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INTRODUCTION
Cette partie introduction comprendra : la prsentation du
sujet, le choix et intrt du sujet, la dlimitation du sujet, les mthodes
et techniques utilises et le plan sommaire.
I. PRSENTATION DU SUJET
Le mariage est un concept qui implique deux aspects : il est
la cellule de base de toute socit dune part, et dautre part, il est un
contrat entre deux personnes de sexes opposs dsirant vivre
ensemble. Aujourdhui, on estime communment que le mariage est
une institution ayant sa base un accord des volonts et produit des
obligations1.
En effet, une femme marie en tant que partie au contrat,
ne peut jouir pleinement de sa capacit civile soumise lautorisation
maritale, car considre comme capable seulement pour les actes
prvus par le Code de la famille, alors que la femme clibataire ou
veuve jouit en entiret de cette capacit ; cest comme si en se
mariant, la femme renonce en partie sa capacit au profit du mari.
La femme spare de corps reoit pleine capacit pour grer ses biens
et la femme dotale reoit le plein exercice de sa capacit civile pour la
gestion de ses biens propres.
A travers lhistoire, nous remarquons que lhomme na pas
manqu dinsrer dans les lois et coutumes quil tait le matre. Cette
prminence du mari a t commise dans la socit traditionnelle, le
2
bien-tre matriel et affectif, ce qui implique que le mari doit avoir
primaut quasi gnralise sur elle.
Ceci tant, la socit conjugale, association de personne
suppose ncessairement un pouvoir de direction, si on veut viter qu
la moindre divergence des rivalits surgissent, mettent en pril la
stabilit du mariage. Si les poux taient juridiquement gaux, tout
conflit tournerait ncessairement la discorde et lanarchie 2.
En fait, le besoin qui se manifeste aujourdhui dans le
mariage, groupement perptuel en vue de crer une cellule familiale
forte et unie, est celui de lunit de gestion du patrimoine. Selon les
partisans de cette conception classique, qui leur apparaissait comme
une garantie de la stabilit et de la scurit de la famille lgitime,
lessentiel aurait t de mieux protger la femme et les enfants contre
les inconvnients dune gestion maritale mauvaise ou frauduleuse. La
plus part des rformateurs, estiment, au contraire, quune association
familiale vritable, fonde sur lgalit des deux poux, tant en devoirs
quen droits, assirait la cellule familiale sur des bases plus solides que
la conception patrimoniale et monarchique.
De ce fait, le lgislateur, soucieux de la stabilit du foyer,
dispose larticle 448 du Code de la famille que la femme marie doit
obtenir lautorisation de son mari pour tous les actes juridiques dans
lesquels elle soblige une prestation quelle effectue en personne.
En dautres termes, la femme marie est frappe dune
incapacit totale dexercice de ses droits, cest--dire dans ce code, on
voit la puissance maritale, lobissance de la femme et lincapacit
juridique de la femme marie.
2
SOHIER (A.), Prcis de droit pnal, Tome 1, 2me d., Dalloz, Paris, p. 181.
3
4
5
4
lautorisation maritale sauf en cas des actes exceptionnellement
prvus par le Code de la famille.
Cependant, le mariage est sans doute le fondement
juridique de la famille, car il implique lunion lgitime des poux en vue
de la cration dune vritable cohsion, de relation entre eux, de se
convenir, de discuter sur un point ou un projet pour le bon
fonctionnement du mnage en vitant les conflits qui peuvent les
opposer. Il est souvent dmontr que la conservation par le droit de la
prminence de lhomme dans le mnage fait suite la coutume selon
laquelle le mari est le chef de la famille mais aussi la volont du
lgislateur.
Par ailleurs, nous disons galement que la capacit de la
femme marie sexerce sous rserve des pouvoirs attribus au mari par
les dispositions relatives aux rgimes matrimoniaux que ces derniers
prvoient quen vertu des pouvoirs exercs par celui-ci. La femme devra
pour accomplir tel acte, avoir lautorisation ou le consentement du
mari. La femme marie peut trouver la capacit dester en justice
contre son mari. A ce niveau, elle nest pas oblige de demander
lautorisation de son poux qui est limite par cette disposition des
articles 450 et 451 du code de la famille.
Cette autorisation maritale est-elle absolue ? Dune part, la
femme marie pose des actes isols qui sont permis dans le Code et
dans les lois postrieures, dautre part, certaines catgories des
femmes bnficient dune capacit relle ou fictive selon lexplication
technique propose, pour les engagements journaliers relatifs aux
besoins du mnage, cest la thorie du mandat domestique.
5
Quest ce qui est gnrateur du phnomne dplor ?
Quarriverait-il si un mari refusait son pouse
lautorisation de travailler pour lintrt du foyer ?
Comment le juge de paix intervient-il et contrle-t-il
lautorisation maritale ?
Tout au long de notre tude, nous analyserons comment la
vie conjugale modifie pour la femme la gestion de ses capitaux
culturels, conomiques et sociaux et galement le comportement du
mari vis--vis de son pouse dans le processus de loctroi de
lautorisation ou du refus de celui-ci.
Voil en somme, les inquitudes autour desquelles gravitera
notre tude car tout au long delle, nous nous appliquerons analyser
le phnomne en vue dy suggrer des remdes.
Par ailleurs, quel est lintrt que peut susciter un tel
sujet ?
II. CHOIX ET INTRT DU SUJET
Le droulement du travail et sa russite finale sont fonction
du choix du sujet et de lintrt quil prsente pour le chercheur.
Ainsi, le choix de notre sujet, nous est-il dict par le
caractre important de la femme lheure actuelle, cherche jouer un
rle dterminant dans la socit par linstitution des mcanismes de
nature favoriser lgale participation et la reprsentation quitable de
celle-ci tous les chelons dans la socit, dans la vie publique et dans
chaque collectivit.
6
Notre tude tente de suggrer des voies et moyens qui
puissent
permettre
aux
femmes
de
faire
connatre
leurs
7
Pour sa part, le professeur SHOMBA KINYAMBA sexprime
en ces termes : Conformment la tradition de la recherche
universitaire, quand on aborde le dbat sur les dimensions de la
dtermination du sujet on se limite mettre en vidence les facteurs
temps et espace 6.
Etant donn la multiplicit des conflits, notre tude va se
limiter lautorisation maritale.
Quant au temps, notre tude jurisprudentielle stend sur
la priode allant de 2000 2010.
Ainsi dlimite, notre tude requiert pour une bonne
intelligibilit, des mthodes et techniques dapproche.
IV. MTHODES ET TECHNIQUES UTILISES
1. Mthodes
PINTO et GRAWITZ dfinissent la mthode comme un
ensemble doprations intellectuelles par lesquelles une discipline
cherche atteindre les vrits quelle poursuit, les dmontre et les
vrifie7.
Nous la dfinissons quant nous avec Claude JAVEAU
comme tant essentiellement une dmarche intellectuelle qui vise dun
ct, tablir rigoureusement un objet de science (ralit sociale
tudie) en fonction dun objectif dtermin et de lautre, mener le
6
8
raisonnement portant sur cet objet de la manire la plus rigoureuse
possible8.
Pour mener bon port cette tude, une combinaison de
mthodes sest impose nous. Nous avons utilis en premier lieu
pour tayer notre raisonnement la mthode juridique qui consiste
analyser et interprter les textes des lois relatifs au prsent travail.
La seconde dite sociologique quant elle, nous permet
dapprhender lapplication pratique de cette rglementation.
Nous avons galement fait recourt la mthode historique
pour pouvoir suivre la chronologie des faits tudis.
2. Techniques
La technique est un outil qui permet au chercheur de
rcolter et, dans une certaine mesure de traiter les informations
ncessaires llaboration dun travail scientifique 9.
Nous allons, afin de rendre possible llaboration de ce
travail,
faire
recours
deux
diffrentes
techniques
que
nous
8
9
9
Quant la technique dobservation directe, tout au dpart,
nous avons effectu une descente sur terrain, cest--dire au tribunal
de paix Kinshasa/Lemba afin de rcolter les dcisions judiciaires
relatives lapplication des articles du code de la famille.
V. PLAN SOMMAIRE
Hormis lintroduction, notre travail de fin de deuxime cycle
comprendra deux chapitres principaux.
Dans le premier chapitre, nous parlerons de considrations
gnrales. Le deuxime et dernier chapitre traitera du contrle
judiciaire de lexercice de lautorisation maritale. Enfin, une synthse
gnrale va clore nos ides sur la question.
10
effet,
nous
avons
deux
concepts
que
nous
RONGERE (P.), Mthodes de recherche en sciences sociales, d. Dalloz, Paris, 1972, p. 18.
MERTON cit par TSHUNGU BAMESA, op. cit.
DUVERGER (M.), Biologie de la politique, PUF, Paris, 1973, p. 9.
11
Nous ralliant aux quatre auteurs, nous allons dfinir les
concepts cls de cette tude.
Il sagit de lautorisation maritale et lautorisation judiciaire
ainsi que le juge de paix et les conflits conjugaux.
SECTION
1.
LAUTORISATION
JUDICIAIRE
MARITALE
ET
LAUTORISATION
1.1. Dfinition
Le concept autorisation maritale a fait lobjet dune
panoplie de dfinitions. Chaque chercheur, en fonction des intrts lis
ses tudes, la dfinie de sa faon.
Le Code de la famille na pas dfini le terme autorisation
maritale, il sest content et sest limit consacrer le rgime
dautorisation larticle 448 dudit Code.
Pour
SOHIER,
lautorisation
maritale
consiste
dans
13
14
12
Contrairement au droit belge qui exige une autorisation
expresse fait au greffe du tribunal de 1 re instance du premier domicile
des poux les autorisations et pour les autorisations dexercer une
profession distincte. Lautorisation au Congo nest jamais soumise
une forme dtermine et peut mme tre implicite notamment pour le
commerce15.
b. Condition de fond
Le code de la famille confre au mari des droits sur la
personne de la femme au mme titre que sur celle des enfants. Si le
mari doit protection la femme, celle-ci lui doit obissance. Le mari
dirige le mnage et contrle les actes de sa femme notamment sa
correspondance et ses relations ; la femme marie frappe dune
incapacit totale dexercice de ses droits. Ledit Code consacre la
puissance maritale, lobissance de la femme et lincapacit juridique
de celle-ci (la femme marie est soumise au rgime de lautorisation
maritale, aux conditions dexercice dune profession).
Cela signifie en dautre terme la femme na pas le droit
dexercer
une
profession
sans
le
consentement
du
mari.
Ces
15
Idem.
13
Daprs ces mcanismes, le droit Napolon, le code civil
livre et a sa suite le droit civil zarois, les trouvant dans linstitution de
ce quon appelle lincapacit de la femme marie. Daprs ces codes, la
femme marie doit obtenir lautorisation de son mari pour tous les
actes juridiques dans lesquels elle soblige une prestation quelle doit
effectuer elle-mme. Elle ne peut ni ester en justice dit notre code ni
acqurir ou aliner sans lautorisation de son mari. Elle est tenue
dhabiter avec lui et de le suivre partout o il juge propos de
rsider16.
Cependant, le Code de la famille a repris la mme
philosophie que ces droits qui lont prcd en consacrant dans son
article 448 qui dispose : La femme marie doit obtenir lautorisation
de son mari pour tous les actes juridiques dans lesquels elle soblige
une prestation quelle doit effectuer en personne .
Ainsi, sans reconnatre la mre lautorit formelle qui est
dvolue au pre, on lui en attribue tous les pouvoirs. Soumise au mari
en apparence, elle tient en main les fils essentiels affectifs quelle rgit
la communaut familiale, sous officielle du pre17.
Cest dans le contexte de cette image de notre famille
traditionnelle que se produisent les changements qui affectent le statut
de la mre. La famille moderne se veut plus galitaire , cest--dire
quelle veut accorder la femme un statut qui ne soit plus fait de
soumission et de subordination18.
16
17
18
14
Les recherches amricaines et europennes entreprises
depuis les annes 60 ont montr que le statut professionnel de la
femme tait lun des dterminants les plus significatifs de linteraction
conjugale. Le travail professionnel constitue pour la femme une
vritable ressource qui lui permet damliorer son statut dans le couple
de faon notable, bien que dautres variables comme lattente des rles
puissent interfrer pour renforcer ou au contraire attnuer son
importance dans linteraction conjugale19.
Toutefois, larticle 7 du Code du travail vient dattnuer et
de lever une option spcifiquement pour lautorisation maritale en
matire de lengagement pour la femme marie 20. Cette volution
naffecte pas seulement la femme dans ses rles lextrieur du foyer,
elle touche aussi son statut dans la dynamique mme des relations
familiales21.
2. Les limites de lautorisation maritale
La prminence accorde au mari reoit dailleurs comme
nous le verrons immdiatement, dimportantes limites, et un correctif
de nature prvenir tout dtournement de destination des pouvoirs
qui lui sont accords22.
a. Cas o lautorisation nest pas requise
1 Le mandat domestique
19
20
21
22
MICHEL (A.), Sociologie de la famille et du mariage, 3me d., PUF, Paris, 1986, p. 238.
Article 7, Code du travail, 2001.
CHOMBART (L.), op. cit., p. 201.
SOHIER (A.), op. cit., p. 278.
15
Quel que soit le type de gestion qui gouverne le rgime
matrimonial, gestion maritale, gestion spare et gestion des biens
rservs de la femme, les poux gardent en principe leur capacit
dagir et peuvent ds lors donner mandat lautre poux dexercer
pouvoir23.
Daprs larticle 477 al. 1 du Code de la famille qui dispose :
Le mari dispose du pouvoir de conclure les contrats relatifs aux
charges du mnage. La femme, en application de la thorie du mandat
domestique tacite, peut aussi conclure les mmes contrats .
Nous estimons quil peut tre admis que le mari est suppos
y avoir relev sa femme de son incapacit pour les besoins du mnage,
en vertu du mandat qui, comme nous lavons vu, peut tre tacite. Ce
systme est conforme lesprit de la lgislation qui reconnat pleine
capacit la femme marie chaque fois que lunit de direction du
mnage ny trouve pas ombrage. Or en loccurrence, cette unit ne se
trouve nullement contrarie, puisque, en fait, cest la femme matresse
de maison, qui conclut les contrats ncessaires lentretien journalier
de la famille. Lavantage de cette construction serait dobliger vis--vis
des tiers non seulement le mari et la communaut, mais la femme ellemme, ce qui est conforme aux lgislations modernes24.
2 Laction de la femme contre son mari
Lincapacit de la femme marie dester en justice civile
souffre toutefois de nombreuses exceptions par lesquelles nous
pouvons citer : en matire civile, la femme peut ester contre son mari
sans aucune autorisation25.
23
24
25
16
la
jurisprudence
ont
toujours
reconnus
lpouse,
qui
26
17
La femme peut tre autorise par le juge passer seul un
acte pour lequel le concours ou le consentement de son mari serait
ncessaire, si ce dernier est hors dtat de manifester sa volont ou si
son refus nest pas justifi par lintrt de la famille.
Certes, lessentiel aurait t, selon le lgislateur, de mieux
protger la femme et les enfants contre les inconvnients dune gestion
maritale mauvaise ou (frauduleuse)27.
3. Lautorisation judiciaire
1. Dfinition
Le Code de la famille na pas dfini lautorisation judiciaire.
Le mot autorisation est dfini premirement comme une action
dautoriser ; de permission ; deuximement, comme tant un permis
de livr par une autorit 28.
Le mot judiciaire signifie premirement, relatif la justice,
son administration ; deuximement fait en justice, par lautorit de
justice 29.
En somme, lautorisation de justice ou judiciaire cest le fait
pour une autorit de justice daccorder quelquun la permission de
faire quelque chose.
Larticle 449 du Code de la famille numre les cas dans
lesquels on peut recourir la justice pour obtenir lautorisation dont il
est question larticle 448 dudit Code : dabord en cas de recours de la
27
28
29
18
femme contre le refus de son mari lautoriser sobliger une
prestation quelle doit effectuer en personne, ensuite lorsque le mari
est incapable ou est dans limpossibilit de lautoriser par exemple
parce quil est lui-mme interdit ou plac sous curatelle.
2. Porte de lautorisation judiciaire
Lautorisation de justice est sollicite par simple requte
manant de lpoux, il nexiste, dit A. SOHIER, aucun principe
gnral, ni aucune rgle gnrale auxquels soient soumises les
requtes . Il estime en consquence quelle pourrait aussi bien tre
adress au juge sous forme de lettre missive, que prsente
verbalement au juge et que le greffier pourrait mme tre requis de
ltablir si la requrante est illettre. Il suffit de la requrante, lexpos
de la demande et celui des moyens30.
Le mari devra ncessairement tre cit, puisquil doit tre
entendu. Lautorisation de justice valide les actes pour lesquels elle a
t donne. Elle se diffrencie de lautorisation maritale en ce quelle
est ncessairement spciale et essentiellement provisoire 31.
SOHIER (A.), Droit civil du Congo belge, T1, M.F.L., Bruxelles, 1956, p. 265.
Idem.
BOMPAKA NKEYI, Cours polycopi de droit civil des personnes, 1 er
graduat, Facult de Droit, UNIKIN, 1995-1996, p. 11.
19
dans le cas dincapacit de principe. Le tribunal octroie dans ce cas
lexercice du pouvoir au chef de lassociation du mariage. Il vrifie le
motif du refus et fonctionne comme une instance dappel lgard du
mari33.
SECTION II. LE JUGE DE PAIX ET LES CONFLITS CONJUGAUX
1. Le juge de paix
1. Notion
La famille, cellule de base de toute socit, est une
institution qui doit tout prix tre protge contre la dsunion, la
msentente, en raison du rle important quelle joue dans la socit.
Ainsi, dans les diffrends qui touchent cette institution, le
juge de paix joue le rle de conseiller, de mdiateur et dinvestigateur,
lequel rle est considrer comme technique de rapprochement
davantage des poux.
Cest ce qui est
33
20
lapplication de la loi n 68/248 du 10 juillet 1968 telle que modifie
ce jour dans le cadre des conflits et en particulier en matire familiale.
En effet, comme lindique son appellation, le juge de paix,
dans lesprit du lgislateur a pour mission primordiale la protection
sociale, conomique, morale et juridique du noyau familial avec des
dcisions appropries en droit.
Le lgislateur congolais a organis la famille de manire
ce que soient assures son unit et sa stabilit.
Ainsi, lune des raisons de la cration des tribunaux de paix
est de rechercher la stabilit de la famille. Ce souci produit par le
constituant implique le juge dans le rglement judiciaire des diffrends
opposant les poux.
Cest ainsi que, le juge de paix a aussi une lourde mission
lorsquil est appel statuer, sur un conflit des poux, rtablir
lentente, la mdiation, la conciliation, lhomologation dun titre ou
document manant de lpoux dun accord ou acte et la dcision dans
une juridiction gracieuse.
Le lgislateur du Code de la famille a drog la procdure
du droit commun en ce qui concerne le rglement des conflits. Cette
intervention sexplique par le fait que la question de lautorisation
maritale touche lordre social et public dont est concern. Nous voil
en prsence de plusieurs autorisations pour lesquelles le juge est
appel intervenir soit dans lautorisation de faire le commerce,
demploi, de voyage, etc.
21
En vertu de larticle 460 du Code la famille, la mission du
juge de paix en matire de la famille nest pas celle de dire le droit ds
quil est saisi mais de concilier les parties et au besoin de les renvoyer
aux coutumes pour rsoudre leur problme34.
De ce fait, plusieurs situations conflictuelles exigent
lintervention du juge pour vider ces problmes de conflits qui touchent
directement lexercice de lautorit parentale et maritale. Le juge se
substituera eux en prenant la dcision qui simpose.
Cependant, dans le conflit qui concerne le titulaire de
lautorit parentale tierce personne, le juge interviendra pour faire
cesser limitation en faisant respecter les rgles lgales en la matire.
Dans le rapport personnel des poux au regard du Code de la famille,
le mari est le chef du mnage, il a de ce fait qualit pour dcider
dautorit, mais en concertation avec sa femme. Lon distingue des cas
o lexercice de ce pouvoir se heurte lopposition de la femme pour
son autorisation maritale.
Au regard du Code de la famille, la famille est un domaine
par excellence dintervention du juge qui constitue une institution que
le lgislateur a voulu stable ; son existence tire ses racines du domaine
affectif qui constitue un facteur de grande importance que le juge ne
doit pas ngliger dans laccomplissement de ses diffrents rles que
nous aborderons plus tard.
Le Code de lOCJ reconnat au juge le pouvoir de suppler
linsuffisance des preuves et de veiller au respect de lobligation de
collaboration la recherche de la vrit mise charge des parties.
34
22
une
personne
se
porte
fort
de
mettre
ensemble
deux
35
23
Le juge, ce titre, sinterpose comme un frein et un
catalyseur des difficults conjugales. En pareil cas, il ne dit pas le
droit, il prend ou il inspire aux poux des dcisions appropries en
droit ou en fait. Il nexerce un pouvoir de contrle quen des rares
occasions. On a maintes fois soulign limportance de la conciliation.
Cela est encore plus vrai dans le contentieux social ou familial pour la
simple raison que lobjet mme de ce contentieux nest pas seulement
dapurer un pass litigieux, mais aussi et surtout de mnager les
rapports davenir. Do l limportance dune solution amiable.
b. Le rle conciliateur
La conciliation est un mode de rglement des conflits
conjugaux ; celle-ci est encore le pralable tous conflits conjugaux,
celle dans laquelle le juge tente en vertu des mcanismes lgaux mis
sa disposition de concilier les parties.
c. Rle juridictionnel du juge
Cela montre que, lorsque les recours dautres rles ou
forme dinterventions susviss nont pas abouti au rtablissement de la
paix, le juge interviendra pour dire le droit et trancher dautorit la
question porte devant lui. Lapprciation quil fera de la question de
droit lui soumise se conformera au principe de la lgalit, son
intervention sera sanctionne par un jugement susceptible dappel ou
dopposition selon le cas.
2. Conflits conjugaux
1. Notion
24
Le mot conflit est dfini selon le dictionnaire universel
comme Antagonisme, cest--dire opposition entre des exigences
internes contradictoires 36.
Le Code de la famille quant lui na pas dfini le terme
conflit, il se contente et se limite en consacrant le manquement ses
devoirs par lun des poux qui est source des conflits.
En ce qui concerne le terme conjugal, celui-ci nous renvoie
lunion du mari et de la femme.
En
somme,
les
conflits
conjugaux
ce
sont
des
36
25
CHAPITRE
II.
26
Il a fallu donc attendre la promulgation de la loi n87-010
du 1er aot 1987 portant code de la famille pour avoir natre
dimportant modifications dans la situation juridique de la femme.
Dune manire gnrale, le code de la famille dicte des
principes gnraux sur la capacit des personnes physiques et des
personnes morales de droit congolais.
Ainsi, de par sa nature, toute personne bnficie des droits
et de la protection de la loi sans aucune discrimination due soit sa
race, son sexe ni sa tribu (37).
Cest dans cette logique que larticle 211 du code de la
famille dispose que sauf les exceptions tablies par la loi, toute
personne jouit des droits depuis sa conception conclusion quelle
naisse vivante. .
Il ressort de linterprtation, de cette disposition que quand
bien mme la loi reconnat toute personne la capacit dexercer ses
droits civils, il y a des personnes pour qui cet exercice connat une
limitation. Cest le cas, des catgories de personnes numres
larticle 215 du code de la famille.
En effet, cet article dispose que sont incapable au terme
de la loi :
1. les mineurs
2. les majeurs alins ou interdits ;
37
27
3. les majeurs faibles desprit les prodigues, les affaiblis pour lge ou
infirmes placs sous curatelle.
Lalina 2 de cet article prcise que la capacit de la femme
marie trouve certaines limites conformment la loi. Et larticle 448
vient complter les dispositions prcdentes en prcisant que la femme
marie doit obtenir lautorisation de son mari pour tous les actes
juridiques dans lesquels elle soblige une prestation quelle doit
effectuer en personne (38).
Larticle 450 du code de la famille numre, a titre
exemplatif, un certain nombre dactes important que la femme marie
ne peut accomplir sans lautorisation de son marie :
Ester en justice en matire civile ; aliner ou sobliger
lautorisation du mari peut tre gnrale, mais il conserve toujours le
droit de la rvoquer.
Nanmoins, larticle 449 du code de la famille numre les
cas dans lesquels la femme peut recourir la justice pour obtenir
lautorisation dont il est questions larticle 448. Dabord, en cas de
recours de la femme contre le refus de son mari de lautoriser
sobliger une prestation quelle doit effectuer en personne. En suite,
lorsque le mari est incapable ou est dans limpossibilit de lautoriser
lorsque le mari est interdit ou plac sous curatelle.
Ester en justice contre son mari : cette disposition simpose
puisquon ne peut logiquement exiger dune femme quelle sollicite de
son mari lautorisation dagir contre lui. Cette exception stend toute
action porte devant nimporte quelle juridiction.
38
Cet article 448 reprend, in extenso, les termes de larticle 122 du C.C.L1 du 9 mai 1985.
28
40
29
faut
que
le
mari
refus
daccorder
sa
femme
41
42
Idem
Article 463, du code de la famille
30
famille jouent, un rle dterminant, en appui ou sous le contrle du
tribunal de paix (43).
Ainsi, le conseil de famille apparait comme la fentre par
laquelle le tribunal de paix a accs, si ncessaire, la justice
domestique. Une seconde possibilit daccs la justice domestique lui
est offerte lorsque faisant application de la coutume, en cas de
violation de ses devoirs conjugaux pour lun des, il ordonne la
rparation en nature sous forme dobjet dsigns par la coutume a cet
effet ou laccomplissement des rites coutumiers susceptibles de rparer
la faute commise ou de resserrer les liens conjugaux ou dalliance,
pourvu que ces rites soient conformes lordre public et la loi. ( 44).
2. LExamen par le juge du recours de la femme marie
A. La juridiction comptente
Le tribunal de paix connait de toute contestation qui
portent sur le droit de la famille, les successions les libralits et les
conflits collectifs ou individuels rgis par la coutume, de mme que de
toutes les autres contestations qui peuvent tre values en argent
pourvu que la valeur ne dpasse pas cinq mille zares. (45)
Il connait enfin de lexcution des actes authentique selon
larticle 110 du code dorganisation et de la comptence judiciaire. Ce
tribunal connat les infractions punissables au maximum de cinq de
servitude pnale principale et dune peine damende, quelque soit son
taux ou lune de ces peines seulement.
43
44
45
31
priodes.
La
premire
priode
est
qualifie
instance
en
32
33
rsidence spare inventaires de biens, provision alimentaire et gard
des enfants. Ces mesures sont appeles provisoires parce que dune
part elles cesseront lors du jugement dfinitif et que dautre part, elles
peuvent toujours tre modifies mais elles sont immdiatement
applicables mme si lun des poux fait appel (49).
Enfin, daudience, le juge prsident dresse un rapport du
droulement des instances en conciliation. Ce rapport doit galement
constater sil y a eu conciliation ou non. La conciliation met enfin la
procdure. (50)
Le lgislateur congolais confie au juge ou au tribunal de
paix de taches de plus en plus nombreuses consistant dire le droit
en labsence de toute ide de contestation. Doctrine et jurisprudence
se querellent toujours propos de ce phnomne que lon nomme la
juridiction gracieuse. (51)
Lon peut se demander pourquoi le lgislateur a-t-il senti la
ncessit de crer cte de la juridiction contentieuse, une juridiction
dite gracieuse ? Lon peut remarquer quatre les considrations que le
lgislateur a cru devoir retenir pour crer la juridiction gracieuse ? Lon
peut remarquer quatre les considrations que le lgislateur a cru
devoir retenir pour crer la juridiction gracieuse :
- sauvegarder lordre public, il sagit de surveiller les rapports
juridictions privs qui touchent lordre public de faon a empcher
que la paix sociale en soit trouble notamment porte a des valeurs
sociales hautement et lordonnance dinvestiture ;
49
34
- assurer la tutelle judiciaire : ici il est question de porter secours
ceux qui sont juridiquement faibles et dempcher leur exploitation
par
des
personnes
socialement
plus
puissants,
jugement
homologuant ladoption ;
-
Idem
. Jean VINCENT et Serge GUINCHARD, cit par
LUZOLO BAMBI, cours de procdure civile,, syllabus,
facult de droit, Unikin, 2008-2009, p109
35
de la dcision prise : lintress qui na pas t entendu et qui sestime
ls par lordonnance, la possibilit dexercer le recours en
rtractation ; ce qui va lever le contentieux. (54)
Du fait que lordonnance sur requte est prise sur demande
unilatrale dun requrant sans que le juge ne doivent entendre les
parties auxquelles sa dcision peut ventuellement faire dcoul que
ces ordonnances nont pas lautorit dun jugement ; ntant pas rendu
aprs un dbat contradictoire, lordonnance ne prtend pas arrter la
vrit judiciaire ni vider le litige en disant le droit.
Les dcisions prises par voix dordonnance nont pas
lautorit de la chose juge ; la rtraction, la reformation et lannulation
dune ordonnance peuvent tre obtenues gnralement sans recourir
aux rigueurs des procdures de recours. (55)
Section II. Les sanctions du juge
Dlibrer, cest rflchir a plusieurs et confronter des
solutions possibles dun litige dans le but de trouver une solution
commune. Par extension, lon parle aussi de dlibr du juge unique :
en ce cas le juge confronte les positions des parties pour dgager la
solution qui lui parat conforme la vrit.
Le dlibr se fait huis clos gnralement dans le cabinet
du prsident. Lorsque laffaire est fort simple, le dlibr peut se faire
sur les bancs par un change dopinions voie base suivi du prononc.
Lon dit alors que le jugement est rendu sur les bancs. En procdure
civile, il nest pas dusage de rendre le jugement sur les bancs, sauf
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pour prendre des mesures conservatoires et provisoires ou pour
organiser des mesures dinstruction. (56)
Le dlibr des juges se fait sur base des donnes
consignes dans un dossier qui comprend les lments suivants :
- lassignation ;
- les pices des dossiers des parties ;
- les procs verbaux et rapports lorsquil y a eu enqute, descente sur
les lieux, expertise, comparution personnelle des parties, etc
- la feuille daudience ou se trouve relate lvolution de laffaire ;
- les conclusions crites des parties et ventuellement lavis crit du
ministre public.
En effet, seules les prtentions de droit formuls par les
parties font lobjet du dlibr : le tribunal vrifie si les solutions qui
lui sont proposes sappliquent, moins que le tribunal en application
du principe jura novit curia , nait faire application doffice du droit
impratif. Les juges vrifient la rgularit de la demande, la
comptence du tribunal, la recevabilit de laction et rpondent aux
incident liminaires. Ils vident, sil chet, les questions prliminaires,
pralables ou prjudicielles. (57)
A la lumire des lments consigns au dossier, le tribunal
tablit la vrit judiciaire quant aux faits, il qualifie ces faits, c'est-dire quil les range dans les catgories juridiques tablies par le droit ;
il recherche ensuite quelles rgles de droit rgissent les faits ainsi
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qualifis ; en fin, il fixe la solution juridique du litige et prend les
dcisions qui simposent pour protger ou pour restaurer le droit. ( 58)
Chaque dcision prise sur une contestation entre les
parties doit tre motive, c'est--dire comporter une justification
explicite. Ainsi doivent tre motivs :
- le sort rserv fait aux exceptions ;
- la dcision en fait et en droit.
Le tribunal doit galement motiver les points dont, il est
saisi doffice. En dautres termes la motivation doit rpondre aux
moyens de la demande et de la dfense pour les accueillir ou pour les
rejeter.
Lorsque
le
tribunal
prononce
une
condamnation,
il
simpose, den fixer les mesures dexcution dlai, force excutoire etc.
le tribunal se prononce aussi sur la condamnation aux frais et
dpens. (59)
La dcision de justice est rendue laudience publique. Le
jugement est donc ce qui est dit ou lu : lcrit, la minute du jugement
sign par les juges et le greffier ne constitue que la preuve authentique
du contenu du jugement prononc. Au bas de la minute du jugement,
il est mentionn quil a t prononc en audience publique avec
lindication de la date de cette audience. Le prononc du jugement
dessaisit
58
59
Idem
Idem
le
tribunal.
Toutefois,
le
tribunal
peut
procder
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linterprtation et la rectification des omissions ou des erreurs
matrielles. (60)
Il peut arrive que le jugement soit obscur ou, quil y ait
divergence entre les parties sur le sens ou la porte, exacte de ce qui a
t dcid par le juge. Dans ce cas larticle 115 du code dorganisation
et de la comptence judiciaire dispose que les cours et tribunaux
connaissent de linterprtation de toutes dcisions de justice rendues
par eux. Il suffit dune simple requte de lune des parties ou dune
requte commune les parties tant entendues ou appeles la dcision
interprtative sincorpore la dcision interprte et na donc pas
dexistence autonome. Le jugement interprtatif ne peut a apporter une
modification substantielle au jugement initial. (61)
1. La dcision dinformation du refus
A. La dcision du juge fonde sur labus de droit
Labus de droit est une notion juridique notamment
associe au droit moral qui permet de sanctionner tout usage dun
droit qui dpasse les bornes de lusage raisonnable de ce droit.
En France, la jurisprudence a dgag plusieurs critres
pour dterminer quand lusage dun droit peut tre considre comme
abusif. Les critres sont varis et non commutatifs, aussi sagit-il plus
de lignes directrices quautre chose (62)
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61
62
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Ainsi peut-on dire quabuse de son droit toute personne qui,
entre plusieurs manires dexercer son droit qui lui procurent le mme
bnfice, choisit lusage le plus dommageable pour les tiers.
Labus du droit suppose : lexistence dun droit subjectif :
lusage de ce droit sans aucun intrt lintention et le rsultat de nuire
autrui.(63)
Labus de droit est donc la fois un instrument limitant la
porte des droits qui peuvent tre consentis une personne juridique
et un important outil dvolution juridique entre les mains du juges.
Labus de droit correspond lexercice dun droit par son
titulaire dans les conditions telles que cet exercice constitue une faute
et peut tre sanctionn. Lorsquil est tabli, labus de droit peut aboutir
loctroi de dommages et intrt. Ce dernier est un pch non contre la
lettre mais contre lesprit de la loi.(64)
B. Effet juridique de la dcision du juge
Le jugement dfinit a pour effet de dessaisir le tribunal ds
le prononc il est cependant admis que le tribunal peut rendre un
jugement
interprtatif
ou
un
jugement
rectificatif
des
erreurs
matrielles. (65)
Ds son prononc, tout jugement civil a lautorit de la
chose juge qui est une prsomption de conformit la vrit lgale et
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64
65
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une prsomption de rgularit de la procdure. Cette autorit sattache
tout jugement ds son prononc. Nous soutenons que lautorit de la
chose juge varie dintensit suivant la nature du jugement, selon la
matire et selon le degr sur la logique mme de la dfinition de
lautorit de la chose juge. Si nous acceptons que lautorit de la
chose juge est une prsomption celle-ci ne peut pas tre de mme
force, cest ainsi quun jugement contentieux doit logiquement possder
dune prsomption une prsomption plus grande quun jugement
gracieux, lequel rend une dcision en labsence de lclairage des
dbats contradictoires.
De mme, un jugement rendu au degr dappel doit tre
prsum plus conforme la vrit lgale quun jugement rendu du
premier degr. Lautorit de la chose juge peut tre relative ou
absolue, elle est absolu c'est--dire valable erga omnes en matire
pnale, administrative et en certaines matires civiles intressant
lordre public. (66)
Notons que ds le prononc du jugement, peut importe quil
soit de premier degr, lon considre premier degr, lon considre que
lon est en face dune vrit judiciaire, do ladage res judicata pro
veritate habetur c'est--dire la chose juge doit tre regarde comme
une vrit judiciaire.
Les jugements civils sont immdiatement excutoires il faut
nanmoins noter quun jugement ne peut normalement tre excut
quaprs significations. Le jugement dans son dispositif, prvoit des
dlais dexcution.
66
41
En droit congolais tous les jugements sont susceptibles de
recours sauf prescription lgale expresse contraire.
2. La dcision de confirmation
A. Fondement
Une fois que les juges ont entendu les parties en leurs
prtentions respectives ils se retirent pour dlibrer huis clos,
ensuite, ils rendent publiquement leur dcision.
Le tribunal va justifier pourquoi il a retenu telle allgation
des faits ou pourquoi soppose t-il telle version des faits. La
motivation en droit le tribunal va justifier lapplication de telle ou telle
rgle de droit en rpondant chaque prtention de droit qui lui est
soumise (67)
Ensuite vient la dcision consquence qui soit noncer
rigoureusement la vrit lgale aux frais et quant la rgle de droit. Le
tribunal doit aussi se prononcer sur le mode dexcution sur ltat des
frais indiquant quelle partie est condamne les payer. Enfin, le
jugement se termine par laffirmation de son prononc en audience
publique et par la signature des juges et du greffier.(68)
B. Effets
Avant de procder lexcution dun jugement, il faut
dabord signifier ce jugement, c'est--dire le porter officiellement la
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68
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connaissance de la partie contre laquelle on veut excuter. Une fois
signifie, le jugement devient excutoire. C'est--dire que la dcision
peut tre mise en uvre par la force de lEtat.( 69)
En matire pnale, la loi impose un dlai devant permettre
lexcution dun jugement et ce dlai est suspensif dexcution.
Lexercice effectif dune voie de recours suspend lexcution jusquau
dessaisissement de la juridiction de recours.
En matire civile, les jugements sont excutoires aprs
signification et commandement, c'est--dire mise en demeure de
sexcuter. Mais certains jugements sont excutoires sur minute, c'est-dire pratique ds leur prononc. Le juge peut accorder ou imposer
des dlais dexcution. Les dlais de recours ne sont pas suspensifs
dexcution, seul est suspensif dexcution dune voie de recours.
Mais comme souvent les recours ne sont exercs qu seule
fin de retarder lexcution, ce qui permet au perdant de soustraire ses
biens aux poursuites. La loi djoue ce calcul en permettant au juge
daccorder lexcution provisoire. Lon dit alors que le jugement est
excutoire nonobstant appel.(70)
69
70
Idem p.139
Idem p.140.
43
Lautorisation
maritale
et
la
capacit
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2 Laction de la femme contre son mari...........14
b. Opposition du mari.........................................14
c. Leve de lopposition maritale..........................15
3. Lautorisation judiciaire.......................................15
1. Dfinition...........................................................15
2. Porte de lautorisation judiciaire.......................16
3. Sortes dautorisation de justice..........................16
Section II. Le juge de paix et les conflits conjugaux..........................17
1. Le juge de paix....................................................17
1. Notion................................................................17
2. Rles du juge de paix.........................................17
a. Le rle mdiateur du juge................................20
b. Le rle conciliateur..........................................21
c. Rle juridictionnel du juge...............................21
2. Conflits conjugaux...............................................21
1. Notion................................................................21
2. Types de conflits conjugaux................................22
CHAPITRE
II.
CONTROLE
JUDICIAIRE
DE
LEXERCICE
DE
45
A. Fondement........................................................37
B. Effets................................................................37