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DIRECTOR:
DOCTOR RAMN EDUARDO MADRIN RIVERA
INDICE
Pg.
INTRODUCCIN
CAPTULO I
EVOLUCIN DEL TAJ
1. INTRODUCCION AL MARCO JURDICO DEL TAJ
1.1. CONCEPTO DE ORDENAMIENTO JURDICO EN LAS
INTEGRACIONES
ECONMICAS
1.2.
CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO LEGAL ANDINO
1.3. COMPOSICIN NORMATIVA DEL ORDENAMIENTO LEGAL ANDINO
2. CREACIN DEL TAJ
2.1.
MARCO JURDICO DEL ACUERDO
2.1.1. Antecedentes
3. CREACIN DEL MARCO LEGAL Y NATURALEZA JURDICA DEL TAJ
3.1.
ORIGEN DEL TAJ
3.2.
MARCO LEGAL Y NATURALEZA JURDICA DEL TAJ
CAPTULO II
6
8
9
13
15
16
CAPTULO III
COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO DE CARTAGENA
1. INTRODUCCIN A LAS COMPETENCIAS DEL TAJ
1.1.
COMPETENCIA JURISDICCIONAL DEL TAJ
1.2.
AMPLITUD DE LAS COMPETENCIAS JURISDICCIONALES DEL TAJ
2. ACCIONES DE CONOCIMIENTO DEL TAJ
2.1.
ACCIONES DIRECTAS
2.1.1. Accin Directa en el Nivel Estatal
2.1.1.1. Accin de Incumplimiento
- Titulares de la accin
- Naturaleza de la accin
- Causas de la demanda
- Procedimiento
- Efectos de la sentencia
2.1.1.2. Arbitramento
2.1.2. Acciones Directas en el Nivel Supranacional
2.1.2.1. Accin de Nulidad
- Titulares de la Accin
- Trminos para ejercitar la accin
- Naturaleza del Proceso de Nulidad
- Causas para fundar la demanda
- Procedimiento
- Efecto de la Sentencia de Nulidad
27
28
29
30
31
32
35
36
39
41
42
43
45
46
2.1.2.2. Arbitramento
2.2.1. Accin Directa en el Nivel Estatal
47
2.2.1.1. Accin de consulta Prejudicial
- Objetivo
- Funcionamiento
48
- Procedimiento
49
- Obligatoriedad
2.2.1.2. Sentencia del Tribunal como ttulo legal para indemnizacin de daos en contra 51
del Estado condenado
2.2.2. Acciones Indirectas en el nivel Supranacional
52
2.2.2.1. Accin de Interpretacin Prejudicial
2.2.2.2. Validez de la ley comunitaria
53
3. OTRAS COMPETENCIAS DEL TAJ
55
CAPTULO IV
57
65
69
70
CAPTULO V
77
59
60
61
62
64
CONCLUSIONES
88
ANEXO N 1
93
93
93
95
97
100
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
ANEXO N 2
100
103
104
106
106
107
109
109
113
115
BIBLIOGRAFA
117
INTRODUCCIN
Partiendo de la base de que el volumen e importancia comercial de la Comunidad
Andina de Naciones (CAN) ha venido en aumento satisfactorio desde principios de la
dcada de los noventas1, resulta necesario que las instituciones de tal Sistema de
Integracin se encuentren en capacidad de responder a las nuevas necesidades
econmicas comunitarias, y que tengan la utilizacin y legitimidad necesarias para
afrontar los retos de esta nueva realidad de una forma eficiente, que le permita a los
miembros de la CAN realizar sus actividades econmicas con costos de transaccin
razonablemente bajos, en especial en lo que hace a los costos de coercin2 en las
transacciones subregionales andinas3.
"(...)
el
hecho
reconocimiento.
de
que
un
orden
poltico
es
merecedor
de
sirven para hacer efectiva esa pretensin, esto es: para mostrar cmo y
porqu
las
instituciones
existentes
(o
las
recomendadas) son
Por lo tanto, a continuacin se intentar demostrar que a pesar de que el TAJ posee
suficiente legitimidad formal, adolece en buena parte, al parecer, del reconocimiento
real de tal legitimidad por parte de los Estados Miembros de la subregin, y sus
respectivas poblaciones e individuos.
Para tal fin, entraremos a estudiar el Tribunal de manera que fluya en el texto una
propuesta clara para mejorar la legitimidad real que le otorgan formalmente los
ordenamientos legales de los Estados Miembros y el Derecho Andino Primario.
Por lo tanto, y sin desconocer que el TAJ se ha convertido en una importante fuente
de derecho Andino9, resulta claro que para su consolidacin como una de las dos
Cortes Supranacionales del Hemisferio con competencias comerciales y regionales10,
es
11
Ver JACKSON, John H. Legal Problems of International Economics Relations, Third Edition, West
Publishing Co. St, Paul. Minn.1995.
CAPTULO PRIMERO
EVOLUCIN DEL TAJ
El objetivo de este primer captulo es el de analizar la legitimidad in
limine del TAJ a partir del estudio de su creacin y desarrollo formal.
1. INTRODUCCIN AL MARCO JURDICO DEL TAJ
1.1.
CONCEPTO
DE
ORDENAMIENTO
JURDICO
EN
LOS
normatividad,15 y
12
Esto es, que subsiste por s mismo sin necesidad de hacer referencia a otros ordenamientos
jurdicos.
13
Ver SCHICA APONTE, Luis Carlos, Revista del TJAC El Ordenamiento Jurdico Andino y su
Tribunal de Justicia N 7 Pg. 5-26
Tal y como lo sera el derecho andino primario y secundario comprendido por los tratados suscritos,
por las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, las Resoluciones de la
Secretara General de la CAN y los Convenios de Complementacin.
15
Como los rganos comunitarios administrativos, y legislativos, es el caso de la Secretara General,
la Comisin y el Parlamento de la Comunidad Andina, entre otros.
16
Tal mecanismo al Interior de la Comunidad Andina de Naciones est representado por el Tribunal
de Justicia del Acuerdo de Cartagena.
17
Ver SHAW, Jo. El Derecho de la Unin Europea Law of the European Union, Second Edition, Ed.
Macmillan 1993. Pg. 251.
18
De no presentarse el efecto directo el ordenamiento jurdico se estancara en el plano formal y
carecera de contenido real.
19
Ver SCHICA APONTE, Luis Carlos, Revista del TJAC El Ordenamiento Jurdico Andino y su
Tribunal de Justicia N 7 Pg. 5-26
20
Ver POLINSKY, Mitchell A. AN INTRODUCTION TO LAW AND ECONOMICS. Second Edition. Ed.
Aspen Law & Business, Aspen Publishers. Inc.
21
Sin embargo, el Protocolo Modificatorio del tratado Creador del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Andina de Naciones en la Seccin Quinta, artculos 38 y 39 atribuye al Tribunal de
Justicia del Acuerdo de Cartagena una Funcin Arbitral que le permite dirimir mediante arbitraje las
controversias que se susciten por la aplicacin e interpretacin de contratos, convenios o acuerdos,
suscritos entre rganos e instituciones del Sistema Andino o entre stos y terceros cuando las partes
as lo acuerden. As como entre particulares por conflictos suscitados por la aplicacin o interpretacin
de aspectos contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento andino.
22
El derecho Andino est conformado por : el Acuerdo de Cartagena, sus protocolos e instrumentos
adicionales; el Tratado de Creacin del Tribunal y sus protocolos modificatorios.
23
Las recomendaciones son derecho secundario pero en principio no tienen aplicacin directa.
Las sentencias proferidas por el TAJ no pueden clasificarse dentro de los gneros
del derecho andino principal o derivado ya que si bien son fuente de derecho24
tales pronunciamientos no constituyen de forma directa una fuente, dado que sus
efectos son generalmente nter partes y no son constitutivas de precedente en
razn a que donde la jurisprudencia es meramente interpretativa. No obstante, los
fallos del TAJ tienen la cualidad de tener aplicacin directa y bajo el principio de
igualdad en la aplicacin de las normas legales slo deben variar de forma
razonada so pena de perder el sistema legal legitimidad y certeza.
2.1.1. Antecedentes
Fuentes creadoras del Derecho Supranacional pero de forma subsidiaria en tanto que en el sistema
1929. Para tal efecto, se intent desarrollar el sector industrial andino a travs de la
sustitucin de importaciones; poltica que al fracasar, llev a los pases
latinoamericanos a la bsqueda de una integracin econmica que tuvo como
resultado la organizacin de la ALALC, en Montevideo en el ao de 1961.25
27
Declaracin de Punta del Este (1986), en la que se establece el inicio de las negociaciones
comerciales multilaterales de la Ronda Uruguay. Representa el compromiso de 34 pases para la
realizacin del esquema ms ambicioso de liberalizacin comercial de las americas.
28
El 26 de mayo de 1969, en ceremonia celebrada en el Palacio de San Carlos de Bogot, el Acuerdo
de Cartagena fue firmado por Colombia, Chile, Ecuador, Bolivia y Per. Venezuela se adhiri en 1973,
mismo ao en que se separ Chile (Protocolo Adicional del 5 de octubre de 1976).
Bolivia, Ecuador y Per suscribieron el Acuerdo por medio de firma ad referndum. La Constitucin de
Ecuador exiga la ratificacin de todo acuerdo multilateral por el Senado; Per estaba utilizando la
firma ad referndum para negociar la designacin de Lima como sede de la Junta; por su parte, el
delegado de Bolivia afirm que en vista de que los delegados de Ecuador y Per firmarn ad
referndum, su Gobierno le instruy que suscriba el Acuerdo de Integracin Subregional tambin ad
referndum.
Segn las Resoluciones 202, 203 y 222 de la ALALC, sta deba declarar la compatibilidad del
Acuerdo de Cartagena con los principios y objetivos del Tratado de Montevideo. Declarada la
compatibilidad, solo era necesario que la Secretara Ejecutiva de la ALALC recibiera los instrumentos
de ratificacin para la entrada en vigor del Acuerdo, que tuvo vigencia desde el 16 de octubre de 1969.
Per aprob el Acuerdo por el decreto ley 17851 del 14 de octubre de 1969, Bolivia por el decreto
supremo 428 de 30 de julio de 1969, Ecuador por el decreto ejecutivo 1932 del 24 de octubre de 1969.
Colombia y Chile aprobaron el Acuerdo por medio de Decretos del Poder Ejecutivo y ambos tuvieron
problemas por la forma de aprobacin del Acuerdo. En Colombia el Acuerdo se demand por nulidad
ante la Corte Suprema de Justicia, la cual no declar la nulidad pero sugiri que el instrumento de
aprobacin no haba sido el adecuado. Esta es la razn por la cual Colombia sancion la existencia
del Acuerdo por medio de la ley 8 de 1973.
El instrumento adicional para la adhesin de Venezuela fue suscrito el 13 de febrero de 1973, con el
mismo trmite de la declaracin de compatibilidad con el Tratado de Montevideo que tuvo que hacerse
con el Acuerdo de Cartagena. Esta adhesin, se suscribi al mismo tiempo que el Instrumento
Adicional y el Acta Final de las negociaciones que comprende los antecedentes y el Consenso de
Lima. Venezuela aprob el Acuerdo por la ley del 3 de septiembre de 1973.
29
necesidad de vincular directamente al proceso de integracin a los Poderes Ejecutivos de los pases
miembros, de manera que se contara con una direccin poltica clara. Si bien en el pasado los jefes de
Estado de los Pases miembros realizaron diversas reuniones para fijar directrices de desarrollo para
el Acuerdo, en el Protocolo se consider necesario formalizar dichas reuniones y determinar que la
direccin del proceso fuera dada desde las ms altas esferas polticas.
La Corte Constitucional de Colombia revis el Protocolo de Trujillo y la ley aprobatoria del mismo (Ley
323 de 1996) y declar su constitucionalidad en la sentencia mencionada pero haciendo ciertas
precisiones. Sobre el Tribunal de Justicia se refiri as:
En ste sentido corresponder al Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, conforme a las
disposiciones del Tratado que lo constituy, declarar la nulidad de las decisiones de la comunidad que
violen el ordenamiento jurdico de la comunidad, dentro de la cual debern entenderse incorporados
los expresados principios superiores. Ni las partes signatarias al dar vida al acuerdo abdicaron de
tales principios, ni los tratados internacionales que en punto a los derechos humanos y a su efectiva
proteccin se encuentran vigentes, permiten o toleran que al socaire de tratados de integracin se
pretenda desconocer su obligatoriedad.
El Protocolo de Sucre, suscrito en Ecuador el 25 de junio de 1997, busca la liberalizacin y expansin
del comercio por servicios, ampliar polticas educativas, de competitividad, desarrollo sostenible y
lucha contra las drogas. A nivel institucional, le otorga a la comisin la facultad de establecer un
mecanismo arbitral para la solucin de conflictos entre los pases miembros que persistan al
pronunciamiento de la Secretara General. En materia de relaciones externas, busca la integracin
por bloques.
28 de mayo de 1996.
Durante los aos de organizacin del Tribunal, fueron varias las iniciativas que
coincidan con los puntos principales del nuevo rgano del Acuerdo, como las Bases
de un Tratado para la creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, el
Informe de la Junta sobre el establecimiento de un rgano jurisdiccional del Acuerdo
de Cartagena 34 , ambos presentados en 1972. Despus de muchas propuestas,
informes y reuniones de expertos y plenipotenciarios, se present, el 16 de febrero
de 1979, un documento final, para ser adoptado por los pases miembros el 28 de
mayo del mismo ao, cuando suscribieron el Tratado.35
33
Ver SACHICA, Luis Carlos: DERECHO COMUNITARIO ANDINO. Editorial Temis, Bogot, 1990.
Ibidem, Pg. 221
35
Ver GALO PICO MANTILLA: DERECHO ANDINO, Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena,
Quito, 1992.
36
Este Tratado fue aprobado por Bolivia con el decreto ley 16768 del11 de junio de 1979; por
Colombia por la ley 17 del 13 de febrero de 1980; por Ecuador por el decreto supremo 3611 del 6 de
julio de 1979; por Venezuela por la ley de abril 19 de 1983; y por el Per por el decreto 22679 del 8 de
septiembre de 1979.
34
Cartagena dentro del cual se adoptaron algunos cambios para el funcionamiento del
tribunal que se analizarn con detalle en los siguientes captulos. A la fecha este
protocolo modificatorio no ha sido ratificado por todos los Estados miembros de la
CAN.
De todo lo anterior se colige que el TAJ ha recibido por parte de los Estados
miembros un refuerzo constante en su ordenamiento; de tal forma que al menos en
cuanto al ordenamiento jurdico, y a la intencin histricamente manifestada por los
pases andinos el Tribunal encuentra suficiente legitimidad formal.
CAPTULO SEGUNDO
ORGANIZACIN INTERNA Y FUNCIONAMIENTO DEL TAJ
1. INTRODUCIN
37
El Tratado entr en vigencia el 19 de mayo de 1983 con el depsito de las ratificaciones de los
pases miembros en la Comisin.
El TJCEE fue establecido como garanta del respeto del derecho comunitario y la
uniformidad de interpretacin del mismo.39 Para ello, el TJCEE conoce los procesos
pertinentes a resolver:
- Pleitos entre Estados miembros;
-
38
Tratado de Pars de 1951 de la Comunidad del carbn y del Acero, EURATOM Unin Europea de
energa Atmica 1961, Tratado de Maastricht (Unin Econmica Europea) y Unin Monetaria Europea
1999. Introduccin de la unin europea de cambio ("serpiente monetaria").
39
Tratado de Maastricht que convierte la comunidad Econmica Europea en la Unin Europea y se
autoriza la libre circulacin de mercancas, servicios, personas y capitales dentro de los pases
Y finalmente, litigios
Ejercen
funcin
de Corte Internacional al
Soberanos;
Se comportan como Tribunal Superior Regional al resolver los pleitos entre los
rganos subregionales;
Ejerce funciones de Corte Suprema Interna respecto de los temas que son de
su exclusiva competencia resolviendo los conflictos entre particulares.40
De tal forma que las competencias del Tribunal Andino y del Europeo estn
encaminadas, en ltimas a la guarda de los intereses de los miembros y los
individuos dentro de su respectiva regin de forma que ambas Cortes cumplen una
funcin poltica legtima.
Son estas caractersticas del Tribunal las que le dan un carcter supranacional,
refuerzan su independencia e imparcialidad, aunque en trminos del ex magistrado
del TAJ, Luis Carlos Schica, sera ms apropiado hablar de carcter comunitario
que supranacional. 42
41
Por lo tanto, el TAJ es un instrumento que pretende resolver las controversias entre
los pases por causa de los incumplimientos a los compromisos que adquieren o por
diferencias en la interpretacin de las normas andinas.
Por razones geogrficas y polticas, la sede del Tribunal est ubicada en la ciudad
de Quito, la capital de la Repblica del Ecuador donde funciona de
permanente.43
43
Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, captulo II (De la Creacin y Organizacin del
Tribunal), Art. 5
manera
Las sentencias del Tribunal no necesitan homologacin o exequtur para que sean
cumplidas por los pases miembros.44
Cuando el Tribunal sesione en pleno, las decisiones sern tomadas por voto
favorable de al menos tres magistrados. Cuando no se requiera sesionar en pleno,
bastar un qurum de tres magistrados y el voto conforme de la mayora.
Las decisiones del Tribunal son secretas, la opinin de los magistrados debe ser
motivada y en las sentencias no podrn expresarse salvamentos de voto. 45
De ser as, lo
44
Ibdem, Art. 41
Art. 29 del Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena
46
Estatuto del Tribunal Andino de Justicia Art. 30 inciso 3
47
Ibdem, Art.24-31
48
Art. 14 del Tratado Creador del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena y Art. 13 Inc. 2 del
Protocolo modificatorio del Tratado que crea el tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena.
45
El Tribunal est integrado por cinco magistrados 51 uno nacional de cada pas
miembro de la Comunidad. Tal disposicin obedece a la necesidad de garantizar
imparcialidad y transparencia al momento de adoptar las decisiones. Esta norma vela
por la legitimidad de los fallos de una forma real.52
De acuerdo con el artculo 6 del Tratado Creador del Tribunal, los magistrados
debern ser nacionales de origen de los Pases Miembros, gozar de alta
49
53
56
a)
b)
c)
d)
57
Art. 12 Inciso 2 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia
Estatuto del Tribunal de Justicia, captulo I (De los Magistrados y Suplentes), Art.5
59
Recibida la solicitud, se correr traslado al magistrado y se le darn cinco das para ser odo. El
Tribunal podr abrir un trmino para recibir la informacin que corresponda y resolver la solicitud en
sesin plenaria. Es un procedimiento con carcter reservado.
58
De tal forma que desde un punto de vista objetivo no hay motivo para desatender las
disposiciones dictadas por el Tribunal Andino de Justicia en sus sentencias ya que
las mismas, desde un punto de vista teleolgico y estructural deben ser
legtimamente adoptadas, segn lo analizado.
60
Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, captulo II (De la Creacin y Organizacin del
Tribunal), Art.16
magistrados de recibir sus salarios a tiempo, pues lo han dejado de percibir por ms
de seis meses en diferentes oportunidades.61
Dejando un poco de lado ste ltimo y desafortunado punto, del anterior anlisis
formal puede sostenerse que en los mejores trminos Lockeanos62 el TAJ posee los
elementos de independencia. Imparcialidad e inamovilidad que garantizan la
legitimidad de sus actuaciones.
61
CAPTULO TERCERO
COMPETENCIAS DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DEL ACUERDO
DE CARTAGENA
1.2.
AMPLITUD
COMPLEMENTARIEDAD
DE
LAS
COMPETENCIAS
NIVEL ESTATAL
ACCIN INDIRECTA
63
Accin de Incumplimiento
(Art.
23
Protocolo
Modificatorio del Tratado de
Creacin del TJAC)
Arbitramento (Art. 38, inciso
2 Protocolo Modificatorio
del Tratado de Creacin del
64
TJAC)
Accin de Interpretacin
Prejudicial
(Art.
32,
Protocolo Modificatorio del
Tratado Creador del TJAC)
Sentencia
de
Incumplimiento del Tribunal
Andino de Justicia como
ttulo
legal
para
indemnizacin de daos
contra
el
Estado
condenado. (Art. 30 Ibdem)
NIVEL SUPRANACIONAL
Accin de Interpretacin
Prejudicial
(Art.
33,
Protocolo Modificatorio del
Tratado Creador del TJAC)
Validez
de
la
ley
comunitaria (Art. 20 incisos
2
y
3,
Protocolo
Modificatorio del Tratado
Creador del TJAC)
Ver MADRIAN, Ramn E. Transnational Approach to the Community of Andean Nations and the
Andean System of Integration: A Comparative View with the European Union Graduate Program
Harvard Law School, 1998. Pg. 91. Sin Editar. (Traduccin sobre el autor)
64
La Funcin Arbitral se encuentra contenida en los artculos 38 y 39 de la Seccin Quinta del
Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, tal
sistema de resolucin alternativa de conflictos no esta reglamentado, podra estar incluso dentro de
la categora de acciones indirectas y tal clasificacin depende de su aplicacin normativa pues las
normas citadas no aportan un contenido que determine claramente la naturaleza de la accin.
Entendemos por accin directa aquella que puede ser incoada directamente por el
titular ante el Tribunal de Justicia de la Comunidad sin la intermediacin de otro juez.
Son acciones a nivel estatal aquellas que tienen como finalidad el controlar el
comportamiento de los estados miembros y verificar la aplicacin del ordenamiento
andino a nivel interno.
Esta accin tiene por fin velar por el cumplimiento de las normas comunitarias y
sancionar las conductas de los pases miembros tendientes a quebrantar el
ordenamiento jurdico andino.
El Tratado Creador del TAJ en la Seccin Segunda del Captulo Tercero y en relacin
con la accin de incumplimiento prev un trmite anterior al judicial y de carcter
administrativo con el objeto de que, verificada la conducta infractora, exista una
oportunidad para el pas incumplido para suspender y, si es posible, retrotraer la
Cuadro N 2
A
C
C
I
N
D
E
I
N
C
U
M
P
L
I
M
I
E
N
T
O
El pas incumplido
suspende las prcticas
(suspende el proceso)
No hay
incumplimiento
Si hay
incumplimiento
- Titulares de la accin
Hay varios medios para acceder al Tribunal del Acuerdo de Cartagena en uso de la
Accin de incumplimiento 66. El Cuadro N 3 tiene como finalidad explicar quienes
tienen la legitimacin en la causa por activa de sta accin.
Cuadro N 3
Pas afectado
A travs de la Secretara General cuando an despus de haber
en
Adhesin
a
la
emitido el dictamen de incumplimiento el pas insistiere en realizar
65
Art. 23 adecisin
30 del Protocolo
Modificatorio
del Tratado
Creador
del Tribunal Andino
Justicia.
de
la
las conductas
violatorias
del ordenamiento
jurdicode
Andino.
En ste
66
Art. 23 aSecretara
25 del Protocolo Modificatorio
del
Tratado
Creador
del
Tribunal
Andino
de
Justicia
caso el pas afectado puede adherir a la accin de la Secretara.
T
I
T
U
L
A
R
E
S
El Pas afectado
directamente
Los particulares
afectados por el
incumplimiento
- Naturaleza de la Accin
Por ello, la sentencia de incumplimiento tiene por objeto obligar al Estado incumplido
a la adopcin de las medidas necesarias para ajustar sus actividades al
67
ordenamiento legal andino, en caso de desacato del fallo; el Tribunal est habilitado
para determinar los lmites dentro de los que el Estado reclamante o cualquier otro
pas miembro puede suspender las ventajas del Acuerdo respecto del Estado remiso.
- Causas de la Demanda
- Procedimiento
El procedimiento es igual para las Acciones de Nulidad e Incumplimiento. El Estatuto
del Tribunal determina en los artculos 35 a 83de forma detallada las actuaciones que
se deben surtir con el fin de garantizar el principio general del debido proceso que es
fundamento de la legitimidad de las decisiones adoptadas por el TAJ.
Tal y como se ilustra en el cuadro N 4 se debe surtir el proceso que est contenido
en los artculos 35 a 83 del Estatuto.
68
Art. 23 a 31 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia.
Requisitos de la demanda
Adems de los requisitos de la demanda de nulidad, la accin de incumplimiento deber contener
algunos elementos adicionales:
1. La copia certificada por la Secretara General de su dictamen motivado
2. La demostracin de que han transcurrido sesenta y cinco das sin que se haya impetrado
la accin.
69
Cuadro N 4
DEMANDA
Con todos los requisitos
anotados en los acpites
5.1.2. y 5.2.3.
Si no se subsana se
DEVUELVE
El recurso de Ampliacin:71
70
Art. 59 Inciso 2 primera parte Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, Decisin
184 de la Comisin del Acuerdo.
- Efectos de la Sentencia
71
Art. 59 Inciso 2 parte final Estatuto del Tribunal Andino de Justicia Decisin 184 de la Comisin del
Acuerdo.
72
Homologacin es el consentimiento tcito que dan las partes a la sentencia arbitral cuando dejan
pasar das desde su pronunciamiento sin contradecirla e igualmente la confirmacin que da el juez a
ciertos actos y convenciones para hacerlos ms firmes, ejecutivos y Solemnes. Ver MORENO
LOAYZA, Guadalupe. El Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena como medio jurdico de
Solucin de Controversias, Publicaciones del Tribunal, Quito, 1987, Pg. 182
73
. Exequtur es el procedimiento que conduce a admitir judicialmente la fuerza obligatoria en un
pas de una sentencia dictada en un pas extranjero. El objeto del exequtur es reconocer el carcter
de cosa juzgada de la sentencia extranjera como si fuera dictada por un tribunal nacional.
74
Art. 27 inciso 3 Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
Adicionalmente, el Tribunal puede ordenar otras medidas para adopcin del pas
incumplido si la restriccin o suspensin de las ventajas del Acuerdo no fuere eficaz
o incluso agravare la situacin.77
75
Art. 55 a 58 del Estatuto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena. Decisin 184 de la
Comisin del Acuerdo
76
Ibdem Art. 69.
77
Ibdem. Art. 69 a 71.
78
Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del tribunal Andino de Justicia, Art. 27 Num. 3
79
Protocolo Modificatorio del Tribunal Andino de Justicia Art. 30
2.1.1.2. Arbitramento
Inicialmente, debe anotarse que, las Funciones arbitrales del TAJ no han sido
reguladas al interior de la comunidad y est pendiente de definirse si tal funcin
incluye la de arbitraje internacional clsico o si al TAJ se le otorgar la competencia
de revisar u homologar los laudos andinos, sin embargo nos causa curiosidad que se
incluya tal figura como mtodo de solucin de conflictos. No parecera lgico que los
magistrados vayan a actuar como rbitros y jueces, ya que, eventualmente tal
situacin podra sesgar las virtudes del proceso arbitral las cuales se describen ms
adelante.
80
Ibdem, Art. 38
Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia, Art. 38 Num.3, Art.
39 Inciso 2. A lo anterior se suma una competencia arbitral que no est en cabeza del Tribunal, el
Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del Tribunal Andino de Justicia incluye una Funcin de
Arbitramento Administrativo ejercida por la Secretara General de la Comunidad con la posibilidad de
dirimir controversias que le sometan particulares respecto de la aplicacin o interpretacin de aspectos
contenidos en contratos de carcter privado y regidos por el ordenamiento Jurdico de la CAN. La
Secretara General emite un laudo conforme a criterios de equidad y de procedencia tcnica, acordes
con el Ordenamiento Jurdico de la Comunidad y tal laudo es obligatorio e inapelable, salvo que las
partes acuerden lo contrario, y constituye ttulo ejecutivo para solicitar su ejecucin conforme a las
normas de cada pas.
81
Informalidad el Proceso. Desde que las partes determinen las reglas del
procedimiento, ellas pueden optar por simplicidad e informalidad.
La accin de nulidad parte del principio de legalidad entendido como la sujecin del
poder al derecho, es decir, el esfuerzo por contener el ejercicio del poder estatal en
ciertos modelos normativos prefijados. Esta es la preocupacin fundamental del
constitucionalismo liberal de occidente por racionalizar el poder poltico asignado al
Estado, a fin de eliminar cualquier accin arbitraria, cualquier facultad dejada a
discrecin del administrador para tutelar bien los derechos de los gobernados.
En este caso, la accin de nulidad vela por el respeto y la supremaca de las normas
andinas en virtud de los tratados adoptados por los pases miembros y de la
legitimidad de los rganos legislativos andinos como de la divisin de poderes entre
las instituciones comunitarias.
82
Ver GOLDBERG, Stephen B. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation and other Processes.
Second Edition. Ed. Little, Brown and Co. Toronto, 1992, Pg. 200
83
Entendiendo la jerarqua de las reglas as: el Acuerdo de Cartagena y sus protocolos, el Tratado de
Creacin del Tribunal y sus protocolos, las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores y de la Comisin Andina, las resoluciones de la Secretara General y los Convenios de
Complementacin Industrial.
Cuadro N 5
A
C
C
I
N
D
E
N
U
L
I
D
A
D
PRESUPUESTOS:
1. Existencia de un ordenamiento jurdico superior, escalonado y jerarquizado
2. El anlisis de legalidad es el cotejo de la correspondencia o armona entre dos normas de
diferente nivel jerrquico
El ordenamiento jurdico del Acuerdo de Cartagena tiene una clara jerarqua sometida en su
totalidad al Acuerdo Principal, sus protocolos e instrumentos adicionales; y en un segundo lugar
por el Tratado creador del Tribunal Andino de Justicia, este primer grupo conformado as puede
llamarse el Nivel jerrquico constitucional.
Adicionalmente existen dos grupos de normas menores que son las decisiones del Consejo
Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y de la Comisin de la CAN y, las resoluciones de la
Secretara General de la CAN sometindose stas ltimas a lo dispuesto por aquellas.
Por ltimo existen los Convenios de Complementacin Industrial que, como es de imaginarse,
deben acatar lo dispuesto por las tres clases de normas ya citadas.
ACTOS ANULABLES: Son anulables todos los actos creadores de situaciones jurdicas generales
y particulares emanadas de los rganos sujetos al control de legalidad, empero, el Tratado
Creador del Tribunal Andino de Justicia en su Art. 17 dispuso que taxativamente le corresponde
(al Tribunal) declarar la nulidad de las decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores, de la Comisin y las Resoluciones de la Secretara General as como de los Convenios
de Complementacin Industrial dictados o acordados con violacin de las normas que conforman
el ordenamiento jurdico de la CAN, incluso con desviacin de poder.
- Titulares de la accin
Pueden ser accionantes con los requisitos previstos en el Captulo I del Ttulo II del
Estatuto del TAJ84.
El Cuadro N 6 ilustra quienes pueden interponer la accin de Nulidad ante el TAJ.
Cuadro N 6
TITULAR
DE LA
ACCIN
DE
NULIDAD
Arts.17,
18, 19 del
Tratado
creador
del
Tribunal
Andino de
Justicia.
Las personas naturales o jurdicas: contra las normas que afecten sus
derechos o intereses legtimos, ello vara la caracterstica tradicional de
pblica de la accin de nulidad pues debe probarse los perjuicios.
Pueden ser accionantes con los requisitos previstos en el Captulo I del Ttulo II del
Estatuto del TAJ.
84
La Decisin 184 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena o Estatuto del Tribunal de Justicia del
Acuerdo de Cartagena en el Ttulo II del Captulo prev los Requisitos de la demanda de nulidad
1. La demanda debe estar suscripta por la parte o su abogado, dirigida al Presidente del Tribunal, y
presentada al secretario en original y tres copias (Art.35)
2. La demanda debe contener: (Art. 36)
a) La indicacin del nombre y domicilio del actor
b) El objeto de la demanda
c) La relacin de los hechos
d) Los fundamentos de derecho
e) El ofrecimiento de pruebas(cuando sea necesario)
3. El domicilio del actor en la sede del Tribunal y la persona autorizada para recibir notificaciones
(Art. 36)
4. El documento que acredite la calidad del representante (Art. 32)
5. Si el actor es un pas miembro debe allegarse la Certificacin de la Secretara General de que la
Resolucin o Decisin no fue votada afirmativamente por este pas (Art. 37)
6. Si la demandante es una persona jurdica debe anexarse copia de los estatutos y de las
facultades de su representante.
7. Si es un particular el demandante, debe allegarse prueba de los perjuicios que le hubiere causado
o llegare a causar la norma impugnada. (Art. 37)
8. Copia de la norma acusada.
Segn el Art. 20 del Tratado del Tribunal Andino de Justicia la accin de nulidad
deber ser intentada dentro de los dos aos siguientes a la fecha de entrada en
vigencia de la decisin del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la
Comisin de la Comunidad Andina de la Resolucin de la Secretara General o del
Convenio objeto de dicha accin (...)85.
Si la demanda no llena los requisitos anteriormente expuestos, el Tribunal, dar un trmino para
subsanar la demanda so pena de ser devuelta por el Tribunal.
85
Para establecer la fecha a partir de la cual corre el trmino es pertinente aclarar que:
1. Las Decisiones obligan a los pases desde la fecha en que sean aprobadas por el Consejo Andino
de Ministros de Relaciones Exteriores o por la Comisin de la Comunidad Andina. (Art. 2 Tratado
de Creacin del TJAC)
2. Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin y las
resoluciones de la Secretara General sern directamente aplicables en los pases miembros a
partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo, a menos que las partes
sealen una echa posterior. Cuando su texto lo disponga las Decisiones requerirn de
incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el que se indicar la fecha de su
entrada en vigor en cada Pas Miembro. (Art. 3 del Tratado Creador del TJAC)
Respecto del tercer caso sugiere el Dr. Luis Carlos Schica Aponte (La accin de Nulidad en el
Ordenamiento Jurdico Andino, Revista del TJAC Pg. 59, 1985) que el punto de partida de ese
trmino ha de ser la fecha que se seala en el acto de incorporacin del ultimo de los pases que la
efectu, la razn es que la norma debe regir en simultneo en los 5 pases miembros al momento de
empezar a contar el trmino, ello tiene asidero en los efectos erga omnes de la sentencia de nulidad y
sera obsoleto anular Decisiones que an no han tenido vigencia en algn(os) pas miembro.
Debe tenerse en cuenta que hasta el 28 de mayo de 1996, el trmino para interponer la accin de
nulidad era de un ao a partir de la vigencia de la norma y, adicionalmente, dentro de las
disposiciones transitorias se habilitaba al demandante para accionar an antes de la entrada en
vigencia de la norma acusada, no obstante, el Protocolo de Cochabamba ampli el trmino a dos aos
pero elimin la posibilidad de demandar antes de la vigencia.
86
Ver SCHICA, Luis Carlos: DERECHO COMUNITARIO ANDINO, Editorial Temis, S.A., Bogot,
1990.
Causales genricas
Estn determinadas en el Art. 17 del Tratado Creador del Tribunal Andino y son
principalmente dos:
Que la norma acusada haya sido acordada o dictada con violacin de las
normas del Acuerdo de Cartagena, sus Protocolos modificatorios e
Instrumentos Adicionales incluso por desviacin del poder.
Que la norma demandada haya sido acordada o dictada con violacin de las
normas contenidas en el Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del
Acuerdo de Cartagena y sus protocolos modificatorios incluso por desviacin
de poder.
Causales especficas
- Procedimiento
Art. 22 del Tratado de Creacin del TJAC establece que al declararse la nulidad total
o parcial de la Decisin, Resolucin o Convenio impugnados, sealar los efectos de
la sentencia en el tiempo88.
Que las situaciones que cre durante su vigencia no son derechos vlidamente
adquiridos y las circunstancias deben retrotraerse al momento de la expedicin
del acto viciado de tal forma que los efectos son ex tunc o retroactivos. Empero el
Tribunal de acuerdo con la disposicin del Art. 22 Inc. 1 anteriormente trascrito,
puede otorgar unos efectos diferentes al fallo de nulidad y eventualmente otorgar
validez a actos surgidos durante la vigencia de la norma pero en ningn caso por
razones relacionadas con intereses particulares.93
2.1.2.2. Arbitramento
90
Son aquellas que se deben incoar mediante la accin previa de un juez nacional
(accin de consulta prejudicial) o del mismo Tribunal de Justicia del Acuerdo de
Cartagena ante el juez nacional (como la accin ejecutiva de perjuicios contra el
Estado condenado por el Tribunal95).
- Objetivo
Art. 30 del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
Ver Supra Pg. 29
97
Ibdem. Art. 32
96
- Funcionamiento
- Procedimiento
98
99
Art. 33 Inc. 1del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
Ibdem, Art. 33 Inc. 2.
La interpretacin prejudicial slo puede ser solicitada por los jueces o Tribunales
nacionales de los pases miembros de la CAN. Tal solicitud debe contener el nombre
e instancia del juez nacional, la relacin de normas del ordenamiento andino cuya
interpretacin se requiere, la identificacin de la causa que origine la solicitud y un
informe sucinto de los hechos que el solicitante considere relevantes para la
interpretacin.
- Obligatoriedad
El artculo 35 del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia dispone que el
juez que conozca el proceso deber adoptar en su sentencia la interpretacin del
Tribunal100.
100
101
2.2.1.2. Sentencia del Tribunal como Ttulo Legal para Indemnizacin de Daos en
Contra del Estado Condenado
Segn el Art. 30 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ la sentencia
de Incumplimiento dictada por el Tribunal en los casos previstos en el artculo 25 del
102
Corte Constitucional Colombiana C-231 de 1997 Magistrado Ponente: Dr. Eduardo Cifuentes
Muoz
mismo103, constituir ttulo legal y suficiente para que el particular pueda solicitar al
juez nacional la indemnizacin de daos y perjuicios que correspondiere
Esta accin ya se estudi en el punto 2.2.1.1104. pero vale aclarar que en el Nivel
Supranacional, el Tribunal debe interpretar por va prejudicial las normas
comunitarias para su aplicacin uniforme en tanto que a nivel Estatal los jueces
103
Art. 25 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ.Las personas naturales o jurdicas
afectadas en sus derechos por el incumplimiento de un Pas Miembro, podrn acudir a la Secretara
General y al Tribunal, con sujecin al procedimiento previsto en el Art.24.
Segn el Art. 20 del Protocolo Modificatorio del Tratado Creador del TAJ la accin de
nulidad deber ser intentada ante el Tribunal dentro de los dos aos siguientes a la
fecha de entrada en vigencia de la Decisin del Consejo Andino de Ministros de
Relaciones Exteriores, la Comisin de la Comunidad Andina, de la Resolucin de la
Secretara General o del Convenio objeto de dicha accin. El tema de la oportunidad
para demandar fue estudiado detalladamente con anterioridad. Sin embargo, debe
tenerse en cuenta que aunque hubiere expirado el plazo previsto, cualquiera de las
partes en un litigio planteado ante los jueces o Tribunales Nacionales, podr solicitar
a dichos Jueces o Tribunales la inaplicabilidad de la Decisin o Resolucin al caso
concreto, siempre que el mismo se relacione con la aplicacin de tal norma y su
validez se cuestione, conforme a lo dispuesto en el artculo 17 del Protocolo
Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.106
105
106
El vencimiento del plazo de los dos aos para impetrar la accin de nulidad.
Que tal proceso nacional verse sobre un tema directamente relacionado con la
norma cuya nulidad se discute en el Tribunal del Acuerdo de Cartagena.
Art. 40 del Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
108
I. Art. 37. Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia.
CAPTULO CUARTO
RECONOCIMIENTO FORMAL DEL TAJ Y ACEPTACIN DE SUS FALLOS
POR PARTE DE LOS ESTADOS MIEMBROS
Las cartas polticas de los Estados andinos (todas con reformas recientes, en los
aos 90s) admiten que existe un orden jurdico internacional rechazando as, la
Divisin de poderes
Luego, las Cartas Polticas de los pases andinos contienen orientaciones dirigidas a
la independencia poltica, precepto que participa del reconocimiento al ordenamiento
jurdico internacional, su prevalencia sobre el interno y la limitacin de la soberana
con acuerdo con dicho principio.
ANDUEZA, Jos Guillermo: EL TRIBUNAL DEL PACTO ANDINO, Publicaciones del Tribunal,
Quito, Ecuador 1985.
110
La Carta Poltica del Ecuador en su artculo cuarto determina las relaciones con la comunidad
internacional en los siguientes trminos: La Repblica del Ecuador (...) 3. Declara que el derecho
internacional es norma de conducta de los Estados en sus relaciones recprocas y promueve la
solucin de controversias por medios jurdicos y pacficos.4.Propicia el desarrollo de la comunidad
internacional, estabilidad y fortalecimiento de sus organismos. (...) .
111
Ibdem Artculo 4 Num.5 5. Propugna la integracin, de manera especial la andina y
latinoamericana. (...)
112
Este reconocimiento expreso al derecho internacional se estableca tambin en la Constitucin
derogada de la siguiente forma: Art. 3. El Estado ecuatoriano acata los principios de derecho
internacional; proclama la unidad jurdica de los Estados, propugna la solucin pacfica de las
controversias y asociacin de los Estados con miras a la cooperacin y a la integracin econmica y
social de los pueblos (...) .
La Carta Poltica del Per, dentro del Ttulo II Del Estado y la Nacin, Captulo I,
incluye los principios relativos al reconocimiento expreso al Derecho Internacional y a
la legitimidad de los acuerdos de Integracin Latinoamericana113.
Adicionalmente, el Captulo II del mismo ttulo De los Tratados establece que los
tratados celebrados por el Estado y puestos en vigor forman parte del Derecho
Nacional.114
La independencia aqu concebida significa igualdad entre los estados de forma que la
Constitucin repudia la dominacin o proteccin de la potencia extranjera115.
113
Es el caso del Art. 44 que determina dentro de los deberes primordiales del Estado, junto con la
defensa de la soberana, con la garanta de la vigencia de los derechos humanos, la proteccin a la
poblacin de las amenazas contra su seguridad:(...) promover la poltica de integracin,
particularmente latinoamericana, as como el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas en
concordancia con la poltica exterior. (inciso 2).
114
Carta Poltica del Per, Art. 55.
115
Y respecto de la celebracin de tratados el Art. 104. Estableca que: El presidente de la Repblica
puede, sobre materias de su exclusiva competencia, celebrar o ratificar convenios internacionales con
Estados extranjeros u organizaciones internacionales o adherir a ellos sin el requisito previo de la
aprobacin del Congreso.
116
En tanto que una nacin reconozca u identidad como libre independiente y soberana
no puede legitimar una especie diferente de Estado respetando as mismo la rbita
de soberana de los dems Estados y as mismo impidiendo las intervenciones en la
suya propia, es decir, el reconocimiento de un Estado Libre y de Derecho implica de
forma necesaria el respeto a los pactos y su cumplimiento de buena fe.
116
Con
los
fines
anteriores;
la
Repblica
puede
atribuir
organizaciones
118
4. Leyes Estatutarias y
5. Dems leyes
As, los tratados de derecho internacional privado, quedaron por fuera del bloque de
constitucionalidad, y tras el anlisis elaborado por la Corte tales tratados no tienen
una jerarqua superior a una ley ordinaria y, si el parmetro de constitucionalidad se
mide de acuerdo con el bloque de constitucionalidad anteriormente citado, el Tribunal
Constitucional Colombiano ha dejado la puerta abierta para que cualquier ley
ordinaria pueda modificar o incluso derogar un tratado no supralegal, esto es,
diferente de los tratados
excepcin.
prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn
de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia.
124
Sentencia C582 del 11 de agosto de 1999
125
- Control Previo: La Carta Poltica prev un control PREVIO a la ratificacin, entendindose por tal
la manifestacin en el mbito internacional de la voluntad del Estado en obligarse por un tratado.
- Control Posterior: En un primer momento, (Sentencia C-276 del 5 de febrero de 1993) la Corte
Constitucional consider que era incompetente para conocer, con POSTERIORIDAD a la ratificacin,
de los juicios de exequibilidad contra la ley o tratado indistintamente ya que en tal caso incurrira en
incompetencia manifiesta, a la Corte le es ajena la funcin de control posterior dado que las
transgresiones al ordenamiento constitucional slo son objeto de su anlisis en un momento preciso
(antes de la ratificacin) despus del cual, no podra entrar a juzgar la constitucionalidad de tales
textos porque la Carta Poltica SLO le facult para efectuar el control previo; adicionalmente un
control posterior implicara una violacin abierta al principio pacta sunt servanda.
Mediante sentencia C-400 del 10 de agosto de 1998 la Corte Constitucional sustent su decisin en el
entendido de que la tesis de la sentencia C-276/93 no es de recibo por que:
La forma de control posterior hace que la ejecutabilidad del tratado sea posible en tanto que si est
exento de vicios de constitucionalidad adquiridos an con posterioridad a la ratificacin, entonces al su
ejecutabilidad ser posible en armona con el ordenamiento jurdico.
El Control Constitucional posterior a la ratificacin dota de seguridad jurdica a la ejecucin del
tratado ya que si se advierten con oportunidad las causales de inconstitucionalidad, el tratado se podr
ejecutar sin vicios en su momento
126
Constitucin Poltica de Colombia Art. 241, Num.10: Con tal fin, el Gobierno los emitir a la Corte,
dentro de los seis das siguientes a la sancin de la ley. (...) Si la Corte los declara constitucionales, el
Gobierno podr efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern ratificados. (...).
127
Ver SHAW, Jo. LAW OF THE EUROPEAN UNION, Macmillan Press Ltd. , Second Edition 1996.
Pg. 254
128
Ibdem, Pg. 257
Empero, en el
mbito de la realidad no hay motivo para justificar la inobservancia de los fallos del
Tribunal Andino de Justicia como rgano judicial de la CAN, en la realidad las cifras
que arroja el desempeo del mismo denotan otra situacin.
Cuadro N 7
AO
130
PROCESO
CANTIDAD
Es prerrequisito del efecto directo que la provisin de la ley comunitaria sea suficientemente
precisa e incondicional (Casos C-6,9/90 Francovich Vs. Repblica Italiana (Francovich I) (1991) ECR I5357)
1985
NULIDAD
1986
NULIDAD
1987
INCUMPLIMIENTO
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1988
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1989
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1990
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1991
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1992
INTERPRETACION PREJUDICIAL
NULIDAD
1993
INTERPRETACION PREJUDICIAL
1994
INTERPRETACION PREJUDICIAL
10
1995
INTERPRETACION PREJUDICIAL
34
1996
INTERPRETACION PREJUDICIAL
33
ACCION DE INCUMPLIMIENTO
ACCION DE NULIDAD
INTERPRETACION PREJUDICIAL
32
ACCION DE IMCUMPLIMINETO
ACCION DE NULIDAD
INTERPRETACION PREJUDICIAL
45
ACCION DE IMCUMPLIMINETO
10
ACCION DE NULIDAD
1997
1998
1999
2000
INTERPRETACION PREJUDICIAL
41
ACCION DE INCUMPLIMIENTO
14
ACCION DE NULIDAD
INTERPRETACION PREJUDICIAL
74
ACCION DE INCUMPLIMIENTO
24
ACCION DE NULIDAD
Cuadro N 8
ACCIN
NMERO TOTAL DE
DEMANDAS
INTERPRETACIN
PREJUDICIAL
INCUMPLIMIENTO
NULIDAD
298
TOTAL =
PORCENTAJE QUE
REPRESENTA DENTRO
DEL TOTAL
79,46%
52
25
375
13,86%
6,6%
De otro lado, slo 25 demandas de Nulidad han sido incoadas hasta el ao 2000, tal
cifra se justifica en el objeto de tales acciones que no es otro que el de salvaguardar
la legalidad de las decisiones de los organismos Comunitarios. De tal forma que el
incremento del nmero de demandas hara pensar en un mal desempeo de las
funciones ejercidas por los rganos andinos y un retraso en el desarrollo de la
131
132
Para esclarecer el tema, segn Luis Carlos Gmez Daz 133 , alrededor de 65
sentencias del Tribunal Andino de Justicia han sido desconocidas por los pases
miembros del Acuerdo de Cartagena afectados con tales fallos.134 De acuerdo con
las cifras anteriores 65 fallos representan el 17,33% de las sentencias proferidas en
una corta historia de 15 aos de fallos (de 1985 a 2000), ste es un altsimo
porcentaje que demuestra grandes transgresiones a la legitimidad de la integracin
andina.
133
Ver GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria:
Tribunal Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero
de 2001, Pg 10
134
Ibdem, pgs. 10 y 11
por
135
GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria: Tribunal
Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero de 2001,
Pg. 10
136
GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria: Tribunal
Andino Termmetro de la Integracin?, Ambito Jurdico. Ao IV, No 74. 12 al 25 de febrero de 2001,
pg 10.
137
Ver GMEZ DIAZ, Luis Carlos. El Incumplimiento de las decisiones de la Justicia Comunitaria:
Tribunal Andino Termmetro de la Integracin?, mbito Jurdico. Ao IV, N 74. 12 al 25 de febrero
de 2001, Pg. 10
Es bien claro que del anlisis de la efectividad de las sentencias se pone de presente
una crisis en la legitimidad del Tribunal, y ello repercute de forma seria en la intencin
de integracin absoluta de la regin por cuanto la inseguridad jurdica puede echar
por tierra los esfuerzos de consolidacin como bloque econmico.
138
139
CAPTULO QUINTO
Para efecto de Ilustrar al lector sobre el recibo de tal figura en los sistemas legales de
los pases miembros de la subregin, a continuacin se expone de manera
comparativa los rganos encargados de la defensa de intereses comunes.
Procuradura General de la Nacin, por el Defensor del Pueblo, por los Procuradores
Generales y por los Agentes del Ministerio Pblico (Art. 118).
Las principales funciones del Ministerio son las de vigilar por el cumplimiento de la
Constitucin, las leyes, las decisiones judiciales y los actos administrativos, la
proteccin de los derechos humanos y el aseguramiento de su efectividad. Con el
auxilio del Defensor del Pueblo, defiende los intereses de la sociedad, los colectivos
y los del medio ambiente; vela por el ejercicio diligente y eficiente de las funciones
administrativas, ejerce vigilancia superior de la conducta de quienes desempean las
141
Ver, NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e instituciones polticas. Ed. Temis, 1995
Pg. 241.
142
143
De otra parte, el artculo 215 de la Constitucin Poltica del Ecuador hace alusin a
las funciones del Procurador General del Estado Ecuatoriano, el cual le otorga las
funciones de representacin judicial del Estado de acuerdo con la ley.146
De otro lado, la Carta Poltica Ecuatoriana establece las funciones del Defensor del
Pueblo147, determinando que su cargo tiene jurisdiccin nacional y debe promover y
patrocinar el hbeas corpus y la accin de amparo 148 de las personas que lo
requieran, as mismo deben defender y excitar la observancia de los derechos
fundamentales que la Constitucin garantiza al igual que; observar la calidad de los
servicios pblicos y ejercer las dems funciones que le asigne la ley.149
144
Conjuntamente con tal cargo existen los de defensor del pueblo y procurador (cada uno con
funciones diferentes).
145
Carta Poltica del Ecuador, Art. 217.
146
De tal forma que aqu se pone de presente una diferencia esencial con la figura consagrada en la
Carta Poltica Colombiana, en la que el Ministerio pblico debe hacerse parte por medio de sus
delegados en ciertos procesos pero no como representante de la Repblica sino como garante de los
intereses pblicos aunque ello implique emitir un concepto en contra del mismo Estado, el cual no
representa.
147
Seccin cuarta del Captulo VI del ttulo II
148
Anloga a la accin de tutela consagrada en la Constitucin Poltica de Colombia.
149
Artculo 96 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador.
De acuerdo con el Art. 161 de la Carta Poltica de Per, existe la Figura del defensor
del Pueblo, institucin a la cual corresponde la vigilancia de los derechos
fundamentales garantizados en la carta poltica y vigilar el cumplimiento de los
deberes de la administracin estatal as como la prestacin de los servicios
pblicos.150
150
151
El Defensor del Pueblo puede actuar por iniciativa propia y con reserva. Las
autoridades de los Estados miembros estn obligadas facilitarle toda la informacin
necesaria, a no ser que dicha informacin est amparada por disposiciones legales o
reglamentarias relativas al carcter secreto, o bien por cualquier otra disposicin que
impida su transmisin; que, en caso de no recibir la asistencia requerida, el Defensor
del Pueblo pondr este hecho en conocimiento del Parlamento Europeo, al que
corresponde emprender las gestiones oportunas.
Empero, el Defensor del Pueblo no puede intervenir en las causas que se sigan ante
los tribunales ni poner en tela de juicio la conformidad a derecho de las resoluciones
judiciales.153
De otra parte, el Defensor del Pueblo debe contribuir a descubrir los casos de mala
administracin en la accin de las instituciones y rganos comunitarios, con exclusin
del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia en el ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales, y a formular recomendaciones para remediarlos 154 . No
152
Parlamento Europeo, Decisin 9 de marzo de 1994, artculo 1 Num.5
153
podr ser objeto de reclamacin ante el Defensor del Pueblo la actuacin de ninguna
otra autoridad o persona.155
155
156
Decisin Del Consejo Europeo de 6 de junio de 1995 por el que se modifica el Protocolo sobre el
Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea (95/208/CE)
157
Recomendaciones a los Abogados y Agentes para la fase escrita ante el Tribunal de Primera
Instancia, redactadas por el Secretario en virtud de lo dispuesto en el apartado 2 del artculo 18 de las
Instrucciones al Secretario de 3 de marzo de 1994, Diario Oficial N C 120 de 30/04/1994 P. 0016 0018
vean la
andina ms all de lo que la Secretara General podra hacer sin comprometer sus
intereses, y preste soporte a los asociados a la misma (principalmente particulares)
mediante conceptos en donde se defienda el inters comunitario andino.
Muy probablemente al incluir una figura (individual o colectiva) que desempee un rol
imparcial en defensa de los intereses comunitarios, en los procesos judiciales a cargo
del TAJ, se logre mejorar la legitimidad en los fallos andinos de una forma real, pues
cualquier decisin que tome tal rgano ser producto no solo del debido proceso
formal (que materializa la legitimidad formal de la decisin) y de el estudio de las
intervenciones de las partes, sino que adems se dictarn despus de haber tenido
suficiente ilustracin, por haber confrontado los intereses individuales (de los Estados
y Particulares) con los comunitarios a travs de un tercero imparcial que a pesar de
no ser juez, hace parte del proceso con miras a defender los intereses generales y,
158
Teniendo en cuanta que tanto en la OMC como en el TJCEE, los procedimientos judiciales son de
dos instancias.
Esto sin perder de vista que la integracin andina no est lejos de ser ms poltica que econmica.
159
CONCLUSIONES
Las instituciones del tal sistema de integracin andino deben estar preparadas para
responder a las nuevas necesidades econmicas comunitaria, adicionalmente, deben
ser utilizadas debidamente as como legitimadas para afrontar los retos de la CAN de
una forma eficiente, con el fin de que sus miembros puedan efectuar las actividades
econmicas con costos de transaccin razonablemente bajos.
De otra parte, es claro que el TAJ se configur adoptando el modelo del TJCEE,
copiando para el ordenamiento jurdico andino sus principales acciones y recursos.
El funcionamiento interno del Tribunal est regulado detal forma que esta Corte sea
dotada de independencia, imparcialidad e inamovilidad que, as como en el modelo
europeo, garantizan la legitimidad de sus actuaciones.
Igualmente, el TAJ se inspir en el TJCEE, de tal forma que existen dos tipos de
acciones:
Acciones directas que son las que el titular puede incoar directamente sin
intermedio de otro juez. Tal categora se subdivide as: a nivel estatal la accin
de incumplimiento y en el mbito supranacional la accin de nulidad. La
competencia arbitral participa de las dos condiciones estatal y supranacional.
De conformidad con lo anterior, las competencias del TAJ son bastante amplias y en
principio no deben entrar en conflicto, ya que las facultades son suficientes para que
sus actuaciones sean legtimas.
un
Tal situacin pone de presente una profunda falla en la legitimidad del TAJ, en
relacin con la aceptacin real que los Estados andinos y los individuos
empricamente reconocen.
Adicionalmente, parece que no todos los Estados andinos asumen con el mismo
compromiso y seriedad las sentencias proferidas por el TAJ, razn por la cual, las
demandas provienen mayoritariamente de uno de ellos sin perjuicio de que los
desacatos proceden de todos ellos de forma general.
ANEXO N 1
ESTADO ACTUAL DE LA ECONOMA ANDINA
1.
1.1.
Siendo Producto Interno Bruto la produccin total llevada a cabo dentro de un pas
en un determinado ao161 es claro que ste indicador nos ofrece una aproximacin
bastante cercana al tamao de la economa de cada de cada pas.
160
Hasta los primeros cinco aos de la dcada de los 70s los pases andinos lograron
mantener una tasa de crecimiento anual promedio mayor a un 5%. Como lo indica la
grfica N 1 la variabilidad de la tasa de crecimiento del PIB con respecto al promedio
de la CAN es muy baja para todos los pases, a finales de la dcada de los 70s ya
es notoria la suspensin en el ritmo de crecimiento que se vena presentando y se
pone de presente el desgaste del modelo cepalino de sustitucin de importaciones
que los pases andinos adoptaron. La dcada de los aos 80s denominada como la
dcada perdida para Amrica Latina denota la ausencia de un crecimiento
significativo en las economas andinas a excepcin de Colombia que an cuando
baja el ritmo de crecimiento sigue siendo positivo. En la dcada de los noventas, los
pases retoman su crecimiento an cuando el ritmo no se equipara al de las dcadas
de los 60s y principios de los 70s. GRFICA N1
La variabilidad en el crecimiento del PIB encuentra una explicacin en los ajustes que
los pases de la subregin adecuaron a su modelo de desarrollo basndose ahora en
la expansin y en la integracin de los mercados de capitales. (Grfica N2)
GRFICA N2
GRFICA N 3
FUENTE: Informe de la Secretara General de la CAN, 09-1999
GRFICA N 4
Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN septiembre de 1999
Bolivia obtiene la mayor IED desde finales de 1994 en la subregin en los ltimos
aos alcanza el 10% del PIB lo cual ha sido determinante para que Bolivia logre un
crecimiento mantenido durante los ltimos aos.
Per y Colombia son los siguientes receptores de IED particularmente por concepto
de las privatizaciones efectuadas en los aos 90s.
GRFICA N5
sustitucin de importaciones.
GRFICA N 6
Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN SG/id 196
GRFICA N 7
Fuente: Informe de la Secretara General de la CAN, Septiembre de 1999
El tope actual del arancel externo comn en la CAN es del 20% buscando que los
productores de la subregin desarrollen un primer grado de industrias eficientes en
las economas a escala.
shocks externos.
Hoy el mercado andino ha alcanzado tal importancia que representa el 14% del
comercio de los mismos pases con el total del mundo, cifra que contrasta con el
reducido 5% que desde 1970 hasta 1990 no fue superado.
por
productos
bsicos.
Las
exportaciones
de
productos
GRFICA N9
Fuente: Secretara General de la CAN informe de septiembre de 1999
Pases
Bolivia
Colombia
Ecuador
Per
Venezuela
COMUNIDAD
ANDINA
1996
270
1839
428
418
1750
4705
1997
251
2115
636
515
2111
5628
1998
241
2130
540
468
1953
5333
1999
175,3
1633,7
445,3
347,2
1220,3
3821,8
2000
229,8
1541,8
532,7
321,4
1162
3787,7
Cabe sealar que las exportaciones al interior de la regin muestran una mejor
tendencia que las exportaciones andinas al mundo. En 1998 las exportaciones al
mundo cayeron un 18,9%, 1996 es el nico ao que presenta una reduccin en las
exportaciones andinas a la subregin y reporta un alza
en las exportaciones al
mundo de 20,6%.
CUADRO N 10
PASES
Bolivia
Colombia
Ecuador
Per
Venezuela
COMUNIDAD
ANDINA
1996
20.4%
17.4%
8.7%
7.2%
7.6%
10.3%
1997
19.8%
18.4%
12.1%
7.6%
9.2%
11.8%
1998
21.8%
19.7%
13%
8.3%
11.5%
13.8%
CUADRO N11
162
PASES
Bolivia
Colombia
Ecuador
Per
Venezuela
CAN
1996
16.5%
8.2%
12.4%
7.2%
34.1%
20.6%
1997
-4%
9%
7.4%
15.6%
-1%
4.2%
1998
-12.9%
-6.3%
-21.3%
-16.4%
-25.7%
-18.9%
profesionales, autorizaciones y
2.4. TURISMO
2.5. TRANSPORTE
2.6. TELECOMUNICACIONES
ANEXO N 2
163
de
165
Mediante los fallos de los Procesos de Nulidad, entre otros temas principales, el
Tribunal ha delimitado el contenido de algunas causales de nulidad para incoar tal
accin en contra de normas de derecho andino, tal es el caso de la sentencia de
Accin de Nulidad 02-AN-98 interpuesta por la Repblica de Colombia contra las
resoluciones 019 del 29 de octubre de 1997 y147 del 23 de enero de 1998 emanadas
de la secretara General de la CAN, en ste fallo el tribunal delimita el contenido de
las causales de falsa motivacin o error en los motivos alegados: para que exista
falsa
motivacin
las
medidas
susceptibles
de
impugnacin
por
implicar
167
168
desprende de las normas del Tratado de Creacin del Tribunal Andino de Justicia,
constituye un presupuesto procesal para iniciar una accin de incumplimiento y su
finalidad no es otra que la posicin de la Secretara General de la CAN en torno a
una conducta contraventora del ordenamiento jurdico comunitario por parte de un
Estado Miembro, y su contenido ser revisado al interior del proceso
por
incumplimiento.171
3.
CONSULTA
PREJUDICIAL
172
171
174
BIBLIOGRAFA
ANDUEZA, Jos Guillermo. EL TRIBUNAL DEL PACTO ANDINO,
Publicaciones del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena,
Quito - Ecuador, 1986