SRETS

http://lamyline.lamy.fr

Sous la direction scientifique de Laurent AYNS et Philippe DELEBECQUE, Professeurs lUniversit Panthon-Sorbonne
(Paris I), et de Pierre CROCQ, Professeur lUniversit Panthon-Assas (Paris II)

Par Marc MIGNOT

Professeur agrg lUniversit
de Strasbourg

RLDC 6082

Lincidence sur le cautionnement de la clause de

conciliation contenue dans le prt
Un arrt de la Chambre commerciale du 13 octobre 2015 livre une solution indite en prsence
dun cautionnement garantissant un prt contenant une clause de conciliation pralable
et obligatoire. Le point avec Marc Mignot.
Cass.com., 13 oct. 2015, n14-19.734, P+B

a cour dappel avait dcid, non sans raisons, que le moyen

de dfense tir de la clause de conciliation est inhrentla
dette au sens de larticle 2313 du Code civil, en sorte que
la caution peut sen prvaloir contre la poursuite immdiate du
crancier. En somme, la caution est reconnue par les juges du fait
comme fondese prvaloir de la force obligatoire de la clause.
La Chambre commerciale est dun autre avis. Selon elle, la clause
donne lieu une exception purement personnelle la caution
quelle ne peut donc invoquer. La solution nous parat moiti
convaincante. Une personne se porte caution solidaire dun prt
consenti une socit. Le prt contient une clause de conciliation pralable et obligatoire toute action en justice. Cette
clause donne naissance des obligations de faire et de ne pas
faire. Les parties sengagentorganiser la conciliation etngocier la solutionleur diffrend. Elles sobligentne pas porter le
litige devant un juge tatique ou arbitral. Cette obligation de ne
pas faire est sanctionne par une fin de non-recevoir de source
conventionnelle (Cass. ch. mixte, 14 fvr. 2003, nos 00-19.423 et
00-19.424, Bull.civ.ch. mixte, n1). Poursuivie en justice en paiement du solde du prt, la caution oppose lirrecevabilit de la
demande pour non-respect de la procdure pralable de conciliation prvue par le prt. La cour dappel admet que la caution se
prvale de la fin de non-recevoir tire du dfaut de droit dagir du
crancier, en considrant que lobligation de mettre en uvre une
procdure pralable de conciliation sanalyse en une exception inhrentela dette au sens de larticle 2313, alina 1er. Larrt des
juges du fond est cass par la Chambre commerciale. Selon elle, la
fin de non-recevoir tire du dfaut de mise en uvre dune clause
contractuelle qui institue une procdure de conciliation, obligatoire et pralablela saisine du juge, ne concerne que les modalits dexercice de laction du crancier contre le dbiteur principal
et non la dette de remboursement elle-mme dont la caution est
galement tenue, de sorte quelle ne constitue pas une exception

28

I RLDC

inhrentela dette que la caution peut opposer. Deux logiques

sopposent ici: une logique de fond pour la cour dappel et une
logique de procdure pour la Chambre commerciale. Il nous
parat possible de renvoyer dosdos la cour dappel et la Chambre
commerciale. Il ne suffit pas de chercher qualifier la sanction
tire de la clause au regard des catgories prcites dexception
inhrentes la dette ou purement personnelles. Ces catgories
ont un contenu trs limit et sont en soi fortement rductrices de
la complexit des mcanismes en uvre. Et donc pour trouver la
bonne solution, il convient de resituer le cautionnement dans son
contexte de fond et de procdure.

I LA TeNTATIve De qUALIFICATION AU RegARD

DeS CATgORIeS DeXCepTIONS ReLLeS OU
peRSONNeLLeS
En rsum, la cour dappel estime que la caution peut se prvaloir de la fin de non-recevoir tire du non-respect de la clause de
conciliation par le crancier. Elle se justifie en considrant que
lobligation de mettre en uvre la procdure pralable de conciliation est une exception inhrente la dette. Et tel est le cas
selon elle parce que cette prvision est indiffrentela personne
du souscripteur et ne se rapporte qu lobligation souscrite, dont
elle dfinit les modalits prsidantson admission et sa mise en
excution. La formule est passablement complique. Il aurait t
souhaitable de clarifier les choses en posant clairement les termes
de la problmatique. La clause de conciliation est une convention
produisant ses effets entre le prteur et lemprunteur. En vertu de
leffet relatif, les obligations issues de cette convention ne lient
que ces deux parties (C.civ., art.1165). Il faut en dduire que les
obligations de faire issues de la clause ne lient que le crancier et
le dbiteur principal. Autrement dit, la caution nest pas oblige de
se prterla conciliation.

Numro 133

I Janvier 2016