LA POSTULACIN DEL PROCESO

Operativamente podemos definir el proceso judicial como el conjunto dialctico de

actos jurdicos procesales, realizados por los elementos activos de la relacin jurdica
procesal, con las finalidades de resolver el conflicto de intereses o acabar la
incertidumbre con relevancia jurdica y conseguir la paz social en justicia.
Desde una perspectiva terica y, sobre todo, didctica, el proceso judicial transcurre a
lo largo de cinco etapas:
1) ETAPA POSTULATORIA, es aquella en la que los contendientes presentan al
rgano jurisdiccional los temas que van a ser materia de argumentacin,
prueba y persuasin durante el proceso, sea porque se busca su rechazo a
travs de la defensa.
2) ETAPA PROBATORIAS: Discurre en la actividad de las partes destinada a
acreditar que los hechos han ocurrido tal como lo describieron en la etapa
postulatoria.
3) ETAPA DECISORIA: Consiste en el acto lgico-volitivo por el que el juzgador
opta por una de las proposiciones fundamentales y probadas en el desarrollo del
proceso. Como resulta obvio, es el acto procesal ms importante, casi la razn
de ser del proceso.
4) ETAPA IMPUGNATORIA, se sustenta en el hecho que la etapa decisoria o de
juzgamiento, siendo la etapa ms importante del proceso es, finalmente, un
acto humano, ergo, susceptible de error. Siendo as, las partes tienen el derecho
de exigir un nuevo examen de la decisin obtenida, si consideran que sta tiene
un vicio o error y adems les produce agravio. Esta es la etapa impugnatoria.
5) ETAPA EJECUTORIA: Est ligada al sentido finalstico del proceso. La
bsqueda de una declaracin judicial es, en estricto, la necesidad de contar con
un instrumento que produzca un cambio en la realidad. Si la sentencia no
pudiera cumplirse, el proceso carecera de sentido. La etapa ejecutoria cumple
esa funcin, convertir en eficaz la decisin definitiva obtenida en el proceso.
La tendencia contempornea acogida por el nuevo Cdigo Procesal Civil peruano- es
considerar las etapas como momentos estelares y necesarios por los que debe pasar
todo proceso, procurando que ocurran en ste, de tal manera que su actuacin sea
conocida directamente por el juzgador (inmediacin), en el menor nmero posible de
actos procesales (concentracin) y con el mayor ahorro de esfuerzo, gasto y actividad
(economa). Veamos como se ha plasmado este propsito en la nueva normativa.

OBJETIVOS DE LA POSTULACIN DEL PROCESO

a) Proponer pretensiones y defensas.- ser el momento para que las partes
presenten sus medios tcnicos de defensa, las que durante el transcurso del
proceso sern debatidas y, posteriormente, reconocidas o rechazadas por el
juzgador.
b) Exigir preliminarmente el cumplimiento de los requisitos para una
relacin procesal vlida.- Dentro de la concepcin del juez director del
proceso, ste debe constituirse en un primer control de los requisitos de
admisibilidad y procedencia de la demanda.
Este nuevo objetivo de la Postulacin, le impone al juez el deber de revisar el
cumplimiento por parte del demandante de los requisitos de admisibilidad y
procedencia de la demanda, concedindole, en contraprestacin, la facultad de
devolver o rechazar la demanda cuando as lo considere.
c) Sanear la relacin procesal por acto del juez o exigencia de las partes.Este objetivo est referido al deber que tiene el juez, despus de haber recibido
la contestacin del demandado y cuando este no haya alegado una defensa de
forma (excepcin), de volver a revisar la relacin procesal. De encontrar
saneado el proceso, expedir, de oficio una resolucin declarando la validez de
la relacin. De advertir deficiencias en al relacin, declarar su invalidez
definitiva o conceder un plazo para subsanarlas, si fuera el caso; por cuanto si
los defectos son insubsanables el Juez debe declarar la nulidad de lo actuado y
disponer el archivo del proceso. La otra posibilidad es que el demandado
plantee defensas de forma o excepciones. En este caso, el juez debe tramitarlas
y, al final, resolverlas. De igual manera, sino ampara las excepciones, deber
declarar saneado el proceso; si por el contrario declara fundada una excepcin,
dependiendo del efecto que sta produce, conceder un plazo para que el
demandante sanee ste.
d) Provocar la conciliacin (ha dejado de ser un objetivo de la postulacin
del proceso).- El Cdigo Procesal Civil ha sufrido modificaciones en diversos
artculos como consecuencia del Decreto Legislativo 1070 que modifica la Ley
de Conciliacin Ley 26872, publicado en el Diario Oficial el Peruano el 28 de
Junio del 2008, que como se indico en clases, la conciliacin extrajudicial como
requisito de procedibilidad de la demanda en las materias obligatorias sealadas
en esta ley rige en el Distrito Conciliatorio de Tacna, por tanto la etapa de la
conciliacin ha sido eliminada, tal es as que el artculo 324 del Cdigo Procesal
Civil establece que la conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de
Conciliacin elegido por las partes; no obstante , si ambas partes lo solicitan,
puede el Juez convocarla en cualquier etapa del proceso; es ms puede darse el
caso que existiendo proceso abierto las partes concilien fuera ste en un Centro
de Conciliacin, en ese caso esta acta debe ser presentada, para que el Juez la
apruebe previa verificacin de que se trate de derechos disponibles, y siempre
que el litigio se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio.

Adicionalmente la aplicacin de la obligatoriedad de la conciliacin en el pas, se

est realizando en forma progresiva, as del Decreto Supremo No. 015-2012JUS, se establece el siguiente cronograma:
-

07 de Noviembre del 2012: Distrito Conciliatorio de Huamanga.

14 de Noviembre del 2012: Distrito Conciliatorio de Hunuco.
12 de Diciembre del 2012: Distrito Conciliatorio de Tacna.

De igual forma se aprueba el calendario oficial para el ao 2013:

-

03
05
07
04
02
06

de
de
de
de
de
de

abril 2013: Distrito Conciliatorio de Maynas.

Junio de 2013: Distrito Conciliatorio de Huaraz.
Agosto de 2013: Distrito Conciliatorio de San Martin.
Setiembre del 2013: Distrito Conciliatorio de Tumbes.
Octubre del 2013: Distrito Conciliatorio de Coronel Portillo
Noviembre del 2013: Distrito Conciliatorio de Mariscal Nieto.

e) Precisar los puntos controvertidos.- Dentro de una concepcin privatista del

proceso, el juez no tiene otra alternativa que admitir y actuar todos los medios
probatorios ofrecidos por las partes. Sin embargo, en el nuevo Cdigo esto no
es as, en el juez est apto para, con ayuda de las partes, fijar cuales son los
hechos respeto de los cuales las partes van a contender. El propsito es evitar
que el proceso discurra respecto de la prueba de hechos que las partes no
discuten y, consecuentemente, permite que el juez identifique con precisin los
hechos sobre los cuales deber centrar su apreciacin para resolver la
controversia.
La Fijacin de Puntos Controvertidos esta prevista en el Artculo 468 del Cdigo
Procesal Civil, al precisar que expedido el auto de saneamiento procesal, las
partes dentro del tercer da de notificadas propondrn al Juez por escrito los
puntos controvertidos; vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el
Juez proceder a fijar los puntos controvertidos (debe entenderse mediante
resolucin) y la declaracin y admisin o rechazo segn sea el caso, de los
medios probatorios ofrecidos, solo cuando la actuacin de los medios
probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin
de la Audiencia de Pruebas. La decisin por la que se ordena la realizacin de
esta audiencia o se prescinde de ella es impugnable sin efecto suspensivo y con
la calidad de diferida, al prescindir dicha audiencia proceder al juzgamiento
anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes de solicitar la realizacin de
un informe oral. Cabe sealar que esta norma debe ser interpretada
segn las reglas procedimentales de cada va procedimental, por
ejemplo en el caso del proceso sumarsimo la fijacin de puntos controvertidos,
se realiza luego del saneamiento procesal, y la admisin y actuacin de medios
probatorios, se realizan en una sola audiencia, en la que incluso es factible que
el Juez pueda emitir sentencia.
f) Juzgar anticipadamente el proceso.- Pueden darse ciertos supuestos en
los que el proceso no debe continuar por sus cauces normales, sino que

bruscamente se encuentra expedito para ser resuelto; conforme los supuestos

previstos por el artculo 473 del Cdigo Procesal Civil.
g) Crear las condiciones de desarrollo normal del proceso.- Este es un
objetivo fundamental de la Postulacin del proceso. Una vez superadas todas las
instituciones reguladas en su interior, el proceso habr quedado saneado en su
aspecto formal, dejando expedita la continuacin de su trmite respecto de la
alegacin del contenido de la pretensin o de la defensa, cumpliendo as lo que
consideramos es su funcin ms importante.

DESCRIPCIN EXEGTICA DE LA POSTULACIN DEL PROCESO:

A continuacin una descripcin de los aspectos ms saltantes de los artculos
que conforman la Postulacin del proceso.
1.- Requisitos anexos de la demanda.- Los artculos 424 y 425 del Cdigo
Procesal Civil contienen los requisitos y anexos modificados por la Ley 30293,
respectivamente, que se deben presentar con la demanda. Los primeros son los
elementos intrnsecos que deben estar presentes en toda demanda y, los
segundos, son los documentos que se agregan a la demanda a fin de cumplir,
en forma conjunta, con los requisitos de admisibilidad y procedencia de sta.
En el caso de los requisitos de la demanda, debe destacarse el deber que le
impone el Cdigo al demandante para que exponga los hechos enumerndolos
en forma precisa, con orden y claridad. El cumplimiento de esta norma va a
significar una reforma considerable en el trmite procesal. Expliquemos su
importancia.
El propsito de exigir al demandante una enumeracin de los hechos que
sustentan su pretensin, tiene como correlato la exigencia al demandado que
ste tambin exponga su posicin sobre los hechos, debiendo precisar en orden
(enumeradamente) en cuales se halla conforme y cuales son aquellos que
rebate. A su vez, tales exigencias van a ser determinantes para cuando el juez,
an dentro de la Postulacin del proceso, deba determinar, con ayuda de las
partes, los hechos controvertidos, los que por cierto sern identificados
fcilmente si se cumpli con la enumeracin; permitindose tambin con ello
calificar la pertinencia del material probatorio ofrecido.
Como consecuencia de la Ley 30293 que modifica el artculo 424 del CPC,
contempla como requisitos de la demanda:
1. La designacin del Juez

ante quien se interpone.

2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria, domicilio

procesal del demandante y el domicilio procesal electrnico, constituido

por la casilla electrnica asignada por el Poder Judicial de acuerdo a la

Ley 30229.
3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo.
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta
ltima, se expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender
prestado con la presentacin de la demanda.
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que
se pide.
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en
forma precisa, con orden y claridad.
7. La fundamentacin jurdica del petitorio.
8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse.
9. El ofrecimiento de todos los medios probatorios.
10. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado y la
del abogado, la cual no ser exigible en los procesos de alimentos. El
secretario respectivo certificar la huella digital del demandante
analfabeto.
Nota resaltante en relacin a los requisitos de la demanda, es que como
consecuencia de la Ley 30293, la indicacin de la va procedimental dejo
de ser un requisito de la demanda; no obstante resulta ser aconsejable
precisarlo en los escritos de demanda; el Juez por esta razn no puede declarar
inadmisible una demanda por no especificar la va procedimental; sin embargo
el Juzgador al expedir el auto admisorio deber indicar la va procedimental con
que se substancia el proceso.
En materia de anexos de la demanda, es de considerable importancia destacar
la exigencia al demandante y al demandado de acompaar a su demanda y
contestacin, respectivamente, todos los medios probatorios que sustenten su
posicin. Posteriores actos procesales irn precisando la pertinencia de stos
para su actuacin en la audiencia respectiva, sin embargo, es de destacar la
necesidad que los hechos que se expongan se acrediten simultneamente, a fin
de evitar actos dilatorio, cuando no maliciosos, de los litigantes.
Como consecuencia de la Ley 30293 que modifica el artculo 425 del CPC
se considera como anexos de la demanda:

1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso,

del representante.
2. El documento que contiene el poder de iniciar el proceso, cuando se
acte por apoderado.
3. Los medios probatorios que acrediten la representacin legal del
demandante, si se trata de personas jurdicas o naturales que no pueden
comparecer por s mismas.
4. Los medios probatorios de la calidad de heredero, cnyuge, curador de
bienes, administrador de bienes comunes, albacea o del ttulo con que
acte el demandante, salvo que tal calidad sea materia de un conflicto de
inters y en el caso del procurador oficioso.
5. Los documentos probatorios. Si el demandante no dispusiera de algn
medio probatorio, describe su contenido, indicando con precisin el lugar
donde se encuentran y solicitando las medidas pertinentes para su
incorporacin al proceso.
6. Copia certificada del acta de conciliacin extrajudicial, en los procesos
judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo.
2. La inadmisibilidad e improcedencia de la demanda.- Los artculos 426 y
427 del Cdigo Procesal Civil modificados por la Ley 30293, enumeran
detalladamente las causales por las que el juez puede declarar la inadmisibilidad
o improcedencia de la demanda. Ya se expres anteriormente el significado de
estos institutos, especficamente la diferencia que existe entre las exigencias
formales del primero y las de fondo del segundo; precisaremos ahora la
diferencia entre estos por sus efectos.
En primer lugar, ntese que el incumplimiento de un requisito de admisibilidad
de la demanda, determina que el juez ordene la devolucin de la demanda,
concedindole al demandante el derecho de subsanar el defecto incurrido. Sin
embargo, la situacin es distinta en el caso de un requisito de procedencia. Esta
vez, el incumplimiento determina que el juez rechace la demanda, el que tendr
la calidad de definitivo, es decir, no cabe subsanacin por el demandante.
Una de las novedades que tiene el Cdigo adjetivo es el rechazo in limine de la
demanda. Este rechazo puede ser provisional o subsanable (inadmisibilidad), o,
definitivo o insubsanable (improcedente).

En general, el juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece

de un requisito de forma o ste se cumple defectuosamente. Declara su
improcedencia si la omisin o defecto de un requisito de fondo (artculo 128).
Cabe precisar que lo subsanable slo es factible en la etapa postulatoria.
Los supuestos de inadmisibilidad de la demanda lo encontramos en el artculo
426 del Cdigo Procesal Civil modificado por la Ley 30293:
a) No tenga los requisitos legales; esto es, que no se cumplan con los
requisitos generales y especiales de la demanda.
b) No se acompaen los anexos exigidos por ley. Ejemplo, en la
separacin convencional es necesario anexarse especialmente la propuesta
de convenio, firmada por ambos cnyuges, que regule los regmenes de
ejercicio de la patria potestad, de alimentos y de liquidacin de sociedad de
gananciales conforme a inventario valorizado de los bienes cuya propiedad
sea acreditada (artculo 575 del C.P.C.).
c) El petitorio sea incompleto o impreciso. El petitorio comprende la
determinacin clara y concreta de lo que se pide.
d) Contengan una indebida acumulacin de pretensiones; es decir las
pretensiones propuestas no respeten las reglas de la acumulacin procesal.
En estos casos el juez ordenar al actor subsane la omisin o defecto en un
plazo no mayor de diez das. Si aqul no cumpliera con lo ordenado, el juez
rechazar la demanda y ordenar el archivo del expediente.
Los casos de improcedencia de la demanda estn desarrollados en el artculo
427 del Cdigo Procesal Civil modificado por la Ley 30293:
a) El demandante carezca evidentemente legitimidad para obrar. No
requieren acreditar legitimidad, ni inters para obrar el Ministerio Pblico, el
procurador oficioso, ni quien representa intereses difusos (artculo IV del
Ttulo Preliminar del C.P.C.), ni el acreedor en la accin subrogatoria o
sustitucin procesal (inciso 4 del artculo 1219 del Cdigo Civil y artculo 60
del Cdigo adjetivo).
La legitimidad para obrar ordinaria o legitimatio ad causam es la afirmacin
que hace el accionante de ser titular de un derecho sustantivo. Ejemplo: El
actor sostiene ser propietario no poseedor, y por ello demanda la
reivindicacin del inmueble sub judice. En caso de duda, el juez debe dar
trmite a la demanda.
b) El demandante carezca manifiestamente de inters para obrar. El
inters para obrar es la situacin de necesidad que tiene el accionante de
acudir al rgano jurisdiccional. V. gr., antes de iniciar un proceso contencioso
administrativo, es necesario agotar la va administrativa (va previa); otro
caso es aquella deuda que todava no es exigible.

c) Advierta la caducidad del derecho. En el rechazo in limine de la

demanda, la caducidad puede ser declarada de oficio. Concordancia: Artculo
2006 del Cdigo Civil.
d) No exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio. La demanda
debe ser congruente. Ejemplo, que en el petitorio de la demanda se afirme
que el emplazado le adeuda S/. 100,000, pero en los fundamentos de hecho
seale que realmente le debe S/. 30,000.
e) El petitorio fuese jurdica o fsicamente imposible. Ejemplos, que la
conviviente pretenda ser declarada heredera a travs de una peticin de
herencia; que, se demande el cumplimiento de un juego prohibido.
Si el juez estimara que la demanda es manifiestamente improcedente, la
declara as de plano expresando los fundamentos de su decisin y
devolviendo los anexos. Si la resolucin que declara la improcedencia fuese
apelada, el juez pondr en conocimiento del demandado el recurso
interpuesto. La resolucin superior que resuelva en definitiva la
improcedencia, produce efectos para ambas partes.
ACLARACION NECESARIA: Con motivo de la dacin de la Ley 30293, el
articulo 427 del Cdigo Procesal Civil, sufri la modificacin respecto a las
causales de improcedencia, suprimindose las referidas a: 1) Cuando El
juez carece de competencia; y 2) la indebida acumulacin de
pretensiones, cabe acotar que respecto a la competencia del Juez, esta
misma ley modific los artculos 35 y 36 del CPC, estableciendo que la
incompetencia por razn de materia, cuanta, grado, turno y territorio, esta
ltima cuando es improrrogable, se declarar de oficio a calificar la
demanda o excepcionalmente en cualquier estado y grado del
proceso, sin perjuicio de que pueda ser invocada como excepcin;
asimismo el Juez al declarar su incompetencia mediante resolucin
motivada, dispondr la inmediata remisin del expediente a rgano
jurisdiccional que considere competente.
En relacin a la indebida acumulacin de pretensiones, dejo de ser una
causal de improcedencia de la demanda, para pasar a ser una causal de
inadmisibilidad de la demanda, lo que permite que el actor o
demandante, ante la observacin del rgano jurisdiccional pueda subsanar
la demanda modificando su demanda.

3. La modificacin y ampliacin de la demanda.- el Artculo 428 modificado

por la Ley 39293; precisa que.- El demandante puede modificar la demanda antes que
sta sea notificada. Es posible modificar las pretensiones planteadas en la demanda,
siempre que las nuevas pretensiones se refieran a la misma controversia que fue objeto del
procedimiento conciliatorio. Puede, tambin, ampliar la cuanta de lo pretendido si antes
de la sentencia vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la misma relacin
obligacional, siempre que en la demanda se haya reservado tal derecho. A este efecto, se

consideran comunes a la ampliacin los trmites precedentes y se tramitar nicamente con

traslado a la otra parte. Iguales derechos de modificacin y ampliacin tiene el demandado
que formula la reconvencin.

4. Efectos del emplazamiento vlido.- El emplazamiento es el acto por el cual

se notifica al demandado la demanda; es tambin el momento en el cual se
establece la relacin procesal, de all su importancia para definir varias
situaciones importantes. Ese es precisamente el sentido del artculo 438,
describir cuales son los efectos que produce el emplazamiento vlido. Estos van
desde fijar de manera definitiva la competencia aplicable el proceso, la
inmodificabilidad del petitorio (luego del emplazamiento ya no se puede pedir
algo distinto de lo exigido en la demanda), la prohibicin de iniciar otro proceso
con el mismo petitorio (como resulta obvio, contra la misma parte y con el mismo
inters para obrar), hasta interrumpir la prescripcin extintiva.
Reglas sobre el emplazamiento del demandado
Existen las siguientes situaciones:
a) Emplazamiento en la competencia territorial del juzgado. Se har por medio de
cdula que se le entregar en su domicilio real, si all se encontrara.
b) Emplazamiento fuera de la competencia territorial del juzgado. El emplazamiento
se har mediante exhorto a la autoridad judicial de la localidad que se halle. Se
agrega el Cuadro de Distancias.
c) Emplazamiento fuera del pas. El demandado ser emplazado mediante exhorto
librado a las autoridades nacionales del lugar ms cercano donde domicilie.
d) Emplazamiento de demandados con domicilios distintos. Habiendo varios
demandados y se hallaren en juzgados de competencia territorial diferente, el plazo
del emplazamiento ser para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en
que las notificaciones fueron practicadas.
e) Emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o con domicilio o residencia
ignorados. La notificacin se realiza mediante edictos, bajo apercibimiento de
nombrarle un curador procesal. El plazo del emplazamiento es fijado en cada
procedimiento. As, en el proceso de conocimiento es de 60 y 90 das; en el
proceso abreviado es de 30 y 45 das; en el proceso sumarsimo es de 15 y 25
das.
f) Emplazamiento del apoderado. El emplazamiento podr hacerse al apoderado,
siempre que tuviera facultad para ello y el demandado no se hallara en el mbito
de competencia territorial del juzgado.
g) Emplazamiento defectuoso. Ser nulo el emplazamiento si se hace contraviniendo
lo dispuesto en los artculos 431, 432, 433, 434, 435 y 436. Sin embargo, por el
principio de trascendencia y convalidacin de las nulidades, no habr nulidad si la
forma empleada le ofreci al demandado las mismas o ms garantas de las que el
Cdigo regula. Tampoco habr nulidad si el emplazado comparece y no la formula

dentro del plazo previsto, o si se prueba que tuvo conocimiento del proceso y
omiti reclamarla oportunamente.
Cules son los efectos del emplazamiento? El emplazamiento vlido con la
demanda produce los siguientes efectos (artculo 438):
a. La competencia inicial no podr ser modificada, aunque posteriormente varen
las circunstancias que la determinaron. Concordancia: Artculo 8 del C.P.C.
Ejemplo, aquel bien sub litis que se encuentre sujeto a cotizacin en la Bolsa de
Valores, cuando se interpone la demanda equivala a 100, pero dos meses
despus baja a 70, esta fluctuacin no afecta la competencia.
b. El petitorio no podr ser modificado fuera de los casos permitidos en este
Cdigo. Ejemplo, en cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el
demandante o el reconviniente, pueden modificar su pretensin de divorcio a
una de separacin de cuerpos (artculo 482).
c. No es jurdicamente posible iniciar otro proceso con el mismo petitorio. En este
caso, el demandado puede deducir la excepcin de litispendencia (inciso 7 del
artculo 446).
d. Interrumpe la prescripcin extintiva. Concordancia: Inciso 3 del artculo 1996
del Cdigo Civil.
5. Sancin por juramento falso.- Esta situacin est muy ligada al emplazamiento
vlido. Definitivamente el referido acto procesal no se va a producir si el demandante
da un dato falso respecto de la direccin domiciliaria del demandado. Incluso tal
falsedad puede provocar la realizacin de un proceso artificialmente vlido, ya que
cuando se conoce el hecho, se declara nula toda actividad procesal realizada desde el
ilcito emplazamiento, es decir prcticamente todo el proceso.
Habida cuenta que tal situacin es de extrema gravedad dado que importa no slo un
propsito doloroso del demandante respecto de quien emplaza, sino que tambin
constituye una burla al servicio de justicia, el que es obligado a tramitar un proceso
intilmente-, se ha dispuesto en el artculo 44 que el demandante no slo pague una
multa severa, sino que adems se acompaen pruebas de su conducta ilcita tanto al
ministerio Pblico como al colegio de Abogados correspondiente, para su sancin penal
y tica, respectivamente.
6. Contestacin a la demanda.- En el artculo 442 se regulan los requisitos que
deben de cumplirse al contestar la demanda. De l se advierte que los requisitos son
los mismos que los exigidos para demandar, por cierto en lo que correspondan.
Adicionalmente, como un complemento a la exigencia al demandante de enumerar los
hechos que sustentan su demanda, la norma exige al demandado pronunciarse sobre
cada hecho expuesto en la demanda, advirtindosele que su silencio sobre alguno de
ellos, ser tomado, en principio, como una aceptacin.

Igualmente constituye un deber del demandado al contestar la demanda, pronunciarse

expresamente sobre los documentos cuya autenticidad le hayan sido atribuidos en
sta.
7. Reconvencin.- En cuanto a la reconvencin se propone en el mismo escrito en
que se contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para esta, en lo
que corresponda. la reconvencin es admisible si no afecta la competencia ni la va
procedimental originales. La reconvencin es procedente si la pretensin contenida en
ella fuese conexa con la relacin jurdica invocada en la demanda. En caso contrario
ser declarada improcedente. El traslado de la reconvencin se confiere por el plazo y
en la forma establecida para la demanda, debiendo ambas tramitarse conjuntamente y
resolverse en la sentencia. (Artculo 445 del Cdigo Procesal Civil).
14. Rebelda.- El tema del emplazamiento al demandado y, sobre todo, el de su
incumplimiento pertinaz de ponerse a derecho, fue por mucho tiempo un tema central
en el desarrollo histrico del proceso. Al demandado en el derecho romano, por
ejemplo, se le poda conducir literalmente del cuello ante el pretor, en base a una
orden dada previamente por ste conocida como obtorto collo. Desde una posicin
dura contra el demandado incumplido llamado tambin rebelde o contumaz-, se fue
evolucionando a posiciones cada vez ms elsticas.
Es el caso del Cdigo vigente, ste, manteniendo el esquema tradicional, sanciona la
rebelda como una contestacin negativa del demandado a los hechos expuestos en la
demanda. En la prctica, esto significa que el Cdigo actual slo le otorga a la rebelda
un efecto impulsorio del proceso; incluso se pasa a otra etapa, pero mantenindose
intacto el deber del demandante de probar lo que afirma. Slo de manera excepcional
el cdigo vigente decide de manera distinta, es el caso del artculo957.
El cdigo Procesal Civil en su artculo 458 enumera los supuestos en los que el
demandado debe ser declarado en rebelda, debiendo advertirse que se trata de
situaciones previstas taxativamente, dada la gravedad con que se regulan sus efectos.
El artculo 461 regula los efectos de la declaracin de rebelda, respecto por cierto del
rebelde y del proceso. Como principio, al declararse la rebelda se presume que todos
los hechos expuestos en la demanda son verdaderos, con lo que el proceso podra ser
sentenciado de inmediato. Sin embargo, se trata de una presuncin relativa que no se
aplica si, por ejemplo, siendo varios los demandados, uno contesta; si la pretensin se
sustenta en un derecho indisponible (es decir, no negociable, no cedible) ; si la
pretensin demandada se sustenta en un medio probatorio que no fue recaudado a la
demanda, y cuando al juez sta no le produce conviccin.
Para concluir con el tema de la rebelda, es significativo el artculo 463, este disponible
que la declaracin de rebelda genera, como mnimo, una percepcin de verosimilitud
de los hechos que sustentan la demanda, al punto de ser mrito suficiente para
conceder medidas cautelares contra el emplazado, o contra el demandante en caso de
rebelda respecto de la reconvencin.
15. El saneamiento del proceso.- Recordemos, el proceso se inicio con la

interposicin de la demanda, se califico sta, se admiti y se notific. El emplazado

contest la demanda. Imaginemos que no dedujo ninguna defensa de forma o
excepcin. Si esto es as, lo que sigue es una funcin exclusiva del juez que consiste
en revisar nuevamente los elementos que conforman una relacin procesal
bsicamente presupuestos procesales y condiciones de la accin-, luego de la cual,
deber expedir una resolucin que dependiendo de lo que encuentre, podr ordenar lo
siguiente:
a. Que la relacin procesal es vlida, por lo que as la declara;
b. Que la relacin procesal es invlida e insubsanable, por lo que da por
concluido el proceso, conforme lo dispone el artculo 467; o
c. Que la relacin procesal es invlida pero subsanable, por lo que le se conoce
al demandante un plazo para ello. As lo dispone el artculo 465.
Imaginemos ahora que el demandado s dedujo una excepcin y sta fue declarada
infundada. Si as fuera, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 449, en la misma
resolucin que declar infundada la excepcin, declarar tambin saneado el proceso,
es decir, afirmar la existencia de una relacin jurdica procesal vlida, con lo que ya
no ser necesaria la declaracin de validez prevista en el artculo 465.
Alteremos la hiptesis. Imaginemos que el demandado ha sido declarado rebelde.
Consentida tal resolucin, el juez debe proceder a examinar la relacin procesal, y si la
encuentra vlida, as la declarar. Si la considerara invlida, declarar concluido el
proceso.
Como se advierte, la declaracin de saneamiento del proceso constituye una nueva
revisin que el juez hace a los aspectos formales de ste ya lo hizo cuando recibi la
demanda y antes de conceder su admisin-, a fin de permitir que en su posterior
desarrollo y avance, estos aspectos ya no retrasen no obsten la decisin sobre el
fondo. As lo expresa el artculo 466.

16. La audiencia conciliatoria.- (TENER EN CUENTA LA APLICACIN DE LA LEY

DE CONCILIACION CITADA ANTERIORMENTE).
17. Fijacin de Puntos Controvertidos: Los puntos controvertidos constituyen
aquellas cuestiones afirmadas por los sujetos procesales y relevantes para la solucin
de la causa, respecto de los cuales no han coincidido las partes sino ms bien existe
discrepancia entre ests.
Conforme al Artculo 468 del Cdigo Procesal Civil modificado por el Decreto Legislativo
1070 (primer prrafo), expedido el auto de saneamiento procesal, las partes dentro del
tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito los puntos controvertidos.
Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los
puntos controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los
medios probatorios ofrecidos.

18. Saneamiento Probatorio:

A continuacin, el juez proceder a decidir la admisin de los medios probatorios

ofrecidos con la demanda o con la contestacin, de haberlos, los que podrn ser
rechazados por el Juez, por improcedentes o impertinentes; por cuanto Los medios
probatorios deben referirse a los hechos y a la costumbre cuando sta sustenta la
pretensin. Los que no tengan esa finalidad, sern declarados improcedentes por el
Juez.
Son tambin improcedentes los medios de prueba que tiendan a establecer:
a. Hechos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios o de pblica
evidencia.
b. Hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la
contestacin de la demanda, de la reconvencin o en la audiencia de fijacin de
puntos controvertidos.
c. Sin embargo, el Juez puede ordenar la actuacin de medios probatorios cuando
se trate de derechos indisponibles o presuma dolo o fraude procesales;
d.

Los hechos que la ley presume sin admitir prueba en contrario; y

e. El derecho nacional, que debe ser aplicado de oficio por los Jueces. En el caso
del derecho extranjero, la parte que lo invoque debe realizar actos destinados a
acreditar la existencia de la norma extranjera y su sentido.
La declaracin de improcedencia la har el Juez en la audiencia de fijacin de
puntos controvertidos. Esta decisin es apelable sin efecto suspensivo. El medio de
prueba ser actuado por el Juez si el superior revoca su resolucin antes que se
expida sentencia. En caso contrario, el superior la actuar antes de sentenciar.

ES IMPORTANTE SEALAR, QUE LUEGO DE REALIZARSE EL

SANEAMIENTO PROBATORIO, EL JUEZ SEALA DIA Y HORA PARA LA
REALIZACION DE LA AUDIENCIA DE PRUEBAS; SIN EMBARGO EL JUEZ
PUEDE PRESCINDIR DE ESTA SI LOS MEDIOS PROBATORIOS ADMITIDOS
NO REQUIERAN DE ACTUACION (POR EJEMPLO SOLO SE TRATA DE
DOCUMENTALES),
EN
ESTE
CASO
EL
JUEZ
PROCEDERA
AL
JUZGADMIENTO ANTICIPADO DEL PROCESO. (ARTICULO 468 DEL CPC
MODIFICADO POR EL DECRETO LEGISLATIVO 1070).

18. Juzgamiento anticipado del proceso.- Esta es una institucin que, al igual que
la de saneamiento del proceso antes descrito, tiene su origen en el derecho portugus
y brasileo, en ese orden. Luego de fracasada la audiencia conciliatoria, el juez puede

decidir comunicar a las partes que va a expedir sentencia. Esta decisin heterodoxa
desde la ptica del curso regular del proceso, se origina cuando se presenta alguno de
estos supuestos:
a. Cuando lo que se discute slo es una cuestin d derecho o, siendo de hecho, los
medios probatorios anexados a la demanda han sido suficientes para posibilitar al
juez una conviccin sobre la ocurrencia de los hechos discutidos en el proceso, o
b. Cuando queda consentida la declaracin de rebelda y no se presenta ninguno
de los supuestos de excepcin previstos en el artculo 461. as lo dispone el
artculo 473.
19. Conclusin anticipada del proceso.- Esta institucin, con el mismo perfil
histrico que la reseada en el prrafo anterior, regula aquellas situaciones que,
presentadas intempestivamente en cualquier momento del proceso, determinan que
ste no pueda continuar, y que, en consecuencia, se interrumpa su camino a la
sentencia. Esta institucin faculta al juez a declarar la conclusin del proceso, como
correlato a uno de los supuestos descritos en el artculo 474.
Entre los supuestos para que se d esta declaracin, podemos encontrar: la
sustraccin de la pretensin, el abandono del proceso, el amparo de una excepcin o
defensa previa, la declaracin de desistimiento, la conciliacin o la aprobacin de una
transaccin, entre otros.
CONDICIONES DE LA ACCION Y PRESUPUESTOS PROCESALES
A)
CONDICIONES DE LA ACCION (FONDO):
Las condiciones de la accin son aquellos requisitos, exigibles para el ejercicio valido
de la accin, como derecho abstracto a iniciar y seguir un proceso, tales condiciones
son dos a) Legitimidad para obrar; y b) inters para obrar; los mismos que deben ser
examinados por el Juzgador cuando califica la demanda (si falta en forma manifiesta
alguna de las condiciones, rechazar liminarmente la demanda), cuando resuelve las
excepciones, y cuando sanea el proceso. Adems excepcionalmente el juez podr
pronunciarse sobre aquella ausencia al expedir sentencia, conforme lo autoriza el
articulo 121 ltimo prrafo del Cdigo Civil.
Para Liebman, las condiciones de la accin, son requisito de existencia de la accin, y
deben por eso ser establecidas en juicio, preliminarmente al examen de fondo; solo si
concurren estas condiciones puede considerarse existente la accin y surge para el
Juez la necesidad de proveer sobre la demanda, para acogerla o rechazarla. Las
mismas por eso tambin puede definirse como las condiciones de admisibilidad de la
providencia de la demanda, o sea, como condiciones esenciales para el ejercicio de la
funcin jurisdiccional respecto de un caso especfico; la ausencia an de un asola de
ellas induce a la carencia de accin.
Las condiciones de la accin permiten al Juez emitir un pronunciamiento vlido sobre el
fondo del litigio, como hace notar el profesor Monroy Glvez.
Cuando en una relacin jurdica material surge un conflicto que lesiona intereses, se
puede hacer valer el derecho de accin, recurriendo al rgano jurisdiccional, llevando
una pretensin mediante la demanda, siendo la principal caracterstica del proceso civil
la instrumentalizad, pues sirve como instrumento para hacer valer el derecho material.
Para ello se debe cumplir con los requisitos de ejercicio de la accin que son:

Para cierto sector de la doctrina procesal; el Derecho, o llamada tambin la voluntad

de la ley, o posibilidad jurdica, tambin constituye una condicin de la accin; la que
consiste en que la pretensin se halle regulada por el derecho material, que se
encuentre tutelada por este. Ello significa que el conflicto de intereses que surja de
una relacin debe tener relevancia jurdica, esto es, tiene que estar amparado por el
derecho sustantivo para poder recurrir al rgano jurisdiccional, de lo contrario la
demanda seria declarada improcedente a tenor de lo que dispone el Articulo 427 inc. 6,
que seala que El juez declarara improcedente la demanda cuando el petitorio fuere
jurdica y fsicamente imposible, No se puede demandar el divorcio absoluto en un
pas que no ha legislado la disolucin del vnculo matrimonial. En ste caso el
pretensor no tiene derecho de accin; como no lo tendr la persona ganadora de una
apuesta de juego, no permitido por el cdigo sustantivo. Concluimos afirmando que la
posibilidad jurdica es el hecho de que el conflicto de intereses que surja en una
relacin debe tener relevancia jurdica; vale decir, que dicho conflicto este amparado
por el derecho material.
A.1

LEGITIMIDAD PARA OBRAR AD CAUSAM:

En la doctrina y en derecho comparado, tiene otras denominaciones como

legitimacin en la causa, legitimacin sustancial, legitimacin para accionar,
cualidad para obrar, calidad para obrar, legitimacin para pretender o resistir la
pretensin.
La legitimidad para obrar; o calidad como tambin se la denomina; expresa una
relacin de identidad lgica la persona del actor o del demandado
concretamente considerada, y la persona abstracta a quien la ley concede
accin o contra quien la concede. La cualidad, pues no es un derecho, ni
tampoco el ttulo de un derecho. Expresa simplemente la idea de pura relacin.
En la doctrina existe dos grupos de opinin respecto a lo que debe entenderse
como legitimidad para obrar: a) el primero (seguido por Calamendrei, Kisch,
Couture), considera que la legitimacin para obrar es propiamente la titularidad
del derecho discutido en proceso, es el derecho sustantivo mismo objeto del
proceso; b) el segundo (seguido por Carnelutti, Rocco, Rosemberg, Devis
Echanda, Chiovenda, Fairn Guilln, entre otros), sostiene que esta condicin
de la accin con se identifica con la titularidad del derecho sustantivo ni mucho
menos con el derecho mismo discutido, sino que expresa una idea pura de
relacin lgica entre la persona del actor, o del demandado, y la persona que
en abstracto la norma jurdica favorece o contra la persona abstracta obligada.
Cuando el Juez al calificar la demanda, examina si el demandante tiene o no
legitimidad para obrar, simplemente debe verificar si hay una relacin formal de
correspondencia entre tal demandante y la persona a quien la ley concede
accin; en este examen no juzga la justicia de la pretensin y menos si el actor
es o no es titular del derecho que alega en la demanda, pues estos dos aspectos
el juez lo evala en la sentencia; por tanto el Juez civil en esta calificacin de la
demanda, al examinar esta condicin de la accin est concluyendo que existe
esta relacin de correspondencia entre el accionante y la persona a quien la
norma jurdica abstractamente favorece.
Este requisito del ejercicio de la accin para la legislacin nacional est ligado a
la admisin de la demanda, y por supuesto a la formacin de la relacin jurdica
procesal. Se afirma que la legitimidad para obrar es cuando las partes de una
relacin jurdica material, son las mismas en la relacin jurdica procesal, en

virtud de haber surgido el conflicto de intereses de dicha relacin jurdica

material, el perjudicado de dicho recurre al rgano jurisdiccional pidiendo tutela
jurdica efectiva.
Por ejemplo si A celebra un contrato de arrendamiento con B, y al
vencimiento del mismo, el arrendador le solicita la entrega de bien, y si el
arrendatario se resiste a su devolucin, ha surgido un conflicto de intereses, por
lo que A tendr que demandar a B el desalojo por conclusin de contrato. Como
se desprende del ejemplo, las partes de la relacin jurdica material, son las
mismas de la relacin jurdica procesal; por lo tanto, existe legitimidad para
obrar en tanto en el pretensor como en el demandado. La legitimidad para obrar
consiste precisamente que las personas que tienen su lugar en la relacin
jurdica sustantiva, son exactamente las mismas que ocupe su lugar respectivo
en la relacin jurdica procesal. Si el o los titulares de la relacin jurdica
sustantiva no son los mismos en la relacin jurdica procesal, no hay legitimidad
para obrar; lo mismo ocurrir, por ejemplo, si los titulares de la primera
relacin son tres y solo forma parte de la relacin uno de ellos. Ntese que lo
expresado tiene tanto valor para el caso de quien reclama la pretensin como el
demandado. Si en la relacin sustantiva los obligados son tres y se establece la
relacin procesal con dos de ellos, no habr legitimidad para obrar.

CLASIFICACION DE LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR:

La legitimidad para obrar puede clasificarse teniendo en cuenta la

posesin de los sujetos en el proceso. As, teneos que, la legitimidad
puede ser:
1)
2)
3)
4)
5)
6)

ACTIVA: Corresponde al demandante.

PASIVA: Corresponde al demandado.
PRINCIPAL: corresponde al demandante y al demandado, as
como al interviniente litisconsorte, interviniente excluyente
principal..
SECUNDARIA: corresponde por ejemplo al tercero interviniente
coadyuvante.
TOTAL: Cuando la legitimidad para obrar existe para todo el
proceso.
PARCIAL: Cuando la legitimidad para obrar existe solo para un
determinado acto al interior del proceso y que no se relaciona, con
la cuestin de fondo. Por ejemplo la intervencin excluyente de
propiedad, en donde el tercero ingresa al proceso; pero solo para
que se levante la medida cautelar de secuestro sobre su bien
mueble y luego conseguir su propsito, ya nada justifica su
presencia en el proceso.

LEGITIMIDAD PARA OBRAR ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA:

La legitimidad para obrar ordinaria, la tienen la persona del actor
(activa) y el demandado (pasiva), que guardan correlacin con la

personas (en su aspecto activo y pasivo) que en abstracto la norma

jurdica favorece o contra la persona abstracta obligada.
En cambio la Legitimidad para obrar extraordinaria opera cuando
una persona es autorizada por la ley para ejercitar derechos materiales
de otro; vale decir, el legitimado no ha participado en la relacin jurdica
material, no es titular del derecho discutido, pero puede ejercitarlo
vlidamente como excepcin a la regla general. Por ejemplo el Artculo
60 del Cdigo Procesal Civil, seala el caso previsto en el inciso 4 del
Artculo 1219 del Cdigo Civil, que faculta al acreedor a ejercer los
derechos del deudor, sea en va de accin o para asumir su defensa, lo
que se conoce como sustitucin procesal; significa que existe legitimidad
para obrar en los casos que la ley permita a una persona iniciar un
proceso; o coadyuvar el proceso del ya iniciado cuando tenga inters en
su resultado, sin necesidad de acreditar como derecho propio o inters
directo en la materia discutida. Tenemos otros casos de legitimacin
extraordinaria que seala la norma procesal, como por ejemplo:
1) EL MINISTERIO PUBLICO.- Cuando se legtima para defender los
intereses pblicos. Por ejemplo, cuando se pide la nulidad de un
matrimonio en virtud de la legitimacin que le concede el Artculo
275 el Cdigo Civil, que prescribe que la nulidad debe de matrimonio
debe ser interpuesta por el Ministerio Public.
2) El PROCURADOR OFICIOSO.- El Artculo 81 del Cdigo Procesal
Civil estatuye que se puede comparecer en nombre de persona de
quien no se tiene representacin judicial alguna; vale decir, sin ser
titular del derecho ni haber participado de la relacin material. Esto,
en el supuesto que la persona por quien se comparece se encuentra
impedida de hacerlo por s misma, estuviera ausente del pas, tenga
razones de fundado temor o amanezca. Se trata de una situacin de
emergencia o de inminente peligro o cualquier otra causa anloga y
desconociera la existencia de representante con poder suficiente. El
fin es evitar que el procurado pueda sufrir perjuicio algn perjuicio.
Para ello debe dar cierta garanta cuando la parte as lo solicite, de
que su gestin ser ratificada por el procurado dentro del plazo de
dos meses siguientes de comparecer ste. Si no se produce la
ratificacin dentro del plazo de dos meses, el proceso concluir y se
podr condenar al procurador al pago de los daos y perjuicios y al
pago de las costas y costos, siempre que a criterio del Juez la
procuracin haya sido injustificada o temeraria. Se presume con
carcter absoluto la ratificacin de la procuracin cuando el
interesado comparece por si o debidamente representado y no
rechaza expresamente la actuacin del procurador. Es invlida la
ratificacin parcial o condicional. La ratificacin tiene efectos
retroactivos a la fecha de la comparecencia del procurador, sin
perjuicio del derecho de terceros.
3) El PATROCIONO DE INTERESES DIFUSOS.- Tal como afirma la
profesora ARRARTE, una de las caractersticas principales del mundo
contemporneo es la obtencin de ganancias como sinnimo
equivocado de modernidad y en esta carrera se ocasionan una serie
de deterioros de las condiciones ambientales de la vida, en la libertad
de contratacin, en los mecanismos desleales de competencia. En
este contexto, el derecho se enfrenta ante problemas nuevos, ante

los cuales las explicaciones clsicas se muestran, cuando menos,

impotente para ofrecer las soluciones. Con respecto al derecho
procesal especficamente, como una de las ramas del derecho, se ha
concentrado que sus categoras jurdicas, especialmente las
concernientes
a
los
sujetos
de
derecho,
han
quedado
descompensadas frente a las nuevas realidades. Dentro de la
especfica problemtica de los intereses difusos, nos interesa una
visin panormica de lo que se refiere a la teora general del proceso.
En general, no aparecen en el derecho comparado ninguna de estas
soluciones, solo se admite segn lo afirmado como regla
fundamental, que se aceptan ciertas especialidades procedimentales
que se derivan en el derecho productivo.
El Artculo 82 del Cdigo Procesal Civil Peruano ha establecido sobre inters difuso lo siguiente:
Inters difuso es aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de
personas, respecto de bienes de inestimable valor patrimonial, tales como el medio
ambiente o el patrimonio cultural o histrico o del consumidor.
Pueden promover o intervenir en este proceso, el Ministerio Pblico, los Gobiernos
Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades Campesinas y/o las Comunidades
Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambiental o al patrimonio cultural y las
asociaciones o instituciones sin fines de lucro que segn la Ley y criterio del Juez, este
ltimo por resolucin debidamente motivada, estn legitimadas para ello.
Las Rondas Campesinas que acrediten personera jurdica, tienen el mismo derecho que las
Comunidades Campesinas o las Comunidades Nativas en los lugares donde stas no existan
o no se hayan apersonado a juicio.
Si se promueven procesos relacionados con la defensa del medio ambiente o de bienes o
valores culturales, sin la intervencin de los Gobiernos Locales indicados en el prrafo
anterior, el Juez deber incorporarlos en calidad de litisconsortes necesarios, aplicndonse
lo dispuesto en los Artculos 93 a 95 (Cdigo Procesal Civil).
En estos casos, una sntesis de la demanda ser publicada en el Diario Oficial El Peruano o
en otro que publique los avisos judiciales del correspondiente distrito judicial. Son
aplicables a los procesos sobre intereses difusos, las normas sobre acumulacin subjetiva de
pretensiones en lo que sea pertinente.
En caso que la sentencia no ampare la demanda, ser elevada en consulta a la Corte
Superior. La sentencia definitiva que declare fundada la demanda, ser obligatoria adems
para quienes no hayan participado del proceso.
La indemnizacin que se establezca en la sentencia, deber ser entregada a las
Municipalidades Distrital o Provincial que hubieran intervenido en el proceso, a fin de que
la emplee en la reparacin del dao ocasionado o la conservacin del medio ambiente de su
circunscripcin.

A.2. INTERES PARA OBRAR:

Esta segunda condicin de la accin ha sido denominada en la doctrina y en el
derecho comparado de varias formas: inters procesal, inters para obrar,
inters en accionar, necesidad de tutela jurdica.

Esta condicin de la accin consiste en el actual y concreto estado de necesidad

de tutela jurisdiccional en que se encuentra una persona determinada, y que lo
determina a solicitar; por va nica y sin tener otra alternativa eficaz, la
intervencin del respectivo rgano jurisdiccional, con la finalidad de que
resuelva el conflicto de intereses, en el cual es parte.
Para Juan Monroy Galvez, el inters para obrar es, bsicamente un estado de
necesidad, refiriendo que se dice que hay inters procesal o inters para obrar
cuando una persona ha agotado los medios para satisfacer su pretensin
material y no tiene otra alternativa que no sea recurrir al rgano jurisdiccional.
Esta necesidad inmediata, actual, irremplazable de tutela jurdica es el inters
para obrar.
Se dice que el inters para obrar tiene elementos nsitos segn la doctrina son:
a. DIRECTO: El inters para obrar debe ser directo, esto significa que
debe ser particular de quien lo ejerce, pero ello no quiere decir que
se pueda rechazar la demanda que contenga un inters general,
como el caso de los intereses difusos, sera la excepcin a la regla
que quien recurra al rgano jurisdiccional tenga un inters propio.
Tambin suele decirse que el inters es directo si el perjudicado ha
participado en la relacin jurdica material; vale decir, el arrendador
que demanda a su arrendatario por la falta de pago de la renta
mensual.
b. LEGITIMO O JURIDICO: El inters para obrar debe ser legitimo o
jurdico, esto quiere decir que, para recurrir al rgano jurisdiccional,
debe existir un estado de hecho contrario al derecho; dicho en otras
palabras el inters debe ser lcito.
c. ACTUAL: El inters para obrar debe ser actual y no eventual o futuro
para que pueda admitirse la demanda. No se justifica que el rgano
jurisdiccional admita una demanda que deba pronunciarse sobre un
inters futuro; como por ejemplo del que solicita se declare que el
da que su padre muera, ser heredero de este, ni para demandar
que el da que el inquilino subarriende deber concluir el contrato.
Pero, la regla general que el inters para obrar debe ser actual y no
futuro tiene algunas excepciones; como por ejemplo; en sede
nacional, el proceso de alimentos en donde el inters es futuro,
tambin en proceso de sentencia con condena de futuro; por el cual
el arrendador pueda demandar al rgano jurisdiccional el desalojo
por conclusin de contrato antes de su vencimiento, pero luego de
sentenciada la causa, el lanzamiento solo se efectuar al concluir el
plazo de arrendamiento, figura ampara por el Articulo 594 del Cdigo
Procesal Civil.
Desde que se encuentra en vigencia la exigibilidad de la conciliacin extrajudicial, para
la presentacin de la demanda, salvo los casos que esta no procede o respecto de la

cual no resulte exigible; conforme lo precisa el artculo 6 de la Ley 26872 modificada

por el Decreto Legislativo 1070; si la parte demandante, en forma previa a interponer
su demanda judicial, no solicita ni concurre a un Centro de Conciliacin extrajudicial, el
Juez competente al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por
causa manifiesta de falta de intereses para obrar.
B) PRESUPUESTOS PROCESALES (FORMA):
No es suficiente que el demandante presente su demanda ante un rgano
jurisdiccional civil para que el proceso se constituya y desarrolle vlidamente, sino
que es imprescindible que se cumpla con determinados requisitos mnimos para
que la relacin jurdica procesal nazca vlida y se desarrolle eficazmente.
Los presupuestos procesales son requisitos para la validez de una relacin jurdica
procesal. No basta que se tenga legitimidad e inters para obrar para recurrir al
rgano jurisdiccional solicitando tutela jurisdiccional efectiva; sino que tambin se
debe cumplir con los presupuestos procesales, para que exista un proceso valido y
el Juez pueda decidir sobre la cuestin de fondo. Los presupuestos procesales son:
1) la Capacidad de las partes, 2) la competencia, 3) los requisitos de la demanda.
B.1. LA CAPACIDAD DE LAS PARTES:
Ser parte procesal aquel que en calidad de actor, pretensor o justiciable activo
o aquel que en calidad de demandado o justiciable pasivo, participa en el
proceso instaurado. El Cdigo Procesal Civil define el concepto de parte
procesal, afirmando que tiene capacidad para comparecer por s a un proceso o
para conferir representacin designando apoderado judicial, las personas que
pueden disponer de los derechos que en l se hacen valer, as como a
quienes la ley se lo faculte. Las dems deben comparecer mediante
representante legal. Tambin puede comparecer en un proceso representado a
otras personas, las que ejerzan por si sus derechos. Las personas que
adquieren su mayora de edad pueden comparecer por si al rgano
jurisdiccional ejercitando sus derechos; tambin lo pueden hacer representado a
otras personas (representante legal y apoderado judicial), consecuentemente
los incapaces no pueden ser parte procesal; esto es, no pueden
comparecer por si mismos ejercitando sus derechos en un proceso.
CLASES DE CAPACIDAD PROCESAL:
Segn la doctrina, existen dos clases de capacidad procesal: La capacidad
Absoluta y la Capacidad Relativa.
La Capacidad Procesal Absoluta, tiene lugar cuando una persona puede
comparecer a un proceso ejercitando sus derechos mediante el ejercicio de la
accin y de la contradiccin; esto es, goza capacidad procesal absoluta;
asimismo puede otorgar poder o representar como apoderado a otras personas.

La Capacidad Procesal Relativa; tienen aquellas personas, que siendo

incapaces para poder estar en proceso, por su minora de edad,. La ley les
faculta para que puedan demandar. Por ejemplo, la madre aunque sea menor de
edad, puede demandar alimentos (Art. 561 inciso del Cdigo Procesal Civil);
tambin pueden demandar la filiacin paterna extramatrimonial, aunque sea
menor de edad (Art. 407 del Cdigo Civil); el menor que ha cumplido 14 aos
puede comparecer ante el juez impugnando los actos del tutor, solicitndole la
rendicin de cuentas. (Art. 542 del Cdigo Civil). El menor que ha cumplido 14
aos de edad, puede pedir la remocin judicial para validez de la relacin
procesal es tan importante, que el Juez, de oficio, puede declarar la nulidad de
lo actuado de percatarse que una de las partes es incapaz.
B.2.

LA COMPETENCIA:

Es el segundo presupuesto procesal est referido a la competencia del Juez, y

que conforme comentamos, el artculo 35 del CPC modificado por la Ley 30293;
precisa que La incompetencia por razn de materia, cuanta, grado, turno y
territorio, esta ltima cuando es improrrogable, se declarar de oficio al calificar
la demanda o excepcionalmente en cualquier estado y grado del proceso, sin
perjuicio de que pueda ser invocada como excepcin..
Asimismo el artculo 36 del cdigo citado modificado por la Ley 30293,
seala: Sin perjuicio de lo sealado en el artculo 35 el Juez al declarar su
incompetencia lo hace en resolucin debidamente motivada y dispone la
inmediata remisin del expediente al rgano jurisdiccional que considere
competente.
Si en los casos indicados en el artculo 35 el Juez a quien se remite el proceso
se declara incompetente, se observan las siguientes reglas:
1. Tratndose de un conflicto por la materia, se remite el proceso al rgano
jurisdiccional superior de la especialidad. Si los rganos jurisdiccionales en
conflicto pertenecen a distintos distritos judiciales, se remite a la sala
correspondiente de la Corte Suprema.
2. Tratndose de la cuanta, se remitir el proceso a la Sala Civil de la Corte
Superior correspondiente.
3. Tratndose del territorio, se remite el proceso a la Sala Civil correspondiente
de la Corte Superior o de la Corte Suprema, segn corresponda.
B.3. LOS REQUISITOS DE LA DEMANDA:
Cabe hacer presente que no cualquier requisito previsto en los artculos 424 y
425 del Cdigo Procesal Civil es presupuesto procesal, sino aquellos requisitos,
cuya carencia o defecto llevara inexorablemente al juzgador a una sentencia

inhibitoria o afecte gravemente el derecho de defensa de la otra parte. En otras

palabras, solamente configura presupuesto procesal el requisito que omitido
imposibilite al juez en la sentencia pronunciarse sobre el fondo del litigio. As
seran presupuestos procesales, por ejemplo, que el petitorio sea completo y
preciso, que exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio, que el
petitorio fuese jurdica y fsicamente posible.

EXCEPCIONES Y DEFENSA PREVIAS

La excepcin es una defensa de forma, y consiste en la denuncia que hace el

demandado afirmando que hay un presupuesto procesal o una condicin de la accin
ausente o defectuosa en el proceso, la que determina una relacin procesal invlida o
la imposibilidad de un pronunciamiento valido sobre el fondo. (J. Monroy).
Las Excepciones son medios de defensa que se encuentran incorporados en el
C.P.C, a travs del cual el demandado denuncia la existencia de una relacin procesal
invlida, sea porque se ha omitido o se ha presentado defectuosamente un
presupuesto procesal o una condicin de la accin.
CLASES DE EXCEPCIONES:
i.

DILATORIA: Tambin conocida como suspensivas; paralizan el

trmite del proceso, hasta que no se cumpla con incorporar el
presupuesto procesal o la condicin de la accin considerada
como inexistente o defectuosa al ampararse la excepcin;

ii.

PERENTORIA: Tambin conocidas como anulatorias, extinguen

definitivamente el proceso.

LAS EXCEPCIONES EN EL CODIGO PROCESAL CIVIL:

1. Excepcin de Incompetencia, es aquella que interpone o hace valer el

demandado cuando el Juez de la causa no es competente para conocer la
pretensin demandada, es decir se ha interpuesto ante un Juez que no est
facultado para conocer de ese asunto, al no ser competente por razn de la
materias, la cuanta, el grado, o el territorio.
2. Excepcin de Incapacidad del Demandante o de su representante, esta
es una excepcin destinado a impedir que se forme una relacin procesal en el
caso de que el accionante o su representante carezcan de capacidad para
ejercer derechos civiles y, por ende, para comparecer en un proceso; por
ejemplo los menores de edad, las personas sujetas a interdiccin o a curatela;
no obstante debe tenerse en cuenta las excepciones que se genera en la
capacidad procesa relativa antes desarrolladas.
Esta excepcin igualmente tiene que ver con otro de los presupuestos
procesales, que es la capacidad procesal. Un proceso que se sigue con la
intervencin de un demandante que carece de capacidad procesal no tiene
ninguna eficacia jurdica. Para que el proceso tenga validez y eficacia jurdica, el
actor si interviene personalmente, debe tener capacidad procesal, es decir, debe
tener capacidad para actuar en el proceso fsica y personalmente, pues, si no lo
tiene, debe intervenir, por l, su representante legal.
Las personas jurdicas no tienen capacidad procesal, por tratarse de entes
ideales. Igualmente si debe intervenir en el proceso una persona que invoca a
ser representante de otra, ya sea natural o jurdica esa persona debe tener
capacidad procesal, es decir, debe tener capacidad para intervenir fsica y
personalmente en el proceso. Por la persona natural incapaz y por la persona
jurdica debe intervenir en el proceso una persona natural que tenga capacidad
procesal, que es la facultad de actuar en el proceso directamente. El medio
procesal para cuestionar la intervencin de una persona que carece de
capacidad procesal es la excepcin de incapacidad, ya sea del demandante o de
su representante legal (Art. 446-2 CPC). Para que la relacin procesal sea
vlida, quien interpone la demanda debe ser una persona natural con capacidad
procesal, es decir, debe tener la capacidad de intervenir procesalmente en el
proceso, que normalmente se adquiere a los dieciocho aos de edad. Una
excepcin a esta regla la encontramos en el Cdigo cuando seala que en el
proceso de alimentos puede ejercer la representacin procesal el padre o la
madre del menor alimentista aunque ellos mismos sean menores (Art. 561-2
CPC). En este caso no opera la excepcin de estudio.
3. Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante
o del demandado, es un medio de defensa procesal destinado a denunciar la
existencia de una relacin jurdica procesal invlida por defectos de la
representacin del demandante o del demandado; o tambin, por la

insuficiencia en tal representacin, (caso del poder incompleto o para ciertos

actos procesales).
Esta excepcin igualmente tiene que ver en alguna forma con uno de los
presupuestos procesales, es decir, con la capacidad para intervenir en el
proceso.
Para intervenir vlidamente en el proceso en representacin de alguna de las
partes en el litigio, esa persona debe estar premunida de un Poder suficiente
que le faculte para intervenir en el proceso. Un proceso que se siguiera por una
persona que se atribuye la representacin de otra sin contar con Poder perfecto
y suficiente, o se siguiera contra otra persona a quien se le atribuye la
representacin de otra, que pueda se persona natural o jurdica, sin que esa
persona contra quien se dirige la demanda realmente cuente con Poder perfecto
y suficiente para presentar vlidamente a la otra persona, no tendr la eficacia
que se requiere para su validez jurdica.
El Cdigo seala que se requiere el otorgamiento de facultades especiales para
demandar, reconvenir, confesar demandas y reconvenciones (Art. 75 CPC); el
Poder para litigar se puede otorgar por escritura pblica o por acta ante el Juez
del proceso salvo, disposicin legal diferente; para su eficacia procesal el Poder
no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos (Art. 72 CPC). Esta
excepcin se relaciona tambin con la representacin legal, esto es, con la
representacin impuesta por la Ley.
Por ejemplo, alguien que alegue ser tutor de un menor, en el proceso, tiene que
acreditar su calidad de tal; y si lo hiciera mediante una resolucin dictada por
un Juez no competente para esos trmites, la excepcin de representacin
defectuosa o deficiente, si se dedujera, tiene que ser amparada. El medio
procesal para cuestionar la intervencin de una persona por otra, demandante o
demandada, ya sea natural o jurdica, que careciera de Poder o que el Poder
que ostenta fuese defectuosa o insuficiente, es mediante la excepcin de
representacin defectuosa o insuficiente (Art. 446-3 CPC).
Lo mismo diremos que se trata de la representacin legal. La pregunta que nos
hacemos es la siguiente Qu ocurre si alguien se presenta al proceso, ya sea
por demandante o por demandado, alegando ser representante legal o
voluntario?. En este caso, como requisito formal de la demanda, debe exigirse
la presentacin del documento pertinente y, en caso contrario, est el Juez en
actitud de declarar inadmisible la demanda.
Si por alguna razn no se presentara el documento que acredite la
representacin, por interpretacin extensiva, sera viable la excepcin en
estudio contra la parte contra quien se deduce. Para que la relacin jurdicoprocesal sea vlida, quien interviene en representacin de otra, debe ostentar
Poder perfecto y suficiente o el documento que contenga la representacin
invocada, segn el caso.
Para otros autores, la excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del
demandante o demandando se opone al demandante o al demandado que acta

en representacin de otra persona natural o jurdica, cuando el poder con que

acta no es suficiente y vlido, es decir que adolece de defecto, y se opone con
la finalidad que se subsanen los defectos dentro del plazo que se seala en el
auto resolutorio.
En conclusin sta excepcin est dirigida a cuestionar el poder y no la
persona del representante de alguno de los sujetos procesales, siendo una
excepcin dilatoria.
Finalmente no debe confundirse la excepcin de representacin defectuosa o
insuficiente del demandante o demandado con la falta de legitimidad para
obrar; pues la excepcin implica
deficiencias en la comparecencia de
identificacin entre el accionante y la persona favorecida por la ley material, es
decir falta de titularidad respecto de la relacin jurdica sustantiva.

4. Excepcin de Oscuridad o Ambigedad en el modo de proponer la

demanda, es un medio de defensa procesal dirigido a denunciar que los
fundamentos y el petitorio de la demanda son oscuros, imprecisos o
contradictorios, lo que afecta, como es obvio, el derecho de defensa del
demandado; lo deduce el demandado cuando no pueda contestar la demanda
porque no es clara, no es entendible, tambin procede cuando el demandante
no ha fundamentado los hechos de una pretensin acumulada.

En conclusin esta excepcin se propone cuando en la demanda se plantea en

forma oscura o confusa las pretensiones del actor, lo cual le impide al
demandado un efectivo ejercicio de su derecho de defensa; es decir, que no se
puede establecer con precisin quin o qu se demanda y para qu se
demanda.
Por otro lado esta excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de
proponer la demanda, no se dirige a la comprobacin de los hechos afirmados
en ella, sino a exigir que los hechos, su fundamentacin y el petitorio sean
expuestos en forma clara, en trminos que no sean oscuros, imprecisos o
contradictorios.
Finalmente lo que cuestiona esta excepcin de oscuridad o ambigedad en el
modo de proponer la demanda, son los aspectos relativos a una mejor
comprensin por parte del Juez y del demandado; es decir, que tiene como
finalidad estrecha la fijacin correcta de los hechos expuestos en la demanda y
del petitorio, siendo, por tanto, una excepcin dilatoria.

5. Excepcin de Falta de agotamiento de la va administrativa, procede

deducirla el demandado cuando en determinados procesos como la accin de
amparo, el proceso contencioso administrativo, en donde se impugna un acto
administrativo; se exige, previamente haber reclamado
en la va

administrativa, agotando todos los recursos e instancias establecidas, ante tal

incumplimiento, la ley ha previsto el planteamiento de sta excepcin, de
manera que el punto controvertido previamente se ventile en la va
correspondiente.
Carrin Lugo seala que ...quien no ha agotado los recursos impugnatorios
en la va administrativa, ya sea porque no los interpuso o porque se le fue el
plazo para interponerlos, en el supuesto que impugnara judicialmente en la va
del proceso contencioso administrativo la resolucin respectiva, la excepcin
en estudio es viable ; pues si no se agotan los recursos administrativos, se
estara obviando el procedimiento para acudir directamente al rgano
jurisdiccional, lo cual no es dable.
6. Excepcin de Falta de legitimidad para obrar demandante, lo que
cuestiona el demandado es la titularidad del demandante, en cuanto a sus
pretensiones. Tambin puede suceder que la titularidad sea compartida con otra
persona y sin embargo una sola es la que demanda.
Lo que ahora el Cdigo ha hecho es concebirla como una excepcin, dndole
nombre propio. Con esta excepcin lo que se procura es que exista
identificacin entre la persona del actor con la persona a cuyo favor est la ley
sustantiva (legitimacin activa) y entre la persona del demandado con la
persona contra quien se dirige la voluntad de la ley sustantiva (legitimacin
pasiva). Es que la relacin jurdica material debe trasladarse a la relacin
jurdico procesal)
Ticona Postigo sostiene que : ... cuando el demandado deduce la excepcin
de falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado lo que est
haciendo es afirmar o que el demandante no es el titular de la pretensin que
est intentando o que, en todo caso, no es el nico que debera hacerlo sino en
compaa de otro u otros, o que l (el demandado) no debera ser el emplazado
dado que la pretensin intentada en su contra le es absolutamente ajena o, e
todo caso, que no es el nico que debera haber sido demandado
La legitimidad para obrar; o calidad para obrar, como tambin se la denomina;
expresa una relacin de identidad lgica la persona del actor o del demandado
concretamente considerada, y la persona abstracta a quien la ley concede
accin o contra quien la concede. La cualidad, pues no es un derecho, ni
tampoco el ttulo de un derecho. Expresa simplemente la idea de pura relacin.

7. Excepcin de Litispendencia, esta excepcin tiene su fundamento en la

existencia simultnea de otro proceso seguido por las mismas partes, con el
mismo inters para obrar y con igual petitorio. Es decir, se trata de una
duplicidad procesal. Al plantearse la excepcin, lo que se busca es que el nuevo
proceso quede sin efecto, debido a que el demandante ya se encuentra
reclamando el mismo derecho en otra causa. Litispendencia es la situacin
jurdica en la que se encuentra una causa justiciable al estar sometido a juicio y

resolucin de los rganos jurisdiccionales, sta circunstancia origina el

impedimento procesal de litispendencia, mediante el cual se impide que se
sustancie simultneamente o separadamente otro proceso que se identifique
con el anterior trmite.
Esta excepcin procede cuando se inicia un proceso idntico a otro, que se
encuentra en curso, es decir cuando las partes o de quienes se deriven sus
derechos, el petitorio y el inters para obrar sean los mismos.
En conclusin, para la procedencia de esta excepcin deben cumplirse tres
elementos: a) Identidad de las partes en los dos procesos en trmite; b)
Identidad del petitorio o petitorios en ambos procesos en curso; c) Identidad
del inters para obrar en ambos procesos.
8. Excepcin de Cosa Juzgada, la deduce el demandado y el fundamento de
sta excepcin est en que, el caso planteado ante un magistrado, ya fue
juzgado con el carcter de definitivo y no puede volverse a litigar sobre el
mismo. Pretender lo contrario, significara la inseguridad jurdica. Para que esto
no suceda es que los fallos, acertados o equivocados, si son firmes adquieren la
autoridad de cosa juzgada. La Cosa Juzgada se deduce cuando anterior a la
demanda, ha existido otro proceso seguido entre las mismas partes, por el
mismo objeto y ha terminado en sentencia consentida o ejecutoriada.
Esta excepcin cuenta con respaldo constitucional, por cuanto en la Constitucin
de 1993 se precisaba en el Art. 139 inc. 13, que es un principio y un derecho
constitucional : la prohibicin de revivir procesos fenecidos.
Ticona Postigo sostiene que ... esta excepcin lo que permite al demandado
es denunciar que el inters para obrar del demandante ya no existe, dado que
lo hizo valer en el anterior proceso, en donde qued totalmente agotado al
haberse expedido un pronunciamiento definitivo sobre el fondo de la
controversia.
La excepcin de Cosa Juzgada procede cuando se inicia un proceso idntico a
otro, que ha ya sido resuelto y se encuentra con sentencia o laudo firme;
siendo indispensable para que sea amparada que se cumplan tres
presupuestos: a) Que sean las mismas partes; b) Que sea por la misma
accin u objeto; y c) Que exista sentencia o laudo firme.
9. Excepcin de Desistimiento de la pretensin, desistirse significa renunciar
a la pretensin, esto quiere decir, que el demandado que en otro proceso fue
beneficiado con un desistimiento realizado por parte del demandante y por tal,
puede oponerse a que se plantee uno nuevo. El desistimiento formalmente
planteado (es presentado con firmas certificadas ante el Secretario de la causa)
tiene los efectos de la cosa juzgada. Aqu se interpreta que el inters para obrar
del demandante, se agot con el desistimiento de la pretensin. El desistimiento
es un acto jurdico procesal unilateral del demandante por el cual hace saber
que renuncia a su pretensin que contiene el petitorio, sta la aprueba el Juez

si cumple con los requisitos legales establecidos y siempre que sea procedente,
si se aprueba tiene la calidad de cosa juzgada.
Al respecto se conoce tres (3) tipos de desistimiento:
- Desistimiento de un Acto procesal,
- Desistimiento del Proceso, y
- Desistimiento de la Pretensin.
Justamente es en contra de sta ltima la que procede deducir la excepcin de
desistimiento.

10.Excepcin de conclusin del proceso por conciliacin o transaccin. La

conciliacin y transaccin son formas de autocomposicin que tiene el mismo
efecto: dar por terminado el proceso.
El demandado puede hacer valer las excepciones de conclusiones del proceso
por conciliacin o transaccin de acuerdo a las circunstancias, si se ha
producido conciliacin o transaccin que puso fin a un proceso anterior por las
mismas pretensiones y las mismas partes.
La conciliacin constituye una institucin consensual, en tal sentido los acuerdos
adoptados obedecen nica y exclusivamente a la voluntad de las partes;
actualmente la conciliacin es regulada por la Ley 26872 Ley de Conciliacin,
modificada por el Decreto Legislativo 1070, definindola como un mecanismo
alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes acuden a un
centro de conciliacin extrajudicial en bsqueda de una solucin consensual al
conflicto. Asimismo cabe precisar que el acta donde consten los acuerdos
constituye ttulo de ejecucin.
La transaccin constituye uno de los modos de extinguir las obligaciones, y se
define como un acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose
concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
La transaccin extingue los derechos y obligaciones a que las partes hubiesen
renunciado y tiene para con ellas la autoridad de cosa juzgada.
Si bien la transaccin es una figura jurdica sustancial, regulada por el Cdigo
Civil, respecto a formas, capacidad, objeto, efectos y nulidad, cuando se refiere
a derechos litigiosos, las modalidades propias que adquiere hacen necesaria su
previsin en los cdigos procesales, en cuanto formas, validez y efectos. As
dispone, que: las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en
litigio, con la presentacin del convenio o suscripcin del acta ante el Juez.
Por otro lado existen semejanzas entre estas dos formas de concluir el proceso:
pues las dos ponen trmino al proceso con declaracin sobre el fondo del litigio,
en las dos el apoderado requiere autorizacin especial para celebrarlas; en las

dos slo es posible su aprobacin si versa sobre derechos renunciables o

disponibles; la conciliacin y transaccin, que ponen fin al proceso, adquieren la
autoridad de cosa Juzgada.
Igualmente entre ambas instituciones existen diferencias fundamentales, como
las siguientes : la conciliacin siempre se da dentro del proceso, en tanto que la
transaccin puede ser judicial o extrajudicial; la conciliacin es un trmite
obligatorio en el proceso, en la conciliacin el Juez tiene activa participacin,
proponiendo la frmula de arreglo que su prudente arbitrio le aconseje, en
tanto que la transaccin la intervencin del Juez no es activa, ya que son las
partes que por su propia decisin la inician y la celebran; en la conciliacin, por
ser una figura amplia, puede producirse renuncias o concesiones unilaterales o
bilaterales sobre diversidad de derechos renunciables o disponibles, permitidos
por la ley, en tanto que la transaccin slo versa sobre derechos patrimoniales e
importa concesiones recprocas. Cabe agregar que en el proceso ejecutivo es
posible la conciliacin como parte de su trmite si se ha producido
contradiccin.
11.Excepcin por caducidad del derecho, la caducidad consiste en la extincin
del derecho como consecuencia del transcurso del tiempo. Es la muerte del
derecho. Luego, no puede ser objeto de una demanda judicial, una pretensin
que no est reconocida por el derecho. De ah que una pretensin sustentada
por un derecho que ha devenido en caduco, ya no puede ser demandada,
porque carece de fundamento jurdico. Es por eso que el propio C.P.C faculta al
Juez para que de oficio declare la caducidad y, como consecuencia, la
improcedencia de la demanda, lo que no impide que el propio demandado lo
pueda hacer valer como excepcin. La caducidad es la accin y efecto de
caducar, acabarse o extinguirse, perder su efecto por el transcurso del tiempo.

12.Excepcin de Prescripcin Extintiva, la prescripcin destruye la accin para

poder reclamar judicialmente un derecho material. La prescripcin, al igual que
la caducidad, se produce por el transcurso del tiempo. Esto significa que el
demandante ha perdido su derecho a requerir la tutela jurdica del rgano
jurisdiccional. En este caso, la ley presume que si el titular de un derecho no lo
ejercita en el plazo establecido, ha perdido su inters para obrar. Los plazos de
prescripcin estn sealados en el C.C. y son distintos ya se trate de uno u otro
derecho.

13.Excepcin de Convenio Arbitral, el convenio arbitral es el acuerdo por el que

las partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o
puedan surgir entre ellas respecto de una relacin jurdicas contractual o no
contractual, sean o no materia de un proceso judicial.
Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez
deber amparar la excepcin de convenio arbitral. Si la materia todava no est

sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez tambin deber amparar la

excepcin de convenio arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no
arbitrable. Por otro lado, el convenio arbitral es un acto jurdico solemne
porque para su validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley.
En sntesis, la excepcin de Convenio Arbitral procede cuando las partes han
sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un proceso judicial se
constata que lo que se pretende en el proceso ha sido sometido a un convenio
arbitral.
En el supuesto caso de encontrarse en trmite tanto el proceso arbitral como
el judicial, es procedente la excepcin de convenio arbitral por ser especfica,
no siendo procedente en este caso la excepcin de litispendencia.

TRAMITE DE LAS EXCEPCIONES:

Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto en cada
procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin suspender la tramitacin del
principal.
Cabe especificar, que por ejemplo en el caso del proceso de conocimiento, el plazo para
interponer una excepcin es de 10 das, contados desde la notificacin de la demanda
o reconvencin. En el caso del proceso abreviado el plazo es de 5 das; y en el caso del
proceso sumarsimo se interpone al contestar la demanda (cabe indicar que para este
procedimiento no se forma cuaderno aparte, se tramita en el principal); en los
procesos nico de ejecucin el plazo para interponerlo es de cinco das.
Excepciones que Suspenden el Proceso
Las siguientes excepciones suspenden el proceso y eventualmente pueden dar lugar a
la declaracin de la nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso.
a)
Si el Juez declara fundada la excepcin de incapacidad del demandante o
de su representante, suspender el proceso hasta que el actor incapaz comparezca
legalmente asistido o representado dentro del plazo que se fijar en el auto
resolutivo.
b)
Si el Juez declara fundada la excepcin de representacin defectuosa o
insuficiente del demandante, suspender el proceso hasta que se subsane el defecto
o la insuficiencia de representacin del actor dentro del plazo que se fijar en el
auto resolutivo.
c)
Si el Juez declara fundada la excepcin de oscuridad o ambigedad en el
modo de proponer la demanda, suspender el proceso hasta que el demandante
subsane los defectos sealados en el auto resolutivo y dentro del plazo que en l se
fije.

d)
Si el Juez declara fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar
del demandado, suspender el proceso hasta que el demandante establezca la
relacin jurdica procesal vlida entre las personas que el auto resolutivo ordene y
dentro del plazo que ste fije.
En estos cuatros casos, vencidos los plazos sealados en el auto resolutivo, sin que
se haya cumplido con lo ordenado, el Juez declarar la nulidad de lo actuado y
concluido el proceso, dictando una nueva resolucin. Estas excepciones de
denominan en doctrina, dilatorias.
Adems el inciso 6 del Artculo 451 del CPC modificado por la Ley 30292 ha
sealado: Remitir los actuados al Juez que corresponda, si se trata de la excepcin
de incompetencia. En el caso de la excepcin de incompetencia territorial relativa, el
Juez competente contina con el trmite del proceso en el estado en que este se
encuentre y si lo considera pertinente, aun cuando la audiencia de pruebas hubiera
ocurrido, puede renovar la actuacin de alguno o de todos los medios probatorios,
atendiendo a lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 50. En los dems casos el
Juez debe proceder a emplazar nuevamente con la demanda.
Excepciones que Anulan el Proceso
Las siguientes excepciones anulan lo actuado y dan por concluido el proceso, debiendo
el Juez dictar la resolucin correspondiente : la de incompetencia, la de representacin
defectuosa o insuficiente del demandado, la falta de agotamiento de la va
administrativa, la falta de legitimidad para obrar del demandante, la de litispendencia,
la cosa juzgada, la de desistimiento de la pretensin, la de conclusin del proceso por
conciliacin, la de caducidad, la de prescripcin extintiva y la de convenio arbitral.
Estas excepciones son las que en doctrina se denominan perentorias:

IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE CONFIGURAN LAS

EXCEPCIONES
Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como causal de
nulidad por el demandado, quien tuvo la oportunidad para proponerlos como
excepciones.
COSTAS, COSTOS Y MULTAS TRATNDOSE DE LAS EXCEPCIONES
Las costas y los cotos del trmite de las excepciones son de cargo de la parte vencida.
Adicionalmente y atendiendo a la manifestada falta de fundamento, el Juez puede
condenar al perdedor en la excepcin, al pago de una multa no menor de 3 ni mayor
de 5 unidades de Referencia Procesal.

DEFENSAS PREVIAS

Las defensas previas constituyen una manifestacin del Derecho de Defensa

que consiste en aquel acto o el conjunto de ellos, que el miembro activo de la relacin
jurdico sustantiva debe cumplir antes de que ejerza su Derecho de Accin y dirija una
pretensin procesal contra la otra parte miembro de la relacin jurdica sustantiva.
Monroy Glvez , afirma que dentro de la gama de posibilidades que tiene el
demandado para ejercer su derecho de defensa, se encuentra una que no participa
ntegramente de la naturaleza jurdica de la excepcin, pero tampoco se adscribe a una
defensa de fondo, es decir, no contradice el reclamo del actor en su aspecto sustantivo.
Se trata ms bien del planteamiento de un obstculo temporal, de orden legal, para la
prosecucin del proceso.
La defensa previa, es una de las clases de defensa que puede esgrimir el
demandado cuando ejerce su derecho de contradiccin y consiste en que el juez
deber pronunciarse, en primer trmino, sobre ellas antes de manifestarse sobre el
fondo de la controversia. No ataca la pretensin ni la formalidad de la demanda, lo que
quiere el demandado mediante esta defensas, para que el proceso contine, es que se
resuelva previamente un obstculo temporal de orden legal
Qu NO cuestionan las defensas previas?
No cuestionan a:
La Pretensin procesal, ni el derecho que la sustenta,
La relacin jurdico procesal (por falta de un presupuesto procesal)
Las condiciones de la accin; no expresa porque el Juez no deber pronunciarse
sobre el fondo del proceso (por ausencia o defecto de una todas las condiciones de
la accin).
Seala que se suspenda el proceso hasta que el demandante cumpla con ciertos actos
convencionalmente establecidos o por mandato de la ley.
-

EFECTOS DE LAS DEFENSAS PREVIAS

Se proponen y tramitan como las excepciones, con la nica diferencia que stas
tienen efectos solamente suspensivos, es decir DILATORIOS. Si el Juez declara fundada
una defensa previa, emitir una resolucin: AUTO motivado en la que dispondr la
suspensin del proceso hasta que el demandante realice los actos requeridos por el
demandado, quedando a criterio del juez determinar un PLAZO prudencial para la
realizacin de los mismos.
Qu sucede si el demandante cumple con realizar los actos requeridos?
Entonces el Juez emite una resolucin dando por subsanado el requerimiento y se
continuar con el squito del proceso.
Qu sucede si el demandante requerido no cumple con realizar los actos
requeridos?

El Juez declarara nulo todo lo actuado y dar por concluido el proceso.

Sucede a veces, que el acto que se supone deba cumplir el demandante ha devenido
en imposible, ya que debi realizarse en unja forma previamente establecida y/o en un
tiempo determinado. Esto constituye una omisin insubsanable por parte del
accionante, por lo cual deber el juez declarar nulo todo lo actuado en el proceso y dar
por concluido el proceso.

El C.P.C. hace mencin a dos (2), pero no son las nicas.

- Beneficio de Excusin,
- Beneficio de Inventario.
Otras Defensas Previas:
-

Derecho de Retencin,
Beneficio de Divisin,
Beneficio de Particin.

LA PRUEBA. PRINCIPIOS. OBJETO Y CARGA DE LA PRUEBA. CLASES DE

MEDIOS PROBATORIOS: TPICO, ATPICO Y SUCEDNEOS DE LOS MEDIOS
PROBATORIOS. VALORACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS.
Couture seala que los problemas de la prueba consisten en saber qu es la prueba;
qu se prueba; quin prueba; cmo se prueba; qu valor tiene la prueba
producida.
En otros trminos: el primero de esos temas plantea el problema del concepto de la
prueba; el segundo, el objeto o finalidad de la prueba; el tercero, la carga de la
prueba; el cuarto, el procedimiento probatorio; el ltimo, la valoracin de la
prueba.
CONCEPTO DE LA PRUEBA:

Hernando Devis Echanda, procesalista colombiano, dice: Suele hablarse con mayor
frecuencia, de que es prueba judicial todo medio que sirve para conocer cualquier
cosa o hecho.
Los medios probatorios son todos aquellos instrumentos que pretenden mostrar o
hacer patente la verdad o falsedad de un hecho.

OBJETO DE LA PRUEBA: INMEDIATO Y MEDIATO

El objeto inmediato de la prueba es:
1. Acreditar los hechos expuestos por las partes.
2. Producir certeza en el juez respecto de todos los puntos controvertidos
y
3. Fundamentar sus decisiones.
El objeto mediato de la prueba es llegar a la verdad de los hechos.
LA CARGA DE LA PRUEBA
Por regla general, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos.
Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la demanda ser declarada
infundada.
Qu es la inversin de la carga de la prueba? La ley, en determinadas
situaciones, determina qu parte debe probar. V. gr., en la responsabilidad
extracontractual, el descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor (artculo
1969 del Cdigo Civil), esto es, al demandado; en la responsabilidad contractual, la
prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin
de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso (artculo 1330 del
precitado Cdigo), es decir, al actor.
Qu hechos no requieren probanza? (190 C.P.C.): Hechos no controvertidos,
imposibles, o que sean notorios o de pblica evidencia; las presunciones juris et de
jure. El derecho nacional no se prueba; s requieren probarse la costumbre y el
derecho internacional privado.
FUENTES DE PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA
FUENTES DE PRUEBA
1. Son todas aquellas realidades

MEDIOS DE PRUEBA
1. Es el conjunto de trmites procesales

susceptibles de convencer al juez

de una afirmacin de hechos
realizada por una de las partes en
un proceso o fijar determinados
hechos como ciertos.
2. Es un concepto metajurdico,
extra-jurdico o ajurdico, pues
corresponde a una realidad
anterior y extraa al proceso
3. Existir con independencia de
que se siga o no el proceso.

necesarios para introducir cualquiera

de esas realidades en un proceso

2. Es un concepto jurdico y
absolutamente
procesal.
3. Nacer y se formar en el proceso.

CLASES DE MEDIOS PROBATORIOS

Tpicos (artculo 192), atpicos (193) y sucedneos de los medios probatorios
(artculos 275 y siguientes).

LOS MEDIOS PROBATORIOS TPICOS

Estn regulados en su ofrecimiento, admisin y actuacin, siendo los siguientes: La
declaracin de parte, la declaracin de testigos, los documentos, la pericia y la
inspeccin judicial.

A) LA DECLARACIN DE PARTE
En el Cdigo derogado se denominaba confesin.
Se inicia con la absolucin de posiciones, que consiste en responder a las
preguntas contenidas en los pliegos interrogatorios (que acompaan la
demanda o la contestacin en sobre cerrado, no contendrn ms de veinte
preguntas por pretensin).
Terminada la absolucin de posiciones, las partes a travs de sus abogados y
con la direccin del Juez, pueden formular otras preguntas y solicitar
aclaraciones a las respuestas. El interrogatorio es realizado por el Juez, que
podr de oficio o a pedido de parte, rechazar preguntas oscuras, ambiguas o
impertinentes.
La declaracin de parte es personal, excepcionalmente el Juez permitir la
declaracin del apoderado, siempre que el medio probatorio no pierda su
finalidad.
Es irrevocable. La rectificacin del absolvente ser apreciada por el Juez.

Las respuestas deben ser categricas, si el absolvente se niega a declarar o

sus respuestas son evasivas, el Juez apreciar esta conducta al momento de
resolver (ver presunciones, artculo 282 del Cdigo Procesal Civil).
La declaracin de parte se puede efectuar por exhorto, cuando la parte domicilie
en el extranjero o fuera de la competencia territorial del juzgado.
En qu casos no se puede obligar a declarar?
Si se trata de hechos que se conoci bajo secreto profesional o confesional.
Si los hechos pudieran implicar culpabilidad penal para el declarante, su
cnyuge, concubino o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad.
La declaracin asimilada comprende las afirmaciones realizadas por las
partes en escritos o actuaciones judiciales, que se consideran como
declaraciones de las mismas.
B) DECLARACIN DE TESTIGOS:
Toda persona capaz puede ser testigo, sin embargo estn impedidas de actuar
como tal:

Los absolutamente incapaces.

El condenado por un delito que a criterio del Juez afecte su idoneidad. V.gr.:
perjurio.
El pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o tercero de afinidad,
el cnyuge o concubino, salvo en asuntos de derecho de familia o que lo
proponga la parte contraria.
El que tenga inters directo o indirecto, en el resultado del proceso.
El Juez o auxiliar jurisdiccional, en el proceso que conocen.

Los requisitos para ofrecer testigos son:

Se debe indicar nombre, domicilio y ocupacin de los mismos.

Se debe especificar el hecho controvertido sobre el que va declarar. Su
interrogatorio slo podr versar sobre este hecho.
Las partes pueden ofrecer hasta tres testigos para cada uno de los
hechos controvertidos, en ningn caso sern ms de seis.
Los gastos que ocasiona el testigo son de cargo de la parte que lo ofrece.

La declaracin de los testigos se efecta individual y separadamente. El

Juez preguntar al testigo sus generales de ley (nombre, edad, ocupacin y
domicilio), adems si tiene un grado de parentesco, amistad o enemistad con
alguna de las partes, si tiene inters en el resultado del proceso, si tiene algn
vnculo laboral, si es acreedor o deudor de alguna de las partes.

Repreguntas son las que realiza la parte

Contrapreguntas las realizadas por la otra parte.

que

ofreci

al

testigo.

Sern declaradas improcedentes las preguntas que sean lesivas al honor y

buena reputacin del testigo.
Se sanciona con una multa al testigo que no comparece a la audiencia, sin
perjuicio de ser conducido con el auxilio de la fuerza pblica.
C) LOS DOCUMENTOS
Llamado antes prueba instrumental, es todo escrito y objeto que sirve para
acreditar un hecho: documentos pblicos y privados, planos, cuadros,
dibujos, radiografas, vdeos, telemtica, etc.

Documento Pblico es aquel documento otorgado por funcionario pblico

en ejercicio de sus funciones. La escritura pblica y dems documentos
otorgados por notario pblico. La copia del documento pblico tiene el
mismo valor del original, s est certificada por el auxiliar jurisdiccional, un
fedatario o notario.

Documento Privado es el documento otorgado por un particular. Su

legalizacin o certificacin no lo convierte en pblico. Debemos diferenciar el
documento del acto que contiene. Un acto jurdico como una compraventa,
puede haber sido declarada nula por algn vicio de voluntad. Pero el
documento, la escritura pblica, subsiste y puede ser utilizado como medio
probatorio.
C.1. Principio de prueba escrita
Un escrito que no produce en el Juez conviccin por s mismo, requiriendo
ser complementado por otros medios probatorios, es un principio de prueba
escrita, si rene los siguientes requisitos:
Que haya sido otorgado por la persona a quien se opone, o a quien
representa o haya representado.
Que el hecho alegado sea verosmil.
Los informes emitidos por funcionarios pblicos se presumen autnticos. Los
informes de particulares tienen la calidad de declaracin jurada.
No procede ofrecer como medios probatorios expedientes administrativos
o judiciales en trmite, slo se pueden presentar copias certificadas de ste.
Si se ofrece un expediente archivado, debe acreditarse su existencia con
documento.
Los documentos en otro idioma, deben ir acompaados con su traduccin
oficial o de perito. La traduccin puede ser impugnada, en cuyo caso el Juez

debe nombrar
impugnante.

otro

traductor

cuyos

honorarios

correspondern

al

C.2. Casos de ineficacia probatoria de un documento

Falsedad del documento. (Se requiere haber probado la falsedad)

Nulidad del documento. Se presenta cuando en el documento se omite
una formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad.
Por inexistencia de la matriz. Tratndose de un documento pblico falso
o inexistente.

C.3. Documento de fecha cierta

Es importante respecto a los documentos privados, por cuanto determina su
eficacia jurdica. El Cdigo establece desde que momento se considera fecha
cierta:

Con la muerte del otorgante.

La presentacin del documento ante funcionario pblico.
La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique
la fecha o legalice las firmas.
La difusin a travs de un medio pblico.
Tambin se considerar como fecha cierta aquella que resulte de la
pericia documentolgica practicada.

C.4. Modalidades de la actuacin de documentos

a) El Reconocimiento
Es la diligencia realizada con el fin de determinar la autenticidad del
documento privado. Consiste en que el otorgante del documento,
reconozca que suscribi el mismo, y que ste no ha tenido alteraciones
en su contenido.
En caso de muerte o incapacidad del otorgante, el reconocimiento podr
realizarlo sus herederos o su representante legal, y slo se referirn a la
autenticidad de la firma.
b) El Cotejo
Permite establecer la autenticidad del documento privado o pblico
mediante la comparacin, del original con su copia, o con otros
documentos escritos (ver letra y firma). V.gr.: con su documento de
identidad, ttulos valores no observados, documentos privados
reconocidos judicialmente.
c) La Exhibicin
Cuando los documentos que se relacionan con el proceso se encuentran
en posesin de terceros (personas naturales, jurdicas o entidades

pblicas). El Juez solicitar se presenten ante el Juzgado. V.gr.: libros

contables.
D) LA PERICIA:
La pericia es la apreciacin especializada (cientfica, artstica, u otra
anloga) de los hechos controvertidos.
Los requisitos para ofrecer una pericia son:
Indicar con claridad y precisin los puntos sobre los que versar el dictamen.
Indicar la profesin u oficio de quin practicar la pericia.
El hecho controvertido que esclarecer el resultado de la pericia.
Tenemos peritos nombrados por el Juez (existe una relacin de peritos
registrados en el Poder Judicial), cuyos honorarios sern fijados por la autoridad
judicial que lo design, pero sern pagados por la parte que ofreci el medio
probatorio o proporcionalmente por las partes cuando es ordenada de oficio. El
perito tendr tres das para aceptar el cargo mediante escrito hecho bajo
juramento o promesa de honor. En cambio el perito de parte, es designado por
cualquiera de ellas, en el mismo plazo que los peritos nombrados por el Juez, y
podr participar en la audiencia de pruebas de acuerdo a lo que ordene el Juez,
sus honorarios corresponden a la parte que los design.
El dictamen pericial es el resultado motivado, del estudio realizado por
los peritos. El mismo que se explicar en la audiencia de pruebas, o en una
audiencia especial si el caso es complejo. Las partes pueden formular
observaciones a los dictmenes. Cuando estn de acuerdo emiten un solo
dictamen, en caso contrario se emiten por separado. Son presentados cuando
menos ocho das antes de la audiencia de pruebas.
La subrogacin del perito procede cuando sin justificacin retarden la
presentacin de su dictamen o no concurran a la audiencia de pruebas. Adems
se les sancionara con una multa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal
a la que hubiere lugar.
E) LA INSPECCIN JUDICIAL
Por esta diligencia el Juez puede apreciar personalmente los hechos
relacionados con los puntos controvertidos.
Pueden asistir a la diligencia testigos y peritos, cuando as lo disponga el Juez.
Se levantar un acta de la diligencia, en ella se describir los hechos, objetos,
circunstancias que se observen directamente, tambin contendr las
observaciones de los peritos, testigos, las partes y sus abogados.

LOS MEDIOS PROBATORIOS ATPICOS:

Si bien expresamente no estn regulados, pueden ser ofrecidos por las partes, y estn
constituidos por auxilios tcnicos o cientficos que permitan lograr la finalidad
de los medios probatorios. Por analoga se emplean las reglas de los medios
probatorios tpicos.
Un sector de los comentaristas en materia procesal, refiere que estos son
prcticamente inexistentes por subsumirse todo medio que pueda ser considerado
como tal dentro de las pruebas documental y pericial. Alcal-Zamora y Castillo refiere
que si bien es verdad que aun cuando surgen nuevas tcnicas probatorias, no brotan a
la par nuevos medios de prueba, ya que aquellas suelen encajar sin la menor dificultad
en dos de los tradicionales, que tienen una gran capacidad de absorcin: los
documentos lato sensu y la pericia.

LOS SUCEDNEOS DE LOS MEDIOS PROBATORIOS.

La doctrina extranjera lo considera ms que meros auxilios de la prueba, como
autnticos medios probatorios. El artculo 275 del Cdigo adjetivo lo define como los
auxilios establecidos por la ley o asumidos por el juez para lograr la finalidad de los
medios probatorios, corroborando, complementando o sustituyendo el valor de los
medios probatorios.

Los sucedneos de los medios probatorios son el indicio, la presuncin y la ficcin

legal.
a) INDICIO.
lndicio es el rastro, vestigio, huella, circunstancia debidamente acreditado,
susceptible de llevar por la inferencia, al conocimiento de otro hecho
desconocido.
Es un razonamiento lgico inductivo, pues se parte de un acto, circunstancia o
signo suficientemente acreditados a travs de los medios probatorios, que adquiere
significacin en su conjunto cuando conduce al juez a la certeza en torno a un hecho
desconocido relacionado con la controversia.
El indicio constituye una prueba indirecta de la cual el juez puede sacar conclusiones
tiles para la demostracin de los hechos. Es punto de partida para establecer una
presuncin. Es una prueba crtica o lgica o indirecta.
Para Fenech, los indicios pueden concebirse "como hechos que, por s solos, no pueden
constituir un hecho base del que pueda establecerse como cierto el hecho presunto;
la relacin se establece entre una serie o conjunto de hechos, de una parte, que
son los indicios, y un solo hecho de la otra parte, y nicamente cuando todos
los indicios convergen sobre este otro hecho, puede este admitirse como
cierto.

El indicio puede ser anterior, coetneo o posterior al hecho desconocido que se

investiga.
b) PRESUNCIN.
Las presunciones se basan en lo que hay de ordinario y constante en los fenmenos
fsicos, squicos, sociales y morales (reglas de la experiencia) para inferir lo ocurrido en
el caso particular. A esa regla se llega a travs de la observacin de casos particulares
anlogos; pero en la presuncin de origen legal, el juez prescinde de este proceso
inductivo, que est implcito en la norma.

La presuncin legal se subdivide en: 1) Presuncin absoluta (juris et de jure)

no admite discusin o prueba en contrario. V. gr., el principio de publicidad registral
consagrado en el artculo 2012 del Cdigo Civil.; y 2) Presuncin relativa (juris
tantum). La presuncin legal juris et de jure admite prueba en contrario. V. gr., el
poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta posesin no
puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse
al propietario con derecho inscrito (artculo 912 del Cdigo Civil).
La presuncin judicial es en un razonamiento lgico del juez, basado en reglas de la
experiencia o en sus conocimientos y a partir del presupuesto debidamente acreditado
en el proceso
Las mximas de la experiencia son principios generales deducidos de la observacin
corriente del comportamiento de los hombres y como tales sirven para establecer una
presuncin o para efectuar la valoracin de la prueba. Funcionan como reglas
destinadas a esclarecer el sentido jurdico de las conductas.
Presuncin extrada por la conducta de las partes: El juez puede extraer
conclusiones en contra de los intereses de las partes atendiendo a la conducta que
estas asumen en el proceso, particularmente cuando se manifiesta notoriamente en la
falta de cooperacin para lograr la finalidad de los medios probatorios, o con otras
actitudes de obstruccin. Las conclusiones del juez sern debidamente fundamentadas.
(ver artculo 282 CPC)

c) LA FICCIN LEGAL.
Es la conclusin que la ley da por cierta y es opuesta a la naturaleza o realidad de los
hechos; no permite prueba en contrario. Ejemplo:
1. Artculo 885 inciso 4, 7, 8 del Cdigo Civil.
2. La Persona Jurdica.
3. El desistimiento de la pretensin.

La ficcin, a diferencia de las presunciones, seala Devis Echanda, "Solo puede ser
obra del legislador y consiste en suponer existente o inexistente un hecho o una cosa
que no es as, o en trasladar las consecuencias jurdicas de un estado de cosa a otra
diferente, como si fueren iguales. Hay de comn entre la ficcin y las presunciones iure
et de iure que no admiten prueba en contrario; pero la ficcin es un mandato legal que
no se basa en ninguna regla general de la experiencia, ni en lo constante de los
fenmenos fsicos o morales y ni siquiera en su carcter ordinario, sino en la voluntad
del legislador que parte de una base absolutamente contraria: el conocimiento que la
realidad es distinta.

ETAPAS DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA:

1. EL OFRECIMIENTO
La oportunidad para ofrecer medios probatorios es en los primeros actos
procesales de la etapa postulatoria (demanda, contestacin, reconvencin).
El artculo 429 del Cdigo Procesal Civil, regula lo referente a medios
probatorios extemporneos, aquellos que slo pueden ser ofrecidos despus de
la demanda, si se refieren a hechos nuevos o a los mencionados por la otra
parte al momento de contestar la demanda o reconvenir.
Como consecuencia de la publicitacin o socializacin el proceso civil, se va poner
en tela de juicio el principio de aportacin de parte, incrementndose las facultades
probatorias del rgano jurisdiccional, y en bsqueda del convencimiento judicial
acerca de lo discutido en el proceso, tanto las partes como el Juez deben colaborar
mutuamente.
En nuestro pas se adopta el que rgano jurisdiccional tenga la facultad excepcional
conforme el articulo 194 modificado por la Ley 30293 de ordenar la actuacin de
medios de prueba de oficio, pues a l, le corresponde fijar la base fctica de la
sentencia, y en consecuencia eL Juez es el primer interesado en que las partes
demuestren la certeza de los mencionados hechos; no obstante el Juez no debe
asumir el rol de parte.
2. ADMISIN
Despus de haberse realizado l saneamiento procesal y la fijacn de puntos
controvertidos, atendiendo a las reglas de cada va procedimental, se realiza el
saneamiento probatorio, etapa que funciona como un filtro, pues se determina
qu medios de prueba sern admitidos para su actuacin y cules sern
rechazados. (de la cual ya hemos hecho referencia en este material).

El Juez para la admisin de los medios probatorios tendr en cuenta criterios como
legalidad, licitud, pertinencia, utilidad y necesidad de la prueba, y debe
explicitar su juicio negativo, es decir, debe motivar en forma razonable su decisin
de no admitir el medio de prueba, de lo contrario se estara afectando o limitando
las posibilidades esenciales de defensa.
3. LA ACTUACIN
Se realiza en la Audiencia de Pruebas. La misma que es dirigida
personalmente por el Juez; si otra persona la dirige (Ej.: auxiliar jurisdiccional),
la audiencia ser nula.
El Juez toma juramento o promesa de honor a todos los convocados. La Audiencia
de Pruebas es nica (pero se puede realizar en varias sesiones) y pblica.
La fecha fijada para la audiencia es inaplazable, los convocados deben asistir
personalmente, salvo en los casos de personas jurdicas e incapaces que
comparecen a travs de sus representantes legales. Slo cuando se pruebe un
hecho grave o justificado que impida la presencia personal, el Juez permitir que en
la Audiencia de Pruebas se actuara por medio de apoderado.
Si a la Audiencia concurre una de las partes, sta se realizar slo con ella. Si no
concurren ambas partes, el Juez dar por concluido el proceso. (Artculo 203 del
CPC)
El Secretario redactar el acta de la audiencia, la que ser suscrita por el Juez, el
auxiliar jurisdiccional y todos los intervinientes (si alguien se niega a firmarla se
dejar constancia de ello).
La actuacin de pruebas se realiza en el siguiente orden, conforme al
artculo 208 modificado por la Ley 30293:
1. Los peritos, quienes resumen sus conclusiones y responden a las observaciones
hechas por las partes a sus informes escritos;
2. Los testigos con arreglo al interrogatorio que los abogados le realicen
directamente, comenzando por el abogado de la parte que lo hubiera ofrecido.
Luego de las preguntas de los abogados, el Juez podr formular preguntas.
3. el reconocimiento y la exhibicin de los documentos;
4. la declaracin de las partes, empezando por la del demandado.
Si se hubiera ofrecido inspeccin judicial dentro de la competencia territorial del
Juez, se realizar al inicio, junto con la prueba pericial, pudiendo recibirse esta y
otros medios probatorios en el lugar de la inspeccin, si el Juez lo estima
pertinente. Cuando las circunstancias lo justifiquen, el Juez, en decisin

debidamente motivada e inimpugnable, ordenar la actuacin de la inspeccin

judicial en audiencia especial.
Cuando los mismos medios probatorios hayan sido ofrecidos por ambas
partes, se actuarn primero los del demandante.
No obstante el orden antes indicado, si en la audiencia estuvieran presentes ambas
partes y por cualquier causa no pudiera actuarse uno de los medios probatorios
admitidos, el Juez podr disponer la actuacin de los medios disponibles. Sin
embargo, la actuacin de la declaracin de las partes siempre ser el ltimo medio
probatorio.
Conclusin de la audiencia de pruebas. El juez comunica a las partes que el proceso
est expedito para ser sentenciado. Usualmente, antes de concluida esta audiencia,
los abogados pueden solicitar informar oralmente.
Alegatos. Dentro de un plazo comn que no exceder de cinco das desde concluida
la audiencia, los abogados pueden presentar alegato escrito, en los procesos de
conocimiento y abreviado.
4. LA VALORACIN
Es un proceso racional en el que el Juez debe utilizar su capacidad de anlisis lgico
para llegar a un juicio o conclusin producto de las pruebas actuadas en el proceso.
Es indudable que se trata de un ejercicio intelectual que desarrolla el Juez
utilizando principios lgicos y procesales, tales como la inmediacin y la
unidad o comunidad del material probatorio.
Este tema no merece mayor discusin, puesto que la doctrina casi en su totalidad,
advirtiendo la naturaleza constitucional del derecho a probar, ha propuesto la
necesidad de adoptar el sistema de libre valoracin de los medios de prueba, - o de
la sana crtica en todo tipo de procesos o procedimientos; sin embargo, se
distinguen dos sistemas de valoracin de la prueba:

a) El sistema de prueba tasada o de la tarifa legal

La valoracin de los medios de prueba se encuentra previamente regulada por la
ley y el Juez debe aplicar este tipo de valoracin cindose rigurosamente a lo que
establece la ley, prescindiendo de su criterio personal o subjetivo. No hay
conviccin espontnea del Juez sino dirigida por la ley.
El Cdigo de Procedimientos Civiles, acoga el sistema de prueba tasada o legal, en
virtud del cual, el legislador estableca de qu medios probatorios se poda hacer
uso y cul era su valor. V.gr.: la confesin era prueba plena en contra de quien la
prestaba.

Se establece como desventajas de este sistema: la mecanizada funcin del juez

impidindole la formacin de un criterio personal, la declaracin como verdad de
una simple apariencia formal, y exista finalmente un divorcio entre la justicia y la
sentencia, pues se alejaba de la realidad.
b) Sistema de libre apreciacin de la prueba o de la sana crtica.
El Juez tiene libertad de declarar probados los hechos, sin embargo, a pesar de la
libertad de apreciacin, no es un mero arbitrio porque sta se halla determinada
por ciertas normas lgicas y empricas que deben ser expuestas en los
fundamentos de la sentencia.
Existe libertad para que el Juez forme un convencimiento determinado de los
hechos, siempre que prime la razn y la deduccin lgica, se exige que se valoren
los medios de prueba sobre bases reales y objetivas, y que motive debidamente
sus decisiones. Se trata de un sistema que consagra una libertad responsable.
Nuestro Cdigo Procesal Civil adopta este ltimo sistema, y establece como
criterios para la valoracin de la prueba:
La valoracin en forma conjunta.
Utilizar la apreciacin razonada.
Entre las principales ventajas del sistema de la sana crtica tenemos: se reconoce
toda la dimensin que debe tener un juzgador, cobra mayor importancia el deber
de motivar debidamente sus decisiones, se analizan los medios de prueba sin
aislarlos de la persona, por ello se tiene en cuenta la conducta procesal de las
partes, y el Juez se ve obligado a utilizar los medios tcnicos y cientficos. Si la
valoracin de la prueba es defectuosa o si el Juez simplemente no aprecia los
medios probatorios aportados por las partes en el momento de resolver, estaremos
ante lo que la doctrina denomina sentencia arbitraria.

PRUEBA ANTICIPADA (ARTCULOS 284 A 299)

La prueba anticipada tiene dos finalidades:
a) Actuar por motivos justificados una prueba antes del proceso.
b) Otorgar mrito ejecutivo a la absolucin de posiciones y al reconocimiento de
documentos.
Se tramita como proceso no contencioso. La competencia por razn de grado, cuanta
y territorio, corresponde al juez que va a conocer la demanda prxima a interponerse
(artculos 33 y 297).
Es fundamental que el solicitante exprese la pretensin genrica que va a reclamar y la
razn que justifica su actuacin anticipada (artculo 284 in fine.

Las disposiciones relativas a la actuacin de los medios probatorios se aplican, en

cuanto sean pertinentes, a la prueba anticipada.
El emplazamiento puede ser con citacin (que es lo normal) o sin citacin (inaudita
parte), sustentado en razones de garanta y seguridad, especificando el petitorio de la
futura demanda (artculo 287).
Entre los artculos 290 a 295 se precisan los supuestos de los medios probatorios que
se pueden actuar anticipadamente.
El emplazado slo puede oponerse fundndose en que la solicitud no rene los
requisitos generales indicados en el artculo 284 (ausencia de la pretensin genrica de
lo que se va a reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada), adems los
especiales del medio probatorio solicitado o si la actuacin fuese imposible.
Si el emplazado no cumpliera con lo solicitado,
apercibimientos (artculo 296):

se

aplicarn

los siguientes

a) En el reconocimiento se tendr por verdadero el documento.

b) En la exhibicin se tendr por verdadera la copia presentada o por ciertas las
afirmaciones concretas sobre el contenido del documento; y,
c) En la absolucin de posiciones se tendrn por absueltas en sentido afirmativo las
preguntas del interrogatorio presentado.
Sobre estos apercibimientos, realmente deben entenderse que su objetivo es para dar
mrito ejecutivo en los supuestos a) y c); el literal b), no tiene cabida, segn las clases
de ttulos ejecutivos tipificadas en los incisos 3 y 4 del artculo 693.
Finalmente, actuada la prueba anticipada, se entregar el expediente al interesado,
conservndose copia certificada de ste en el archivo del juzgado, a costo del
peticionante y bajo responsabilidad del secretario de juzgado.

CUESTIONES PROBATORIAS
La cuestin probatoria es un medio de defensa que se opone contra el ofrecimiento de
medios probatorios tpicos o atpicos de la contraparte. Fundamentada en el principio
de contradiccin.
CLASES: TACHA Y OPOSICIN.
Se tacha los testigos y los documentos. Se opone a la actuacin de una
declaracin de parte, a una exhibicin, a una pericia o a una inspeccin
judicial.

Oportunidad: La cuestin probatoria se interpone en el plazo que establece cada va

procedimental, contado desde notificada la resolucin que los tiene por ofrecidos,
precisndose con claridad los fundamentos en que se sustentan y acompandose la
prueba respectiva. La absolucin debe hacerse de la misma manera y el mismo plazo,
anexndose los medios probatorios correspondientes. En ambos casos, cuando no se
cumplan con los requisitos indicados, sern declarados inadmisibles en decisin
inimpugnable.
Estos requisitos no se exigen a las absoluciones realizadas en el proceso sumarsimo.
La actuacin de los medios probatorios se realiza en la audiencia conciliatoria o de
fijacin de puntos controvertidos.
Se advierte que el medio probatorio cuestionado ser actuado, sin perjuicio de que su
eficacia sea resuelta en la sentencia, salvo decisin debidamente fundamentada e
inimpugnable (artculo 301).
El conocimiento sobreviniente es una oportunidad excepcional de plantear la cuestin
probatoria, cuando se tiene conocimiento de la causal de tacha u oposicin con
posterioridad al plazo para interponerla. Es necesario acompaar el documento que lo
sustente. El juez, sin otro trmite que el conocimiento de la otra parte, apreciar el
hecho al momento de sentenciar (artculo 302).

EL PROCESO DE CONOCIMIENTO:

COMPETENCIA EN LOS PROCESOS DE CONOCIMIENTO:

Conforme a al Artculo 475 del Cdigo Procesal Civil, se tramitan en proceso de
conocimiento ante, los Juzgados civiles, (debe entenderse que en los procesos de
conocimiento no son competencia de los Jueces de Paz Letrado) los asuntos
contenciosos que:
1. No tengan una va procedimental, no estn atribuidos por ley a otros rganos
jurisdiccionales y, adems, cuando por su naturaleza o complejidad de la
pretensin, el Juez considere atendible su tramitacin;
2. la estimacin patrimonial del petitorio sea mayor de mil Unidades de
Referencia Procesal; (es decir mayor a 370,000 Nuevos Soles).
3. son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto, y siempre que el Juez
considere atendible su procedencia;
4. el demandante considere que la cuestin debatida slo fuese de derecho; y,
5. los dems que la ley seale.

PROCESOS QUE SE TRAMITAN EN LA VIA DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO:

Sin que esta enumeracin sea excluyente de otros procesos que puedan tramitarse, se
indica la siguiente relacin:
1. Procesos de divorcio y separacin de cuerpos por causal (artculo 480 a 485
C.P.C).
2. Nulidad de cosa juzgada fraudulenta (artculo 178 C.P.C.).
3. Demanda de nulidad o anulacin de acuerdos de las fundaciones (inciso 9 del
artculo 104 Cdigo Civil);
4. Demanda de desaprobacin de cuentas o balances y de irresponsabilidad por
incumplimiento (Art. 106 in fine Cdigo Civil).
5. Desaprobacin de cuentas en el comit (Art. 122 Cdigo Civil).
6. Fraude del acto jurdico en actos onerosos (Art. 200 Cdigo Civil).
7. Nulidad del matrimonio (artculo 281 Cdigo Civil).
8. Desaprobacin de cuentas del tutor (artculo 542 Cdigo Civil).
9. Peticin de herencia (artculo 664 Cdigo Civil).
10.Nulidad de Acto Jurdico.
11.Reivindicacin.
12.Nulidad de particin con pretericin de algn sucesor (artculo 865 Cdigo Civil).
13.Indemnizacin Daos y Perjuicios que estn vinculada con la impugnacin de
acuerdos de la Junta General.
14.Accin de los acreedores dirigida contra los liquidadores.
15.Extincin de la sociedad, si la falta de pago se ha debido a culpa de stos.
16.Entre otros que por Ley se establecen o de acuerdo a su naturaleza.

PLAZOS MAXIMOS EN EL PROCESO DE CONOCIMIENTO:

1. Cinco das para interponer tachas u oposiciones a los medios probatorios,
contados desde la notificacin de la resolucin que los tienen por ofrecidos.
2. Cinco das para absolver las tachas u oposiciones.
3. Diez das para interponer excepciones o defensas previas, contados desde la
notificacin de la demanda o de la reconvencin.
4. Diez das para absolver el traslado de las excepciones o defensas previas.

5. Treinta das para contestar la demanda y reconvenir.

6. Diez das para ofrecer medios probatorios si en la contestacin se invoca
hechos no expuestos en la demanda o en la reconvencin, conforme al Artculo
440 del Cdigo Procesal Civil.
7. Treinta das para absolver el traslado de la reconvencin.
8. Diez das para subsanar los defectos advertidos en la relacin procesal,
conforme al Artculo 465.
9. No se seala la audiencia de conciliacin, por cuanto ya no es aplicable en los
Distritos Conciliatorios en donde se viene aplicando la Ley de Conciliacin
Judicial. (Ver notas).
10. Cincuenta das para la realizacin de la audiencia de pruebas, conforme al
segundo prrafo del Artculo 471.
11. Diez das contados desde realizada la audiencia de pruebas, para la realizacin
de las audiencias especial y complementaria, de ser el caso.
12. Cincuenta das para expedir sentencia, conforme al Artculo 211.
13. Diez das para apelar la sentencia, conforme al Artculo 373.

PROCESO DE SEPARACION DE CUERPOS Y DIVORCIO POR CAUSAL

SEPARACION DE CUERPOS: La separacin de cuerpos es el estado de dos esposos
que han sido dispensados por la justicia de la obligacin de vivir juntos (RIPERT y
BOULANGER). La separacin de cuerpos, difiere del divorcio en que no rompe el
matrimonio, solamente relaja sus vnculos. Los dos esposos siguen casados, pero viven
separados. Todas las obligaciones nacidos del matrimonio subsisten, excepto las que se
relacionan con la vida en comn.
El Artculo 322 del Cdigo Civil, expresa que la separacin de cuerpos suspende los
deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad
de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial.
La separacin de cuerpos debe ser declarada judicialmente, representado, pues una
asunto contencioso que se tramita como proceso de conocimiento si se funda en las
causales sealas en los incisos 1 al 12 del Artculo 333 del Cdigo Civil.
"Artculo 333.- Causales
Son causas de separacin de cuerpos:
1. El adulterio.
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.

5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o

cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan
generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del
matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos,
impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos
aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad.
En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335.
13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin
del matrimonio."

DIVORCIO POR CAUSAL: El divorcio es la disolucin del matrimonio por hechos

posteriores a su celebracin que imposibilitan su continuacin normal. El divorcio
supone un matrimonio vlidamente celebrado, lo que lo diferencia de la nulidad. En
estos se presentan hechos anormales en el momento de la celebracin; en el divorcio
de los hechos anormales surgen despus de celebrado. (VALENCIA ZEA). Segn el
artculo 348 del Cdigo Civil por el divorcio se disuelve el vnculo matrimonial.
El Divorcio debe ser declarado en sede judicial, representando as un asunto
contencioso tramitable como proceso de conocimiento si se basa en las causales
indiciadas en los inicios 1 al 12 del Artculo 333 del Cdigo Civil.

IMPULSO PROCESAL:
En los procesos de separacin de cuerpos o divorcio por causal slo se impulsaran a
pedido de parte; de tal forma que no corresponde al Juez impulsarlos de oficio.
INTERVENCION DEL MINISTERIO PBLICO:

El ministerio pblico es parte en los procesos de separacin de cuerpos o divorcio de

causal, y como tal no emite dictamen. (ARTICULO 481 del C.P.C.)
VARIACION DE LA PRETENSION
En cualquier estado del proceso antes de la sentencia el demandante o el
reconviniente, pueden modificar su pretensin de divorcio a una de separacin de
cuerpos. (ARTICULO 482 del C.P.C)
ACUMULACION ORIGINARIA DE PRETENSIONES
Salvo que hubiera decisin judicial firme, deben acumularse a la pretensin principal
de separacin o de divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencia y cuidado de los
hijos, suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de bienes gananciales y
las dems relativas, a derechos u obligaciones de los cnyuges o de estos con sus hijos
o de la sociedad conyugal que directamente deba resultar afectadas, como
consecuencia de la pretensin principal. (Artculo 483 del C.P.C.)
ACUMULACION SUCESIVA
Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensiones accesorias
(Alimentos, tenencia y cuidado de los hijos, suspensin o privacin de la patria
potestad, separacin de bienes gananciales y las dems pertinentes), se acumulan al
proceso al proceso principal a pedido de parte.
La acumulacin se solicitar acreditando la existencia del expediente, debiendo el Juez
ordenar se remita, dentro del tercer da bajo responsabilidad, el Juez resolver su
decisin en decisin inimpugnable. (Artculo 484).
MEDIDAS CAUTELARES:
Despus de interpuesta la demanda son especialmente procedentes las medidas
cautelares sobre separacin provincial de los cnyuges; alimentos, tenencia y cuidado
de los hijos por uno de los padres, por ambos, o por un tutor o curador provisionales, y
administracin y conservacin de los bienes comunes.

RECONCILIACION DE LOS CONYUGES:

Durante la tramitacin del juicio de divorcio por causal especfica, el juez mandar
cortar el proceso si los cnyuges se reconcilian.
Reconciliados los cnyuges pueden demandarse nuevamente la separacin solo por
causas nuevas o recin sabidas. En este juicio no se invocaran los hechos perdonados,
sino en cuanto contribuya a que el juez aprecia el valor de dichas causas (articulo 356
y 346 del C.C.).

Si se trata de la conversin de la separacin en divorcio, la reconciliacin de los

cnyuges, o el desistimiento de quien pidi la conversin, dejan sin efecto esta
solicitud.
VARIACIN DE LA DEMANDA DE DIVORCIO
El demandante puede, en cualquier estado de la causa, variar su demanda de divorcio
convirtindola en una de separacin. (Artculo 357 del C.C.)
FACULTAD DEL JUEZ DE VARIAR EL PETITORIO
Aunque la demanda o la reconvencin tengan por objeto el divorcio, el juez puede
declarar la separacin, si parece probable que los cnyuges se reconcilien. (Artculo
358 del C.C.)
CONSULTA DE LA SENTENCIA
Si no se apela la sentencia que declara el divorcio, sta ser consultada, con excepcin
de aquella que declara el divorcio en mrito de la sentencia de separacin
convencional.

ESTE ESQUEMA ESTA VIGENTE EN LOS DISTRITOS JUDICIALES EN DONDE NO ESTA

AUN VIGENTE LA OBLIGATORIDAD DE LA CONCILIACION EXTRAJUDICIAL COMO
REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD DE LA DEMANDA; LO QUE NO SUCEDE EN LA
PROVINCIA DE TACNA (DISTRITO CONCILIATORIO DE TACNA).

Cdigo Procesal Civil

(*)

( D. Leg. 768 29/02/92 )

CD

Audiencia de
Saneamiento
Procesal

Audiencia De
Conciliacin

+ FPC
+ Saneamiento
Probatorio

Audiencia de
Pruebas

Decreto Legislativo N 1070

(*)

28/06/08

CD

Auto de
Saneamiento
Procesal

Auto
FPC y
Auto de
deFPCy
Saneamiento
Saneamiento
Probatorio
Probatorio

Audiencia dede
Audiencia
Pruebas
Pruebas

R
ESTE ESQUEMA ESTA VIGENTE EN EL DISTRITO CONCILIATORIO DE TACNA .

El concepto de fuente es un concepto que parece conocido, pero que,

sin embargo, siempre se ha de precisar.
Si por tal se considera el manantial, surtidor o lugar del que se hace
salir o sale algo, el origen de una cosa, aquello de donde fluye algo,
incluso por lo que ahora me interesa, documento, obra o materiales que
sirven de informacin o de inspiracin a un autor, o personas o cosas o

lugares de las que podemos recibir conocimiento de personas o de cosas

dignos de todo crdito, no cabe la menor duda de que por fuente
de prueba he de entender aquella persona o cosa o lugar en que se
puede encontrar el conocimiento de las cosas, donde puedo encontrar lo
necesario para convencer al elemento decisor del
rgano jurisdiccional de unas alegaciones controvertidas.
La fuente de prueba puede ser una persona, lugar o cosa que no tiene
que estar en el proceso, es alguien o algo que se encuentra en el mundo
de las personas o cosas, frente a lo que ocurre con los medios de
prueba, que, como actividad a desarrollar durante el proceso, debe
realizarse ante los miembros del rgano jurisdiccional y la parte contraria.
La fuente de prueba es un concepto extraprocesal, es una realidad
anterior, exterior e independiente del proceso; elmedios de prueba es
un conceptos jurdico-procesal, que existe en y para el proceso, en
cuanto es actividad a travs de la que se incorpora la fuente de prueba al
proceso, se pone en contacto con los sujetos procesales.
El testigo, por ejemplo, es la persona en la que est el conocimiento de lo
ocurrido, y de la que podemos hacerlo brotar, hacerlo salir. El testigo, y
su conocimiento de los hechos, preexiste al proceso y existe aunque el
proceso no llegara a realizarse nunca; iniciado el proceso, una de
las partes, conocedora de la existencia de esa fuente, realizar la
actividad, conocida como medio de prueba testifical, para convencer
al juzgador de la realidad de sus afirmacionesde hecho. Lo mismo ocurre
con el resto de las fuentes de prueba.
A la vista de lo dicho, las fuentes de prueba no deben ser enumerados ni
limitados, pues de ello se encargar la propia naturaleza o la tcnica. En
todo caso, lo nico que podr hacer el legislador es, mediante una
permanente actualizacin de los medios de prueba, ir adecuando las
soluciones procesales a las novedades extraprocesales, ir regulando

los medios de prueba, entendidos en la forma dicha, y a lo que deber

dedicar una gran dosis de atencin.
b) La bsqueda de las fuentes de prueba.
En este tema he de distinguir el mundo procesal penal y el civil,
laboral, contencioso-administrativo.
a) En el mundo procesal penal, de corte europeo continental,
el legislador establece el principio de bsqueda de oficio, a cargo del juez
de instruccin, con la colaboracin de la polica, y de las partes,
fundamentalmente delministerio fiscal, aunque, cada da con mayor
frecuencia, se est encomendando a ste, con la colaboracin de
lapolica, esta actividad.
b) En el mundo procesal civil, laboral y contencioso-administrativo, por el
contrario, se parte de la bsqueda a cargo de las partes, en cuanto stas
deben ser las ms interesadas, y mejor informadas de dnde las pueden
encontrar, fuera de la rbita procesal, salvo en aqullos supuestos en los
que el legislador permita que la parte acuda al rganojurisdiccional en
ayuda en esa bsqueda, como ocurre en los supuestos contemplados en
los artculos 497 de la L.E.C.1881 o 76.1 y 77 de la L.P.L.
En todo caso esa bsqueda debe ser jurdicamente irreprochable,
aunque el artculo 11.1 de la L.O.P.J. slo se haya fijado en
la violacin de derechos y libertades fundamentales, a los efectos de
declarar la nulidad de los efectos de una bsqueda ilcita. La bsqueda
de fuentes de prueba, utilizando formas o medios que lesionen
otros derechos subjetivos que la Constitucin no considera
fundamentales, no es lcita. Lo que se puede deducir de lo dispuesto en
la L.O.P.J. es que esta lesin, aunque sometida a las responsabilidades
correspondientes, no impide su utilizacin en el proceso correspondiente.

Respecto a esos derechos fundamentales habr que hacer una precisin.

Mientras que la lesin de los derechosfundamentales absolutos siempre
produce ese total ineficacia, la lesin de los derechos relativos slo la
producir cuando no exista autorizacin judicial para ello.
En todo caso esa bsqueda debe ser jurdicamente irreprochable,
aunque el artculo 11.1 de la L.O.P.J. se haya fijado slo en
la violacin de derechos y libertades fundamentales, a los efectos de
declarar la nulidad de los efectos de una bsqueda ilcita. La bsqueda
de fuentes de prueba ,utilizando formas o medios que lesionen
otros derechos subjetivos que la Constitucin no considera
fundamentales, no es lcita. Lo que se puede deducir de lo dispuesto en
la L.O.P.J. es que esta lesin, aunque sometida a las responsabilidades
correspondientes, no impide su utilizacin en el proceso correspondiente.