Recurso de Proteccion 2

Corte de Apelaciones de Santiago, 24/11/2009, 7766-2009

Patricia Vsquez Ibez con FONASA
Tipo: Recurso de ProteccinResultado: Acogido

Descriptor
Derecho a la vida; deber del Estado de entregar medicamento para combatir el cncer de
mamas. Principio de supremaca constitucional; resguardar el derecho a la vida y la
proteccin de la salud. Derechos fundamentales consagrados en Tratados Internacionales;
fundamento para otorgar medicamento para tratar contingencia de plan AUGE.

Doctrina
La CPR establece el deber del Estado de servir a la persona humana, debiendo para este
objetivo promover el bien comn, creando aquellas condiciones sociales que permitan a los
integrantes de la comunidad su mayor realizacin material y espiritual posible, respetando
los derechos y garantas constitucionales. En este mismo orden de ideas, seala el mismo
texto legal en su artculo 5 el deber de los rganos estatales de promover y respetar los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana que la constitucin garantiza, as
como por los tratados internacionales suscritos por Chile
As es como el artculo 19 garantiza el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica,
el derecho a la proteccin de la salud, y la recuperacin y rehabilitacin del individuo. Si
bien el derecho a la salud no se encuentra amparado por el recurso de proteccin, no es
posible desatenderlo en miras a una correcta administracin de justicia. A su vez el Pacto
Internacional de Derechos, Econmicos, Sociales y Culturales consagra el derecho de
disfrute a toda persona del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, y en miras a esta
garanta deber garantizar el tratamiento y la lucha contra diversas enfermedades, creando
para este objeto las condiciones que aseguren la asistencia mdica
En virtud de todo lo sealado anteriormente y de las particularidades del caso, es posible
colegir que la enfermedad que posee la recurrente le priva su derecho a gozar de las
garantas antes descrita, y la privacin actual del medicamento Herceptin que sufre de parte
de la accin estatal constituye una privacin al ejercicio de sus derechos constitucionales
Cabe sealar que el principio de supremaca constitucional presente en el artculo 6 de la
Carta Fundamental, lleva a preferir sta por sobre lo dispuesto en normas de inferior
jerarqua, siendo los preceptos constitucionales obligatorios para los titulares del Estado,
por tanto no se puede desatender los derechos fundamentales consagradas a nivel
constitucional so pretexto de atender lo dispuesto por una normativa inferior respecto a la
imposibilidad de que se otorgue el medicamento en cuestin

Legislacin aplicada en el fallo :

Constitucin Poltica art 1; Constitucin Poltica art 19 n1; Constitucin Poltica art 19
n9; Constitucin Poltica art 5; Constitucin Poltica art 6;

Ministros:
Adelita Ravanales Arriagada; Pilar Aguayo Pino; Rodrigo Asenjo Zegers

Texto completo de la Sentencia

Santiago, veinticuatro de noviembre de dos mil nueve.
VISTOS:
A fojas 41, doa Patricia Elena Vsquez Ibez, empleada, cdula nacional de identidad N
10.821.289 6, domiciliada en calle Mara Elena N 351, comuna de La Florida, interpone
recurso de proteccin en contra del Fondo Nacional de Salud, FONASA, por su negativa a
proporcionar el medicamento denominado Herceptin, para el tratamiento de cncer de
mamas, al amparo del GES ( PLAN AUGE), conducta considerada ilegal y vulneradora de
las garantas constitucionales del derecho a la vida y a la integridad fsica, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 19 N 1 y 9 de la Constitucin Poltica de la Repblica, solicitando
se ordene que esta institucin le proporcione sin ms trmite y a la brevedad el
medicamento indicado.
Fundamenta su recurso en que en marzo del ao 2007 concurri al consultorio de su
comuna por una hinchazn en su brazo derecho, ante lo cual la matrona orden una
mamografa y con el resultado fue derivada de urgencia al CRS, siendo sometida a una
serie de exmenes que arrojaron como resultado un tumor en la mama derecha. Agrega que
despus de cuatro meses sin un diagnstico definitivo, resolvi consultar en forma
particular a otro especialista, quien nuevamente la someti a diversos exmenes que
concluyeron que padeca de un cncer de mama derecha con metstasis supraclavicular,
ingresando en agosto del mismo ao al Instituto Nacional del Cncer, lugar en que se dio
inicio al tratamiento de quimioterapia desde diciembre de 2007 hasta abril de 2008.
Posteriormente, en julio se determin la realizacin de 30 sesiones de radioterapia en el
perodo comprendido entre septiembre y octubre del mismo ao. Agrega que en diciembre
se realiz un TAC de trax que no present otros hallazgos de significado patolgico,
exmenes que se repitieron en marzo del 2009 arrojando los mismos resultados del anterior.
Contina sealando la recurrente, que en mayo de 2009 fue reevaluada por el Comit de
Mamas del Instituto Nacional del Cncer, quienes decidieron enviar una biopsia a la Clnica
Las Condes y cuyo informe mdico, que se acompaa, comparte la indicacin de Herceptin
que se le recet a la recurrida por el Instituto del Cncer, estimando que debe iniciarse el
tratamiento a la brevedad posible, puesto que este medicamento es el nico que puede
bloquear la proliferacin de los genes HER 2 (++) causantes del cncer de mama. Agrega
que en marzo de 2009, al realizarse nuevamente exmenes de control, el informe mdico
indic que existan hallazgos compatibles con neoplasia multicntrica de la mama
izquierda, probable recidiva de neoplasia mamaria derecha y que no era apta para una
ciruga, ni radiable y que su ltima opcin era otra quimioterapia con una droga ms
avanzada denominada Herceptin aplicable por 12 ciclos y adems se le inform que dicha
droga no era cubierta por el Plan AUGE. Cotiz el costo de la receta en un hospital,
ascendiendo a la suma de $ 14.011.056, slo por seis meses. Seala que no cuenta con los
recursos econmicos para costear dicha droga, puesto que a pesar de haber trabajado toda
su vida, como tambin su marido, no le alcanza ni remotamente el dinero para solventar
dicho gasto. Ante esta situacin solicit ayuda al Ministerio de Salud con el fin de obtener
el medicamento indicado, en virtud de que esta droga solamente es entregada por
FONASA, solicitud que fue rechazada el 4 de junio de 2009.
Finalmente la recurrente transcribe jurisprudencia al respecto y solicita acoger el presente
recurso de proteccin, declarando que la negativa de FONASA a proporcionar el
medicamento Herceptin , al amparo del GES (Plan AUGE), es ilegal y vulnera la garanta
constitucional contemplada en el artculo 19 Ns 1 y 9 de la Constitucin Poltica,
ordenando se proporcione sin ms trmite y a la brevedad el medicamento indicado.

A fojas 53 informa el recurso Roberto Muoz Bustos, en su calidad de Director Regional

Metropolitano y Regin de OHiggins sealando que no ha habido en el actuar de
FONASA, ni de sus funcionarios, conducta arbitraria ni menos ilegal y que en tal aserto,
ninguna garanta constitucional se encuentra amagada, amenazada o perturbada, pues el
rechazo al uso del medicamento Herceptin como tratamiento en la paciente recurrente, no
fue de esta entidad recurrida. Manifiesta que tal como expone la Sra. Vsquez, el
tratamiento inicial de quimioterapia para el cncer de mama diagnosticado en el ao 2007,
se produjo en el Instituto Nacional del Cncer y posteriormente en marzo de 2009, se le
recet tratamiento con la droga Herceptin, 525mg, droga que no se encuentra incluido en la
canasta de medicamentos para la patologa en cuestin que tienen Garantas Explcitas de
Salud (GES), pese a lo cual fue prescrito por el mdico seor Torres. Agrega el recurrido
que la solicitud de financiamiento solicitada por la recurrente al Ministerio de Salud, fue
rechazada por la Subcomisin de Cncer del Adulto del Ministerio, entidad autorizada
tcnicamente para evaluar la pertinencia de acceder al financiamiento solicitado a travs de
auxilio extraordinario y se recomend administrar quimioterapia en base a Gensitabina y
otros cuidados paliativos. Atendido el mrito de lo expuesto y considerando que el aspecto
tcnico financiero est radicado en ese Ministerio, mal podra FONASA financiar
medicamentos a pacientes que no tienen el respaldo pertinente. Agrega adems que cabe
tener presente, que con fecha 1 de julio de 2007, entr en vigencia por Decreto Supremo de
Salud N 44 las Garantas Explcitas en Salud, si bien contemplan el diagnstico de Cncer
de Mama, no contempla en la Gua Clnica el citado medicamento Herceptin, debiendo el
establecimiento y/o Servicio de Salud correspondiente generar los mecanismos tendientes a
proporcionar el tratamiento indicado, ya sea obteniendo el financiamiento adicional, por
medio de una presentacin al Fondo de Auxilio Extraordinario ante el Ministerio de Salud,
entidad que en mrito de sus facultades autorizan o rechazan la peticin, o ajustndolo al
arsenal farmacolgico definido.
Por ltimo, seala la entidad recurrida, como consecuencia de lo anterior, el Fondo
Nacional de Salud no est obligado a cumplir con recursos adicionales a los estipulados por
ley el financiamiento del medicamento Herceptn, eventualmente prescrito para el
tratamiento de la enfermedad que padece, ya que no se contempla en la Gua Mdica,
adems de considerar que el auxilio extraordinario fue rechazado por el Ministerio de Salud
y actualmente el tratamiento indicado por dicha entidad es distinto al solicitado.
Ms adelante y a fojas 74 informa la Subsecretaria de Salud Pblica, que lo hace dando
cumplimiento a lo dispuesto por esta Corte a fojas 57 en que ordena que informe al tenor
del libelo, la Subcomisin de Cncer Adulto dependiente del Ministerio de Salud. La
aludida funcionaria estima que corresponde precisar dos aspectos: el primero que la
recurrente acudi al Ministerio, exclusivamente, en busca de ayuda econmica para
solventar la compra del medicamento que reclama en autos; y, segundo, la Sra. Vsquez
pretende que el medicamento que reclama se le otorgue al amparo del Plan AUGE.
Aade que ello resulta imposible por cuanto la Ley 19.966 como su reglamento, sealan
una serie de procesos que respalden desde la experiencia cientfica y acorde a los recursos
que el pas disponga, para la inclusin de patologas, prestaciones o tratamientos en el
AUGE, debindose priorizar y jerarquizar los problemas de salud y las intervenciones
asociadas a su resolucin.
Agrega finalmente, que la incorporacin al Plan AUGE es un proceso reglado legalmente,
que tiene por objeto beneficiar a la poblacin del pas y no resultara posible alterar la
normativa con el fin de entregar a un individuo en particular una prestacin, bajo rgimen
AUGE, an ms, seala, ello podra implicar una trasgresin de la garanta constitucional
de igualdad ante la ley establecida en la Constitucin.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el recurso de proteccin tiene por objeto el restablecimiento del imperio

del derecho, en aquellos casos en que se han vulnerado los derechos constitucionales
amparados por esta accin cautelar, cuando se ha privado, perturbado o amenazado a su
titular en su ejercicio.
SEGUNDO: Que de acuerdo a lo establecido en el artculo 1 del texto constitucional, el
Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn,
contribuyendo a crear las condiciones sociales que permitan a los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin material y espiritual posible, con pleno respeto de
los derechos y garantas constitucionales, evitando toda forma de discriminacin entre
ellos; adicionalmente, es deber del Estado, proteger a la poblacin.
TERCERO: Que el artculo 5 de la misma carta fundamental, reitera que es deber de los
rganos del Estado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana, los que constituyen una limitacin al ejercicio de la soberana y que se
encuentran garantizados por la Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
CUARTO: Que el artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, asegura a todas
las personas, en su nmero 1: El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
personas; y en su nmero 9: El derecho a la proteccin de la salud. El Estado protege el
libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud
y de rehabilitacin del individuo. Que si bien, esta ltima garanta, del nmero 9 en la
parte transcrita, no se encuentra amparada por el recurso de proteccin segn lo establece el
artculo 20, s constituye un derecho garantizado a todas las personas por la Carta Primera,
por lo que no es posible desentenderse de su existencia para una adecuada administracin
de justicia.
QUINTO: Que, por ltimo, el Decreto Supremo N 326, del Ministerio de Relaciones
Exteriores, publicado en el Diario Oficial de 27 de mayo de 1989, promulga el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales adoptado por la Asamblea
General de la Organizacin de las Naciones Unidas, el 19 de diciembre de 1966, suscrito
por Chile el 16 de septiembre de 1969; que en su artculo 12 dispone: 1. Los Estados
Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto
nivel posible de salud fsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados
Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarn las
necesarias para: c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas,
endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas; d) La creacin de
condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de
enfermedad. . De conformidad a lo ya expresado en el motivo tercero, este Pacto y el
derecho consignado precedentemente constituye uno esencial que emana de la naturaleza
humana y como tal es deber del Estado respetarlo y promoverlo.
SEXTO: Que al tenor del libelo de proteccin, as como de la documentacin acompaada
a los autos, resulta fuera de toda duda la circunstancia que la recurrente doa Patricia Elena
Vsquez Ibez, desde el mes de marzo de 2007, adolece de una enfermedad que ha hecho
ilusorio para ella, su derecho a disfrutar al ms alto nivel posible de su salud fsica y
mental, conforme lo establece el Pacto transcrito en el motivo anterior. Del mismo modo,
ha resultado ilusorio para ella gozar de su derecho a la vida y a su integridad fsica y
psquica, segn se lo reconoce la carta constitucional. Resulta del todo evidente la mala
calidad de vida que soporta la recurrente, de 43 aos de edad, esposa y madre de dos
pequeos hijos de 12 y 4 aos. Asimismo, no ha resultado efectivo para ella su derecho a
que se proteja su salud y a tener acceso a las acciones necesarias, existentes y posibles, para
proteger e intentar recuperarla y rehabilitarse del mal que la aqueja.
SEPTIMO: Que para decidir adecuadamente debern analizarse los hechos que se
consignan en el recurso, en los informes y en la documentacin acompaada a los autos, los
que no se encuentran controvertidos:

a) Que la recurrente es portadora de un cncer de mama derecha con metstasis

supraclavicular, diagnosticado en julio de 2007. En septiembre de ese ao, recibi
quimioterapia de Primera Lnea ACX4, cuando se evalu el resultado se detect la
presencia de otro tumor, esta vez en el pulmn. Se continu con quimioterapia de segunda
lnea, entre diciembre de 2007 y abril de 2008. En Comit de Mamas de julio de 2008, se
determina la necesidad de 25 sesiones de radioterapia en mama, axila y supra, ms 5
sesiones en el cuello; stas concluyen en octubre de 2008. Al ser reevaluada en el Comit
de Mamas se enva la biopsia a la Clnica Las Condes para un examen denominado FISH.
En marzo de 2009 se le practican una mamografa, una ecotomografa y biopsias. Los
informes indicaron que existan hallazgos compatibles con neoplasia multicntrica de la
mama izquierda, probable recidiva de neoplasia mamaria derecha . El doctor Roberto
Torres, del Instituto Nacional del Cncer, expresa que se trata de una paciente no apta para
ciruga, ni radiable y que slo queda como ltima opcin una nueva quimioterapia con
HERCEPTIN , a la brevedad, segn indica el certificado que rola a fojas 13. b) Con fecha
13 de mayo pasado, el doctor Luis Cereceda de Clnica Las Condes, informa que la
condicin actual de la paciente es con progresin de su enfermedad y a la fecha no ha
recibido terapia especfica anti Her 2, la que en el standard actual consiste en aplicacin de
alguna de las drogas especficas Herceptin o Lapatinib. Agrega que como la paciente est
sintomtica, en progresin, con enfermedad tanto a nivel mamario contralateral, ganglionar,
pulmonar visceral y claramente en un perodo de crecimiento tumoral, debe iniciar su
tratamiento a la brevedad posible (en las prximas 2 a 3 semanas) . Termina este informe de
fojas 10 indicando que el Comit de Mama de Clnica Las Condes, comparte la indicacin
de HERCEPTIN que se le indic a esta paciente en el Instituto Nacional del Cncer.
c) A fojas 60, rola informe mdico suscrito por el doctor Carlos Regonesi, especialista de
Clnica Las Condes, que seala que a pesar del riesgo vital y la mala calidad de vida,
fundamentalmente por la presencia de esta gran ulceracin mamaria, la paciente lleva
varios meses sin tratamiento alguno. La literatura demuestra en forma categrica el
beneficio de la terapia con Herceptina en los pacientes con cncer de mama c erb B2 y
constituye actualmente el standard de tratamiento. Por lo tanto, la paciente debe ser tratada
con Herceptina y quimioterapia. El no hacerlo constituye un atentado a su calidad y tiempo
de sobrevida. .
d) La indicacin del medicamento Herceptina, segn receta de abril de 2009, acompaada a
fojas 8, suscrita por el doctor Roberto Torres Ulloa, ya referido, seala Herceptina. 525mg
(carga) y luego 400 mg (mantencin) cada 3 semanas por seis meses .
e) Segn Certificado Mdico de 6 de mayo de 2009, de fojas 6, consta que a esa fecha se
encontraba en trmite respuesta del Ministerio de Salud para financiar Herceptina, lo que se
haba solicitado previo certificado de ayuda extraordinaria.
f) Que la evaluacin de la subcomisin de cncer del adulto, frente a la solicitud del
medicamento Herceptina , resuelve: RECHAZADO y agrega Se recomienda administrar
quimioterapia en base a gensitabina, coordinar con C. Paliativos. . Lo anterior consta del
documento acompaado a fojas 11 y a fojas 52.
g) Segn cotizacin del Instituto Nacional del Cncer, de fojas 9, el costo del tratamiento
indicado segn la receta indicado en la letra d) anterior, asciende a la suma de $ 14.011.056.
h) En el informe de la entidad recurrida de fojas 53, se expresa que el Cncer de Mama se
encuentra incluido en el Rgimen General de Garantas en Salud, patologa GES, pero no
contempla en la Gua Clnica el medicamento Herceptin. OCTAVO: Que segn el mismo
informe de la recurrida, para los efectos de cobertura de los medicamentos indicados por un
mdico de la Red Asistencial Pblica, debe ser el establecimiento y/o Servicio de Salud
correspondiente, el que genere los mecanismos tendientes a proporcionar el medicamento
indicado, ya sea obteniendo el financiamiento adicional o ajustndolo al arsenal
farmacolgico definido. Si el tratamiento se escapa de los protocolos, se utiliza la

presentacin del caso al Fondo de Auxilio Extraordinario ante el Ministerio de Salud, que
autoriza o rechaza la peticin. Por ltimo se expresa que FONASA no est obligado a
cubrir con recursos adicionales a los estipulados por ley, el financiamiento del
medicamento Herceptin, eventualmente prescrito para el tratamiento de la enfermedad que
padece, ya que no se contempla dentro de la gua clnica, adems de considerar que el
Auxilio Extraordinario fue rechazado .
Finalmente, habr que tener adecuadamente presente el informe evacuado por la
Subsecretaria de Salud de fojas 75, sealado en la parte expositiva.
NOVENO: Que el Decreto Supremo de Salud N 44 de 9 de enero de 2007, que se public
en el Diario Oficial el 31 del mismo mes y ao y que entr a regir el 1 de julio de 2007,
aprob las Garantas Explcitas en Rgimen General de Garantas en Salud, el que en su
artculo 1 , N 8, incluy el cncer de mamas. En un anexo a este Decreto Supremo se
acompaa un listado de prestaciones especficas y en lo relativo a esta enfermedad hay una
glosa de Tratamiento con Medicamentos, entre los cuales no figura el denominado
Herceptin. Se ha sostenido que para casos excepcionales, el medicamento puede llegar a
proporcionrsele a los pacientes, pero ya no bajo el amparo del Plan Auge sino como un
auxilio extraordinario o eventualmente por el Fondo Nacional de Salud, para lo cual se
requiere presentar una solicitud, avalada y fundamentada clnicamente por el mdico
tratante, todo lo cual ocurre en la situacin de autos.
DECIMO: Que para estos efectos, el artculo 4, letra a) de la Ley N 19.966, relativa a las
Garantas Explcitas en Salud GES, establece una obligacin para el Fondo Nacional de
Salud, cual es la de asegurarle a sus afiliados el otorgamiento de prestaciones de salud
garantizada por parte de un prestador registrado o acreditado. En concordancia con ello, el
Decreto Supremo de Salud N 44, de 9 de enero de 2007, publicado en el Diario Oficial, el
31 del mismo mes y ao, aprob las garantas explcitas de salud del Rgimen General,
considerando entre ellas el cncer de mamas en personas de 15 aos y ms.
UNDECIMO: Que FONASA, como servicio pblico presta un servicio de salud a la
comunidad, por lo que un eventual afn de lucro o de autofinanciamiento, no puede llegar a
constituir un objetivo. Por el contrario, debe velar por el efectivo cumplimiento de los
derechos fundamentales que la Constitucin Poltica de la Repblica asegura a las personas
en el artculo 19 N 1 y 9, esto es, el derecho a la vida e integridad fsica y el derecho a la
proteccin de la salud, resaltando los perentorios trminos y contenido de esta ltima
disposicin constitucional. En este marco, no debe olvidarse lo previsto en el artculo 6 de
la Carta Poltica, en cuyos incisos 1 y 2 consagra el principio de la supremaca
constitucional sobre todas las dems normas que integran el ordenamiento jurdico positivo,
lo que impide absolutamente que normas de inferior jerarqua a la Constitucin, pudieran
dejar sin aplicacin una garanta que ella ampara y reconoce. De all entonces, que primero
se establezca que los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, para luego establecer que Los preceptos de esta
Constitucin obligan tanto a los titulares e integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo . Como ya se seal en el motivo tercero, el artculo 5 inciso
segundo de la Carta Fundamental, se dice que es un deber de los rganos del Estado
respetar y promover los derechos fundamentales de las personas, entre los cuales ocupan un
lugar preeminente la vida y la integridad fsica de las personas, lo que necesariamente
importa que el valor patrimonial se ve postergado en favor del bien jurdico representado
por la dignidad, la vida y su bienestar fsico.
DUODCIMO: Que la extremada gravedad del cncer que padece la recurrente doa
Patricia Elena Vsquez Ibez, consta de los hechos consignados en el motivo sptimo,
apareciendo, adems, de los antecedentes, que una mejor calidad de vida y una mayor
sobrevida de la actora depende del pronto suministro del medicamento Herceptin, razn por
la cual esta Corte estima que el deber del Estado de Chile en materia de salud y el efectivo
acatamiento de las garantas constitucionales de los derechos a la vida, integridad fsica y

proteccin de la salud, independiente de si las normas reglamentarias contemplan o no el

medicamento indicado como uno de aquellos que pueda utilizarse en el tratamiento del
cncer, obligan a proporcionar los medios para procurar el tantas veces citado
medicamento, toda vez que lo que se est resolviendo es la mayor o menor sobrevida que
pueda tener la recurrente, por lo que no le merece duda a esta Corte que debe
proporcionrsele el medicamento Herceptin, en cuanto le va a permitir sobrellevar el grave
cncer que la afecta en mejores condiciones, aspirando a una sobrevida mayor.
DECIMO TERCERO: Que la arbitrariedad que se requiere para acoger una accin
constitucional de esta naturaleza, se da a juicio de estos sentenciadores, en la negativa sin
fundamento alguno, contenida en la resolucin de la subcomisin de cncer del adulto del
Ministerio de Salud, que consta del documento acompaado a fojas 11 y a fojas 52, frente a
la solicitud del medicamento Herceptina , agregando la recomendacin de otro
tratamiento, por completo diferente de aquel propuesto por los mdicos tratantes del
Instituto Nacional del Cncer.
DECIMO CUARTO: Que como conclusin de los razonamientos precedentes, se debe
estimar que la negativa de FONASA y del Ministerio de Salud a proporcionar el
medicamento Herceptin, debidamente recetado por sus mdicos tratantes, al amparo de
GES y luego del Auxilio Extraordinario del Ministerio, resulta ilegal, arbitraria y
vulneradora de las garantas constitucionales contempladas en el artculo 19 N 1 y N 9 de
la Constitucin Poltica de la Repblica, en favor de la recurrente, motivo por el cual el
recurso ser acogido Por estas consideraciones y de acuerdo con lo que dispone el artculo
20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Auto Acordado de la Excma. Corte
Suprema sobre tramitacin y fallo de los recursos de proteccin, SE ACOGE, el interpuesto
en lo principal de fojas 41 por doa Patricia Elena Vsquez Ibez, y se ordena al Fondo
Nacional de Salud, Fonasa, proporcionarle el medicamento denominado Herceptin en los
trminos que le fueran prescritos como tratamiento mdico, segn receta de fojas 8, para lo
que deber requerir su financiamiento al Ministerio de Salud a travs del Fondo de Auxilio
destinado al efecto.
Regstrese y archvese.
Redaccin del abogado integrante Sr. Asenjo.

Pronunciada por la CUARTA SALA de esta Corte de Apelaciones de Santiago, presidida

por la Ministro seora Adelita Ravanales Arriagada e integrada por la Ministro Seora Pilar
Aguayo Pino y por el abogado integrante seor Rodrigo Asenjo Zegers.
Rol N 7766 2009.