pago es exigible el primer da hbil
siguiente. El pago que deba hacerse dentro del pas, se liquidar y cumplir en sucres.
Al respecto, se debe tener en cuenta lo establecido por el Art. 12 de la Ley para la
Transformacin Econmica del Ecuador, que manifiesta que en todas las disposiciones
vigentes en las que se haga mencin a valores en moneda nacional deber entenderse que los
montos correspondientes pueden ser cuantificados o pagados en su equivalente en dlares de
los Estados Unidos de Amrica a una relacin fija e inalterable de veinticinco mil sucres por
cada dlar.
Si el portador no presenta la letra de cambio en los plazos sealados, los deudores tienen el
derecho de entregar en depsito el importe de ella en el juzgado competente.
Sin embargo, por acuerdo entre las partes la obligacin podr ser pagada en moneda de curso
legal, de acuerdo a la cotizacin vigente al momento del pago de la misma.
Esta norma se ubica dentro del sistema de plena circulacin de las divisas internacionales en
el pas y su libre transferibilidad al exterior, el mismo que fundamenta nuestro rgimen
monetario a raz de la incursin del Ecuador en el esquema de dolarizacin.
LETRA DOMICILIADA
El Cdigo contempla la figura de la letra domiciliada, que opera cuando se seala en el
documento un lugar de pago distinto del docimilio del girado (domiciliacin imperfecta, Art.
413 CCo).
Adems de indicar un lugar de pago distinto al del domicilio del girado, puede establecerse
que el pago se realice por una persona diferente (domiciliacin perfecta, Art. 435 CCo).
Para ilustrar este tema, hemos incorporado un ejemplo de letra de cambio domiciliada en la
seccin de modelos de esta obra.
PROCEDENCIA DE RECURSOS POR FALTA DE ACEPTACIN O PAGO
Cuando haya falta de aceptacin o de pago, el portador puede ejercer acciones en contra del
girador, aceptante, avalista, endosantes y dems obligados. Estas acciones podrn ser
ejercidas (Art. 451 CCo):
- En la fecha del vencimiento si el pago no se hubiere efectuado;
- Antes del vencimiento:
i. Si se rehusare la aceptacin;
ii En casos de quiebra del girado, haya aceptado o no; de suspensin de pagos del girado o
embargo infructuoso de sus bienes; o,
iii. En casos de quiebra del girador de letras no sujetas al requisito de aceptacin.
PROTESTO
La negativa de aceptacin o de pago debe ser establecida por medio del protesto por falta de
aceptacin o por falta de pago (Art. 452 CCo).
Se acepta como protesto, con el consentimiento del portador, una declaracin fechada y
escrita sobre la misma letra de cambio, que lleve la firma del girado. Adems debe estar
transcrita en un registro pblico, por ejemplo ante notario, dentro del trmino sealado para
los protestos.
La presentacin al protesto debe realizarse siempre en da hbil.
- Protesto por falta de pago
Esta forma de protesto se har en la fecha en que deba pagarse la letra, o dentro de los dos
das hbiles siguientes.
- Protesto por falta de aceptacin
Esta forma de protesto se efectuar en los plazos establecidos para presentar la letra a
aceptacin. Cuando se haga un protesto por falta de aceptacin ya no ser necesario realizar
ni la presentacin al pago ni el protesto por falta de pago.
Si el girado solicita una segunda presentacin para su aceptacin y la primera presentacin se
hubiere hecho el ltimo da del trmino, el protesto se efectuar al da siguiente.
Cuando el girado estuviere en quiebra, el portador puede ejercer los recursos contra l,
siempre que presente la letra al girado para su pago e hiciere el protesto.
En el caso de quiebra del girador, bastar la presentacin de la sentencia en que se declare la
quiebra, para permitir al portador el ejercicio de sus recursos.
- Protesto en caso de pluralidad de ejemplares
El Cdigo de Comercio (Art. 474) hace mencin a la necesidad del protesto cuando hay falta
de aceptacin en los casos que haya reproduccin de varios ejemplares de la letra de cambio.
Protesto que dejar constancia de:
a) La peticin del ejemplar enviado para la aceptacin que no le ha sido entregado; y,
b) La aceptacin o el pago que no se ha podido ejecutar por medio de otro ejemplar.
Una vez que se haya procedido al protesto y para proceder con las acciones a que tiene
derecho el portador, ste debe dar aviso por intermedio de un funcionario pblico, como un
notario, de la falta de aceptacin o de pago al girador y a su endosante, dentro de los cuatro
das hbiles posteriores al protesto. Si mediare una clusula de devolucin sin gastos debe
darse el aviso dentro de los cuatro das hbiles a la presentacin (Art. 453 CCo).
El aviso puede practicarse de cualquier forma. Inclusive se entiende vlido si:
- Se da por medio de una simple devolucin de la letra de cambio siempre que pruebe que lo
hizo dentro del plazo;
- Se deposita una carta portadora del aviso en el correo dentro del plazo.
Cuando el portador o el endosante en su caso, no den el aviso o notificacin dentro del
respectivo plazo, no incurrirn en la prescripcin de sus derechos; sin embargo son
responsables del pago de daos y perjuicios que por su negligencia hubieren, hasta el importe
de la letra de cambio.
efectuare el protesto a pesar de aquello, los gastos del protesto pueden ser cobrados por todos
los que hayan firmado en la cambial.
ACCIONES CAMBIARIAS
Las acciones judiciales a las que da lugar una letra de cambio son de dos clases (Art. 436
CCo):
1. Accin cambiaria directa: Que es la que se ejerce contra del aceptante o sus garantes para
lograr el cumplimiento de la letra en vista de que no hay pago voluntario.
Esta accin puede ser ejercida por las siguientes personas:
- Por el portador de la letra no pagada;
- Por quien ha pagado por intervencin, figura que ser analizada ms adelante;
- Por el endosante, avalista o librador que haya tenido que pagar la letra: y,
- Por el garante del aceptante, si pag la cambial.
2. Accin cambiaria de regreso: Que es la que se ejerce contra el girador, los endosantes y
dems obligados (Art. 456 CCo).
Para el pago de la letra, luego de ejercer las acciones descritas, hay que tomar en cuenta lo
siguiente:
- Si la accin lo ejerce el ltimo endosatario o portador puede reclamar:
1) El monto de la letra de cambio no aceptada o no pagada, sumados los intereses de ser el
caso;
2) Los intereses a partir del vencimiento de acuerdo al tipo fijado en el ttulo, o si ste no
existe, segn la tasa fijada por el Directorio del Banco Central del Ecuador, vigente en la
fecha de pago;
3) Los gastos por concepto de: protesto, avisos dados por el portador al endosante precedente y
al girador, y dems;
4) La comisin que se convenga, o a falta de ste el sexto por ciento del principal de la letra de
cambio; y,
5) Si el portador ejerce la accin de regreso antes del vencimiento, una deduccin o descuento
del importe de la letra, calculado por el portador, tomando en cuenta la tasa oficial, de la
banca o de la plaza del domicilio del portador.
- Si la accin lo ejerce el que ha reembolsado una letra de cambio, puede reclamar a sus
garantes:
1. La suma ntegra que ha pagado;
2. Los intereses de esta suma calculados a la tasa de inters sealada por el Directorio del
Banco Central del Ecuador;
3. Los gastos que hubiera realizado; y,
4. El derecho de comisin que se convenga, o a falta de ste el sexto por ciento del principal
de la letra de cambio (Art. 457 CCo).
ACEPTACIN PARCIAL
En el evento de interponer una de estas acciones despus de una aceptacin parcial, el que
reembolsare el valor que en la letra no fue aceptado, puede demandar que se anote la razn de
ese reembolso y que se le conceda un recibo. Debiendo adems el portador entregar una copia
certificada de la letra y del protesto para que pueda hacer uso de las acciones posteriores
(accin de regreso) (Art. 459 CCo).
RESACA
Pese a ser una institucin con poco uso en nuestro medio, daremos una breve explicacin de
sta. La resaca constituye una nueva letra de cambio no domiciliada y a la vista, girada por
cualquier persona con derecho a ejercer un recurso contra uno de sus garantes, siempre que
no haya existido prohibicin expresa.
El valor de la resaca se fija segn el precio corriente de una letra de cambio a la vista girada:
- Del lugar de pago de la letra anterior sobre el lugar del domicilio del garante, si es el
portador quien gira la resaca.
- Desde el lugar de domicilio del girador de la resaca sobre el lugar de domicilio del garante,
si es el endosante quien gira la resaca (Art. 460 CCo).
FUERZA MAYOR
Segn el Cdigo Civil, fuerza mayor es el imprevisto que no es posible resistir. Aplicando este
concepto al tema de estudio, cuando exista un obstculo insuperable que impida la
presentacin o el levantamiento del protesto en los plazos sealados, que no ataa a hechos
personales del portador o del encargado de la presentacin o del levantamiento del protesto, se
pueden prorrogar los plazos. Para que se pueda hacer uso de este derecho el portador debe
dar aviso del hecho a su endosante y anotar este aviso con la fecha y su firma en la letra o en
una hoja aadida (Art. 462 CCo).
Una vez que cese la fuerza mayor, el portador debe presentar la letra a la aceptacin o al
pago, o de ser el caso levantar el protesto.
Si la fuerza mayor contina por ms de treinta das luego del vencimiento, sin necesidad de
presentacin ni de levantar el protesto, se pueden ejercer los recursos. Este plazo se contar
desde la fecha de aviso que diera el portador al endosante, en el evento de letras de cambio a
la vista o a cierto plazo de vista.
La letra de cambio en blanco es aquella que por lo menos ha sido aceptada por el girado y que
en fase ulterior se completa con los requisitos esenciales contemplados del Cdigo de
Comercio. Al menos debe contener la aceptacin pues de otra manera estaramos hablando de
un simple formulario de letra (Art. 410 CCo).
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han aceptado la validez de la letra de cambio que se
gir en blanco, pero que se ha completado conforme a las condiciones del negocio cambial
antes de presentarla a una accin de ejecucin, es decir, que llegue a reunir los requisitos
necesarios determinados en la ley y que originalmente no tuvo.
INTERVENCIN
Esta institucin permite que una persona acepte o pague la letra de cambio por cuenta de
cualquiera de los firmantes. El interventor puede ser un tercero, incluso el propio girado, o
una persona que se halle obligada por la letra de cambio, excepto el aceptante (Art. 463 CCo).
El interventor est obligado a dar noticia de su intervencin a la persona por la cual hubiere
intervenido (Art. 420 CCo).
En la circunstancia de aceptacin por intervencin, el aceptante se obliga para con el
portador y los endosantes posteriores a aquel por cuya cuenta hubiere intervenido, en la
misma forma que este ltimo. Deben tenerse en cuenta los siguientes aspectos (Art. 464
CCo):
- En todo caso es potestativo para el portador admitir la aceptacin por intervencin; y,
- El fin de la aceptacin por intervencin es evitar al girador y dems obligados los perjuicios
resultantes de la accin de regreso.
En lo relativo al pago por intervencin, ste cabe cuando el portador tiene acciones que
ejercer, sea al vencimiento o antes de l. Para su validez el pago se realizar por cualquier
persona, excepto el aceptante, hasta el da siguiente al ltimo en que deba hacerse el protesto
por falta de pago (Art. 467 CCo).
PLURALIDAD DE EJEMPLARES
En el Cdigo de Comercio en su Art. 472 establece la factibilidad que la letra de cambio pueda
girarse en ms de un ejemplar. Los ejemplares deben ser idnticos pero estarn numerados,
constancia que se realizar en el mismo texto de la cambial, pues de otra manera podra
COPIAS
Cuando el portador de una letra de cambio haga copias de la misma, sta debe ser
reproducida exactamente al original incluidos los endosos, dems anotaciones que contenga
el original y la indicacin de quin tiene el documento original (Art. 475 CCo).
FALSIFICACIN
Si hubiere falsificacin de una firma constante en la letra, este hecho no ocasiona la invalidez
de la letra y los dems firmantes se mantendran obligados en la calidad en que hayan
suscrito la cambial (Art. 477 CCo).
ALTERACIONES
Cuando hayan alteraciones en el texto de una letra de cambio, aquellos que firmen la letra
posteriormente asumen las obligaciones dadas por la alteracin mientras que los firmantes
anteriores se obligan por el contenido del texto anterior (Art. 478 CCo).
CADUCIDAD
Caducarn los derechos del portador contra los endosantes, el girador o los otros obligados, a
excepcin del aceptante, cuando venzan los plazos para la presentacin de una letra a la vista
o a cierto plazo de vista, para el levantamiento del protesto por falta de aceptacin o por falta
de pago o para la presentacin al pago en caso de clusula de devolucin sin costas. De igual
manera si no se presenta la letra a aceptacin en el plazo determinado por el girador, el
portador pierde las acciones que puede ejercer por la falta de pago o aceptacin, a no ser que
el girador no haya pretendido eximirse de ella sino de la garanta de la aceptacin (Art. 461
CCo).
Si se estableci un plazo para la presentacin a travs de un endoso, slo el endosante puede
valerse de este plazo.
En todo caso, la caducidad e incluso la prescripcin no extinguen la accin cambiaria contra
el girador que no ha hecho provisin, o en caso de enriquecimiento injusto por parte del
girador o endosante.
Como peculiaridad debe anotarse que el enriquecimiento injusto se resuelve en el mismo
proceso iniciado para el pago de la letra de cambio.
PRESCRIPCIN
La prescripcin como modo de extinguir las acciones es tratada en el Cdigo de Comercio con
ciertas particularidades que la distinguen de la conceptuada en el Derecho Civil, por la ndole
mercantil de los actos que contempla (Art. 479 CCo).
La prescripcin de las acciones que prev el mismo Cdigo de Comercio (acciones cambiarias
directa y de regreso) las siguientes reglas:
1. La accin contra el aceptante, prescribe en el plazo de tres aos contado desde el
vencimiento (accin cambiaria directa);
2. La accin contra el endosante o el girador, prescribe en el plazo de un ao contado desde el
ACCIN EJECUTIVA
Siendo la cambial un ttulo ejecutivo, de ella se deriva la accin ejecutiva para demandar el
pago ante un juez de lo civil del lugar de la emisin del documento, dentro de los plazos y
requisitos contemplados anteriormente. Adicionalmente, es necesario que la obligacin
contenida en la cambial tambin sea ejecutiva, es decir, clara, pura, lquida, determinada y de
plazo vencido de forma que cumpla con los requisitos de ejecutividad previstos en el Cdigo de
Procedimiento Civil (Art. 415 CPC).
RGIMEN TRIBUTARIO
Las ganancias obtenidas por la compraventa de letras de cambio y los rendimientos por ellas
generados forman parte de la renta global del contribuyente y el impuesto a pagarse debe
calcularse de acuerdo a las normas de la Ley de Rgimen Tributario Interno. Los
rendimientos financieros estn sujetos al 5% de retencin en la fuente por parte de las
sociedades que los paguen o acrediten, excepto cuando se paguen a entidades sometidas al
control de la Superintendencia de Bancos y Seguros.
Cuando la operacin de compraventa de una letra de cambio se realice a travs de una bolsa
de valores, sus compradores o vendedores se abstendrn de realizar cualquier tipo de
retencin en la fuente en esta clase de operaciones, pues las bolsas de valores se constituyen
en los nicos agentes de retencin de tributos de las casas de valores (Art. 5 Res. NAC-0004).
B - PAGAR
CONCEPTO
El pagar a la orden es un ttulo de crdito, creado y reglado por la Ley, que contiene un
promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma determinada a otra persona.
Se puede definir al pagar a la orden como un documento por el cual el firmante se
compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o
a su orden en el plazo especificado en el mismo. Tiene la estructura de la promesa directa,
unilateral y obligatoria, de un hecho propio: la prestacin dineraria.. [Andrade Ubidia,
Santiago, Los Ttulos Valor en el Derecho Ecuatoriano, Quito, Ediciones Legales, primera
edicin, 2002, pgina 301 (cita a FERNANDEZ, Raymundo, citado pro LEGN, Fernando
A., Letra de cambio y pagar, Bs. As., reimpresin, Abeledo Perrot, 1984)].
La importancia que reviste en la prctica comercial ecuatoriana este documento es
significativa pues es se usa en las operaciones de crdito con mucha frecuencia,
particularmente en las que llevan a cabo las instituciones del sistema financiero, pues su
estructura reviste menor complejidad que la letra de cambio en la que existen tres posiciones o
sujetos cambiales (librador, girado y beneficiario), mientras que el pagar a la orden permite
determinar solamente a dos, el emitente (deudor) y el acreedor.
El Cdigo de Comercio trata sobre este ttulo valor en el Ttulo IX del Libro II.
REQUISITOS
El pagar debe contener los siguientes requisitos:
1. La denominacin del ttulo incorporada en el texto mismo, en el mismo idioma que se
utiliz para la redaccin del documento;
2. La promesa incondicional de pagar una suma especfica;
3. La indicacin del vencimiento;
4. El lugar donde debe efectuarse el pago;
OMISIN DE REQUISITOS
Pese a lo establecido en el ttulo anterior, hay que anotar que es vlido como pagar el
documento en las siguientes circunstancias (Art. 487 CCo):
- Si la omisin es de la denominacin, es vlido cuando consta la indicacin expresa de ser a
la orden;
- Si lo que faltare es la indicacin del vencimiento, se considera como pagadero a la vista.
- Cuando se omita sealar el lugar de pago, se considera para este efecto el lugar de emisin
del documento;
- Cuando hay falta de indicacin del domicilio del suscriptor, se entiende para este efecto el
lugar de emisin del documento; y,
- Si no se indica el lugar de emisin, se considera suscrito en el lugar designado junto al
nombre del suscriptor.
NORMAS APLICABLES
En lo relativo al endoso, aval, vencimiento, pago, recursos por falta de pago, pago por
intervencin, copias, falsificaciones, alteraciones, prescripcin, cmputo de plazos, conflictos
de leyes, domicilio e intereses se aplican las mismas disposiciones pertinentes a la letra de
cambio, siempre que se apliquen a la naturaleza misma del pagar (Art. 488 CCo).
Para una mejor comprensin, vase el Captulo correspondiente a la letra de cambio.
NORMAS NO APLICABLES
A diferencia del acpite anterior, no se aplican al pagar por la naturaleza de ste, las normas
de la letra de cambio relativas a:
- requisitos;
- distintos tipos de giro;
- garanta de aceptacin y de pago;
- obligacin del aceptante;
- cancelacin de la aceptacin;
- aceptacin parcial;
- aceptacin por intervencin;
- pluralidad de ejemplares.
PAGAR EN GARANTA
Sobre el tema hay que aclarar que la ley no contempla esta posibilidad, sin embargo lo
trataremos en mrito a la prctica mercantil.
El pagar dado en garanta, al no cumplir con el requisito esencial de ser una promesa
incondicional de pago, no tiene validez jurdica y esta circunstancia puede ser alegada por el
demandado en juicio si el documento no ha circulado.
En cambio, si el documento ha circulado no puede alegarse ante el portador actual del pagar
la excepcin de que el documento fue dado en garanta. As lo recoge la jurisprudencia y la
doctrina.
El pago no podr hacerse por partes, ni an por mis (nuestros) herederos y/o sucesores.
Renuncio (amos) domicilio y en todo lo relativo a este pagar quedo (amos) sometidos a los
jueces de la Provincia de Pichincha o a los que elija el Acreedor.
SIN PROTESTO. Exmase de presentacin para el pago.
Distrito Metropolitano de Quito, a...............de................de..................
______________________________________________________________
Pgase a la Orden de _____________________________________________
Valor __________________________________________________________
SIN PROTESTO. El pago no podr hacerse por partes ni an por los sucesores en (mis)
nuestros derechos.
En caso de juicio me (nos) someto (emos) a los Jueces de la Provincia de Pichincha o a los
que elija el Demandante.
Estipulo (amos) las dems condiciones que constan en el anverso.
Distrito Metropolitano de Quito, a ...........de........... de.............
_______________________________________________________
C - CHEQUE
CONCEPTO
Es un medio de pago escrito mediante el cual una persona llamada girador, con cargo a los
depsitos que mantenga en una cuenta de la que es titular en una entidad financiera, ordena
a dicha entidad, denominada girado, que pague una determinada cantidad de dinero a otra
persona llamada beneficiario.
REQUISITOS
El cheque deber contener:
- La denominacin de cheque, inserta en el texto del documento y expresada en el idioma
empleado para su redaccin;
- El mandato puro y simple de pagar una suma determinada de dinero;
FIRMAS
El importe del cheque no genera intereses, por tanto toda estipulacin sobre intereses se
reputa inexistente. Cuando un cheque lleve firmas de personas incapaces, firmas falsas, de
personas imaginarias o firmas que por cualquier otra razn no pueden obligar a las personas
por quienes se haya firmado el cheque, o con cuyo nombre aparezca firmado, las obligaciones
de cualesquiera otros firmantes no dejarn, por eso, de ser vlidas. (Art. 479 y 480 COMF)
Quien firme un cheque como representante de una persona de la que no tenga poder para
actuar, se obliga por s mismo en virtud del cheque, y, si ha pagado, tiene iguales derechos que
tendra el supuesto representado. La misma regla se aplica al representante que se ha
excedido en sus poderes. (Art. 482 COMF)
ENDOSO
El cheque es transmisible por medio de endoso. Endoso es la transmisin de un cheque a la
orden mediante una frmula escrita en el reverso del documento. El endoso deber ser puro y
simple. Se considerar no escrita toda condicin a la que se subordine la transmisin del
cheque. El endoso parcial es nulo. Solo se podrn endosar cheques por una sola vez y por los
VIGENCIA
Ni la muerte ni la incapacidad superviniente del girador afectan la validez del cheque. El
girado que tuviere conocimiento de la quiebra del girador, debe negar el pago. El girado, al
pagar el cheque, exigir al portador o tenedor su cancelacin.
El portador o tenedor puede admitir o rehusar, a voluntad, un pago parcial, pero el girado
est obligado a pagar el importe del cheque hasta el total de los fondos que tenga a
disposicin del girador. En caso de pago parcial, el girado puede exigir que se mencione dicho
pago en el cheque y se le confiera recibo, y estar obligado por su parte, a otorgar al portador
o tenedor un comprobante en el que consten todas las especificaciones del cheque y el saldo
no pagado. Este comprobante surtir los mismos efectos que el cheque protestado en cuanto
al saldo no cubierto.
El girado que paga un cheque est obligado a comprobar la regularidad del endoso y la
identidad de la persona a quien lo paga, pero no la firma del endosante.
CHEQUE PROTESTADO
Se establece la multa del 10% sobre el valor de cada cheque protestado por insuficiencia de
fondos, que debe ser pagado por el girador, multa que ser debitada por la entidad financiera,
de las cuentas del girador, hasta el monto que se mantenga en depsito y transferida
mensualmente a la Cuenta nica del Tesoro Nacional.
CHEQUE CERTIFICADO
El cheque que contenga la palabra certificado, escrita, fechada y firmada por el girado,
obliga a este a pagar el cheque a su presentacin y libera al girador de la responsabilidad del
pago.
FALTA DE PAGO
El portador o tenedor podr ejercitar sus acciones contra el girador, el endosante y los dems
obligados, cuando, presentando el cheque en tiempo hbil, no fuere pagado, siempre que la
falta de pago se acredite por protesto, en cualquiera de las formas siguientes:
- Por declaracin del girado, fechada y escrita en el cheque;
- Cuando el girado se negare a extender la declaracin mencionada en el numeral anterior,
un notario pblico del domicilio de la entidad financiera, a peticin verbal o escrita del
portador o tenedor, requerir a la entidad el pago del cheque, y, en caso de negativa,
extender el protesto haciendo constar el requerimiento, la negativa al pago y la razn de
sta; y,
- Por declaracin fechada de una cmara de compensacin, en que conste que el cheque ha
sido enviado en tiempo hbil y no ha sido pagado.
El portador o tenedor que no presentare el cheque para el pago dentro del plazo legal, perder
su accin contra el endosante, y contra el girador, cuando, habiendo tenido fondos, se
llegaren a perder, despus de expirado el plazo, por haberse declarado en liquidacin a la
entidad financiera. Todas las personas obligadas en virtud del cheque, lo estn solidariamente
respecto al portador o tenedor.
El portador o tenedor tiene derecho a proceder contra todas estas personas, individual o
colectivamente, sin que pueda ser compelido a observar el orden en que aquellas se hubieren
obligado. Igual derecho corresponde a todo firmante de un cheque que haya pagado. La
accin intentada contra uno de los obligados, no impide que se proceda contra los dems,
incluso los posteriores a aquel contra el cual se procedi en principio.
El portador o tenedor puede reclamar de aquel contra quien ejercita su accin:
- El importe del cheque no pagado;
- Sus intereses, a la tasa mxima, a partir de la fecha del protesto; y,
- Los gastos del protesto, los de las notificaciones y las costas procesales.
El que haya pagado el cheque puede reclamar de los solidariamente obligados:
- La suma ntegra pagada por l;
- Los intereses de dicha suma, calculados a la tasa mxima, a partir del da del pago; y,
- Las costas procesales.
Cualquier obligado contra el que se ejercite una accin o que est expuesto a ella, puede
exigir contra el pago la entrega del cheque protestado y un recibo. Cuando la presentacin del
cheque o el levantamiento del protesto no puedan efectuarse en los plazos prescritos, por
fuerza mayor o caso fortuito, estos plazos se prorrogarn hasta cuando hayan cesado dichos
acontecimientos. No se considerarn como casos de fuerza mayor los hechos puramente
personales del portador o tenedor o de aqul a quien se haya encargado la presentacin del
cheque o del levantamiento del protesto.
PRESCRPCIN
Las acciones que corresponden al portador o tenedor contra el girador, los endosantes y
dems obligados, prescriben a los seis meses, contados desde la expiracin del plazo de
presentacin. Las acciones que correspondan entre s a los diversos obligados al pago de un
cheque, prescriben a los seis meses, a contar desde el da en que un obligado ha pagado el
cheque o desde el da en que se ha ejercitado una accin contra l.
La prescripcin se interrumpe de conformidad con la ley.
En caso de alteracin del texto de un cheque, los firmantes posteriores a la alteracin
quedarn obligados con arreglo a los trminos del texto; pero los firmantes anteriores lo
estarn solamente con arreglo al texto original.
NORMAS GENERALES
La presentacin y el protesto de un cheque deben realizarse dentro de los plazos previstos en
un da hbil para la diligencia respectiva. Cuando el ltimo da del plazo no sea da laborable,
quedar prorrogado hasta el primer da hbil siguiente. Los das feriados intermedios se
incluirn en el cmputo del plazo.
El cheque no pagado por falta o insuficiencia de fondos y protestado dentro del plazo de
presentacin, constituye ttulo ejecutivo..
En los dems casos, salvo disposicin legal en contrario, el pago de un cheque podr
reclamarse en juicio verbal sumario. La accin civil intentada para el pago de un cheque, no
perjudica la accin penal correspondiente.
El girado puede pagar un cheque aun despus de expirados los plazos y dentro de los trece
meses posteriores a la fecha de su emisin.
La prdida causada por el pago de un cheque falsificado no comprendido en la numeracin
del girador, corresponde al girado. La prdida causada por el pago de cheques falsificados,
comprendidos en la numeracin del girador, corresponde a este o al girado, segn tenga uno
u otro culpa en la prdida. Si ninguno de los dos tuviere culpa, la prdida corresponder al
girado.
Si el girador no reclamare dentro de los seis meses de presentado por el girado el estado de la
cuenta corriente, en el que conste el pago de cheques falsificados, la prdida causada por el
pago de tales cheques corresponder al girador.
7. COMERCIO MARTIMO
A - NAVES
CONCEPTO
Se entiende por nave el buque destinado a traficar por mar, de un puerto a otro del pas o del extranjero y, bajo
esta denominacin se comprende, adems del casco, a la quilla y a los aparejos que le corresponden, excluyendo
por lo tanto, las vituallas, los pertrechos y el armamento de uso no habitual (Art. 724 CCo).
Se consideran a las naves como bienes muebles y sin embargo:
- Su ttulo traslaticio de dominio est sujeto a la solemnidad de la escritura pblica (Art. 725 CCo).
- Se las adquiere por prescripcin ordinaria de 5 aos y extraordinaria de 15 aos (Art. 726 CCo).
- Pueden hipotecarse (Art. 727 CCo).
- Las sumas debidas por provisiones empleadas en la construccin de la nave si sta no hubiese navegado, y en
caso contrario, las contradas para repararla, aparejarla y proveerla en el ltimo viaje;
- Las sumas recibidas en concepto de contrato a la gruesa, antes de la salida de la nave, sobre casco, quilla y
aparejos, para su reparacin, provisin, armamento y equipo;
- El premio de los seguros hechos para el ltimo viaje sobre casco, quilla y aparejos;
- Las indemnizaciones debidas a los cargadores por falta de entrega, prdida o avera de la mercadera,
imputable a culpa del capitn o de la tripulacin;
La prelacin de estos crditos entre s est determinada por el orden que antecede. Si varios crditos estuviesen
comprendidos en una misma categora y el valor de la nave o su precio fuesen insuficientes, se prorratear dicho
valor entre estos crditos (Art. 728 CCo).
La responsabilidad de la nave en favor de estos acreedores se extingue en los eventos de venta judicial y venta
privada, siempre que en este segundo caso, la nave haya salido en expedicin a cuenta y riesgo del comprador y
los acreedores no presentaren oposicin dentro de 60 das contados desde que la nave se hizo a la mar.
La hipoteca tambin genera preferencia, y constituye crdito privilegiado de tercera clase (Arts. 730 y 731 CCo).
Los acreedores privilegiados o comunes, estando pendiente la responsabilidad de la nave, pueden solicitar la
resolucin de la venta privada por falta de pago del precio o la rescisin de la misma si se ha celebrado en fraude
de sus derechos (Art. 733 CCo).
EMBARGO
La nave cargada para una expedicin, cuyo capitn hubiere recibido los despachos necesarios para su salida, no
podr ser embargada sino por crditos provenientes del suministro hecho para aprestarla y proveerla para el
viaje que va a emprender.
El embargo se suspende al rendirse fianza suficiente (Art. 734 CCo).
Las naves extranjeras no pueden embargarse en el Ecuador salvo el caso de crditos generados en el Ecuador y
con ocasin o por utilidad de la misma nave (Art. 735 CCo).
PROPIETARIOS
En caso de copropiedad, las resoluciones que a la nave afecten se tomarn por la mayora, entendindose por tal
una porcin de inters en la nave que exceda de la mitad de su valor (Art. 737 CCo).
Los propietarios de la nave son civilmente responsables de los actos y de las obligaciones contradas por el
capitn, con relacin a la nave y a la expedicin. En caso de nave armada en guerra, el propietario no participa
de los excesos de la tripulacin y responde nicamente por tales actos hasta la cantidad por la que haya
afianzado el valor de la nave y el de sus fletes.
Los propietarios se liberan de su responsabilidad abandonando sus intereses en la nave y en sus fletes. Pero si el
propietario ostentare a la vez la calidad de capitn no podr abandonar la nave (Art. 738 CCo).
B - CAPITN
CONCEPTO
Es el encargado del gobierno y la direccin de la nave a cambio de una retribucin. Ostenta la calidad de factor
del propietario y la de representante de los cargadores en todo lo relativo al inters de la nave, de su carga y al
resultado de la expedicin (Art. 740 CCo).
El capitn es de libre nombramiento del propietario. Si el capitn es a la vez copropietario y fuere despedido,
tiene derecho a exigir que los dems copropietarios le compren su parte de contado, previa valoracin de peritos
(Art. 741 CCo).
En general el capitn responde por los actos propios, ya dolosos ya culposos, pero eventualmente responde por
hechos ajenos, as: robo por parte de la tripulacin (salvo sus derechos contra los infractores), rias de la
tripulacin excepto si prueba el ejercicio de su autoridad para evitarlas (Art. 743 CCo).
DEBERES
El capitn debe cumplir, entre otros, con los siguientes deberes:
i) Escoger las personas que deben componer la tripulacin con acuerdo del propietario respecto de la cantidad y
la calidad de los mismos (Art. 742 CCo);
ii) Reconocer o hacer reconocer la nave antes de recibir la carga y, de no prestar las seguridades necesarias, se
ha de negar a dirigirla (Art. 744 CCo);
iii) Entregar recibos provisionales por la carga recibida hasta la expedicin del conocimiento (Art. 745 CCo);
iv) Emprender el viaje en el primer momento favorable, siempre que haya sido cargada y provista
adecuadamente bajo pena de pagar por los daos y perjuicios que originare su demora (Art. 751 CCo);
v) Mantener informado oportunamente al propietario y tras el viaje ha de rendir cuenta comprobada de su
gestin entregando el saldo acreedor si lo hubiere (Art. 753 CCo);
vi) En caso de naufragio, avera o arribada forzosa ha de presentar un informe por escrito de todo lo sucedido,
junto con su tripulacin, dentro del plazo de 24 horas de su llegada a un puerto, el mismo que se ratificar bajo
juramento, ante un juez de lo civil, si dicho puerto es ecuatoriano, en caso contrario, ante cnsul patrio, y en su
defecto, ante la autoridad competente del lugar. Adems, obtendr dos copias certificadas del informe, una de las
cuales la remitir al propietario de la nave (Art. 760 CCo).
FACULTADES
En cuanto a las facultades del capitn se ha de considerar:
a) Si el propietario se hallare en el mismo lugar que el capitn, necesitar autorizacin del primero para hacer
las reparaciones necesarias, las compras para la nave, celebrar fletamentos y tomar dinero sobre el casco (Art.
754 CCo).
b) Si el propietario se hallare en el mismo lugar que el capitn y ste no contare con los medios necesarios para
la expedicin, podr exigir el suministro al propietario por intermedio del juez de lo civil, y en caso de que el
propietario no consigne en el plazo de 24 horas, podr tomar prstamo por cuenta de la nave, inclusive a la
gruesa (Art. 755 CCo).
c) Si se presentaren necesidades urgentes de reparacin o provisin de elementos necesarios a la nave, que se
acreditarn por diligencia firmada del capitn y los principales tripulantes, el capitn podr tomar prestado a la
gruesa sobre casco, quilla y aparejos o vender o empear mercadera. En primer lugar se vender mercadera
del propietario, y posteriormente la de otra persona, para lo cual se necesitar autorizacin del juez, si se hallare
en el Ecuador, del cnsul ecuatoriano, si se hallare en el extranjero, y en defecto de este ltimo, por la autoridad
local competente en asuntos mercantiles (Art. 756 CCo).
d) Finalmente el capitn podr cargar mercadera por su cuenta nicamente si paga el flete y es autorizado por
el propietario y, si la nave estuviere totalmente fletada, tambin por el fletador. Sin embargo, si el capitn
navegare por cuenta de participacin en utilidades no podr cargar por su cuenta en ningn caso (Art. 750
CCo).
C - FLETAMENTO
El contrato de fletamento ha de constar por escrito y si se extendiere por instrumento privado se harn de l
tantos ejemplares cuantas partes interesadas existan. Contendr:
a) Los elementos identificadores de la nave;
b) El nombre y domicilio de los contratantes y el capitn;
c) El peso o medida que las partes se obligan respectivamente a cargar y recibir, y en caso de fletarse toda la nave
o una parte de ella, la cabida;
d) Lugar y tiempo convenido para la carga y descarga (de no determinarse en el contrato el plazo, se arreglar
segn el uso de la plaza);
e) El precio convenido y el tiempo de pago (de no determinarse el tiempo de pago el flete se cancelar una vez
que se haga la descarga);
f) La indemnizacin que se pactare en caso de demora; y,
g) Cualquier otra estipulacin que pacten los contratantes (Art. 763 CCo).
El fletador podr dar por terminado el contrato antes de cargar la mercadera pagando la mitad del flete y si ya
hubiese cargado algo deber, adems, pagar los gastos y los perjuicios originados en la descarga (Art. 773 CCo).
El fletamento se resuelve de derecho si antes de la salida de la nave se presentare caso fortuito o fuerza mayor
que impida la realizacin de la expedicin (Art. 808 CCo).
El fletador tiene la obligacin de entregar al fletante o al capitn, en el plazo de 48 horas despus de terminada
la carga, los papeles y documentos necesarios para el transporte de las mercaderas, a menos que haya convenio
en contrario. En caso de no cumplir con dicha obligacin, el fletador ser responsable de los daos y perjuicios,
y el fletante o el capitn podr ser autorizado por el juez, segn las circunstancias, para descargar las
mercaderas (Art. 778 CCo).
El fletante responde por los daos y perjuicios que sufra el fletador por retardo en el cumplimiento de sus
obligaciones, por falta de cumplimiento de ests o por cumplimiento imperfecto, y en fin, por cualquier acto
doloso o culposo que le irrogare perjuicio (Art. 780 CCo).
En nombre del fletante, el capitn no podr retener las mercaderas para pagarse lo que se deba por flete, avera
gruesa y dems gastos, pero podr exigir su depsito; y si los efectos estn sujetos a deterioro, su venta, previa
autorizacin judicial. El capitn tiene preferencia sobre los bienes acarreados hasta veinte das despus de la
entrega si stos no han pasado a manos de terceros (Art. 798 CCo).
En caso de negativa del consignatario a recibir la mercadera, el capitn podr pedir al juez la venta de los
objetos transportados para satisfacer lo adeudado por flete, averas y gastos. Si la negativa se fundare en
responsabilidad que se le imputare al capitn, ste deber rendir fianza suficiente para que se le pague el flete
(Art. 804 CCo).
EL CONOCIMIENTO
Es el instrumento que se darn mutuamente cargador y capitn por la carga, en plazo mximo de 24 horas de
terminada sta (devolvindose los recibos provisionales que el capitn hubiere expedido). Habr tantos
ejemplares como los solicite el cargador, cuatro por lo menos, ms uno que quedar en poder del capitn. El
conocimiento que puede ser extendido nominativamente, a la orden o al portador, expresar:
- La fecha;
- El nombre y domicilio del capitn;
- La clase, nacionalidad, nombre y toneladas de la nave;
- Los nombres del cargador y del consignatario;
- El lugar de la carga y su destino;
- La naturaleza, cantidad, marcas y nmeros de los objetos a transportar; y,
- El flete convenido (Art. 816 CCo).
El conocimiento hace fe entre las partes del hecho del cargamento, y entre stas y los aseguradores (Art. 821
CCo).
Para variar la consignacin de la mercadera el cargador deber entregar al capitn todos los ejemplares que se
le expidieron del conocimiento. Si al cargador le fuese imposible entregar los ejemplares, se podr cambiar la
consignacin previa rendicin de fianza suficiente. Si el capitn consintiere el cambio, sin la entrega previa de
los ejemplares del conocimiento, ser responsable de los perjuicios que sufriere el legtimo portador de aquella
(Art. 823 CCo).
Para la entrega de la mercadera transportada el consignatario ha de presentar los ejemplares del conocimiento y
en uno de stos pondr el recibo correspondiente (Art. 830 CCo).
Para iniciar cualquier demanda entre capitn y cargador referidas a la carga ser necesario acompaar el
respectivo conocimiento (Art. 831 CCo).
D - RIESGOS Y DAOS
LAS AVERAS
Constituyen averas los gastos extraordinarios hechos para la conservacin de la nave, la mercadera o ambas y
los daos sufridos, por la nave, desde la salida hasta el arribo, y por la mercadera, desde el embarque hasta la
descarga (Art. 832 CCo).
Las averas se clasifican en:
- Gruesas o comunes: Son los daos que, en virtud deliberaciones motivadas, se causen antes o despus de
emprender el viaje, a la nave y/o a su carga, en beneficio comn, para salvarlas de un riesgo martimo; los que
supervinieren por consecuencia del sacrificio y los originados por causas imprevistas, as mismo en beneficio
comn (Art. 834 CCo).
- Simples o particulares: Son los daos que no se hicieren deliberadamente en funcin del beneficio comn y los
gastos hechos en beneficio de la nave o el cargamento separadamente.
Son admisibles las demandas, por avera gruesa, si exceden de la centsima parte del valor conjunto de la nave y
su carga, y por avera simple, si exceden del valor de la cosa daada (Art. 835 CCo).
LA ECHAZN
Echazn es el acto por el cual se arroja cargamento, se rompe parte de la nave o se abandonan las anclas para
salvar a la nave, en caso de tempestad o persecucin enemiga.
La opinin del capitn acerca de la necesidad de la echazn ser deliberada previamente con los principales
tripulantes y con las personas interesadas en la carga que se hallaren presentes.
Pero, si el dao es inminente el capitn podr obrar sin necesidad de deliberacin. As mismo, puede el capitn
desatender las opiniones de los principales tripulantes si las considerare opuestas al inters comn. En estos dos
ltimos casos el capitn responder ante los perjudicados si hubiere obrado con dolo, ignorancia o descuido (Art.
843 CCo).
La diligencia de deliberacin se asentar en el registro de la nave, firmada por los deliberantes, y una vez que se
llegue a puerto, el capitn entregar una copia de la diligencia, bajo juramento respecto de la verdad de lo
afirmado, al juez, si el puerto fuere ecuatoriano, o al cnsul ecuatoriano, si el puerto fuere extranjero, en defecto
del cual la presentar a la autoridad local que conozca de los asuntos mercantiles, y en su falta, a cualquier juez
comn (Arts. 845 y 846 CCo).
EL ABORDAJE
La responsabilidad por abordaje o colisin de naves, si ste fuere fortuito o causado por ambos capitanes, la
asume cada nave por su cuenta. Si se origina en culpa de uno de los capitanes, la responsabilidad la asumir
exclusivamente este capitn. Si no se acreditare que el abordaje fue fortuito ni se pudiere establecer por culpa de
cul capitn se origin el dao, cada nave asumir la mitad de la totalidad de los mismos. Los daos se
determinan por peritos (Art. 861 CCo).
Se presume que el abordaje es fortuito; excepto en los siguientes casos:
i) Si la nave estuviere mal fondeada por inobservancia de los reglamentos y usos del puerto; o si tuviere sus
anclas sin las boyas necesarias, a menos que pruebe que las perdi sin culpa suya y que no ha podido
reemplazarlas;
ii) Si la nave zarpare de noche sin haberse puesto previamente en franqua, o navegare a toda marcha a
LA ARRIBADA FORZOSA
Es la entrada necesaria en puerto distinto al prefijado para el viaje convenido. Puede ser legtima o ilegtima.
Es legtima la que se origina en caso fortuito, y en este caso, el capitn y el propietario no respondern ante el
cargador por los daos ocasionados (Arts. 868 y 869 CCo).
La resolucin de arribada forzosa la adoptar la mayora de vocales de la junta de oficiales, excepto dao
inminente y la asuncin directa de responsabilidad por el capitn. A la junta concurrirn los cargadores
presentes y los sobrecargos (Art. 872 CCo).
El capitn nicamente podr descargar las mercaderas en el puerto de arribada forzosa si as lo dispone el
cargador, si fuere indispensable para la reparacin de la nave y si la mercadera hubiese sufrido dao (Art. 874
CCo).
A falta de cargador o de su representante un perito reconocer el estado de las mercaderas e informar sobre la
conveniencia de su envo al sitio de consignacin o su depsito, la misma que servir de antecedente a la
resolucin de la autoridad competente (Art. 875 CCo).
Al cesar la causa de la arribada forzosa el capitn deber inmediatamente continuar el viaje (Art. 879 CCo).
EL NAUFRAGIO Y LA VARADA
El abandono de la nave, cuando su prdida sea inevitable, ser decidido por la junta de oficiales (Art. 880 CCo).
Los efectos salvados o su precio responden privilegiadamente de los gastos hechos para el salvamento (Art. 884
CCo).
Los particulares, que no podrn entrar en la nave con el pretexto de socorrerla sin autorizacin de un capitn
presente, deben denunciar a la autoridad competente del naufragio del que tuvieren conocimiento (Art. 887
CCo).
El capitn que, hallndose presente o no al momento del naufragio, encontrare mercaderas nufragas, estar
obligado a recogerlas, transportarlas y entregarlas al propietario, cobrando los gastos y fletes que le
correspondan. En estos casos las mercaderas transportadas responden privilegiadamente para el pago de fletes
y gastos (Art. 885 CCo).