Systmes juridiques des pays arabes

Le droit de la famille cest le dernier bastion du droit musulman dans le droit de

la modernit car il reste presque hermtique la modernit. A linverse, le droit des
affaires est relativement moderne notamment en Arabie saoudite alors que le droit
de la famille est pro-patriarcal.
Cela peut poser des pb, ex, divorce dun couple saoudien en Amrique/ pb du
mariage pour tous avec le Maroc qui a refuser que la France de clbre un tel
mariage pour des nationaux marocains (refus de la cour franaise qui a refus
lingrence dun pays tiers).
Les problmes : il y a une marge de manuvre trs limit dans le droit
musulman quand il sagit de crer de nouvelles rgles.
Chap 1. QUI FAIT LES LOIS : le lgislateur
Le pouvoir lgislatif appartient DIEU. On parle dune origine divine de la loi.
Ce qui peut la rendre trs compliqu car a la rend presque intouchables ce qui pose
aujourdhui des problmes importants.
Csq : Par ex, on ne pourra pas parler de caducit de la loi. Dans les pays qui au
nom des DH interdisent les mutilations corporelles (lapidation couple adultre,
couper une main pour un vol) on peut refuser ce que lon change la loi.
Philosophie de la loi :
Il y a 3 manires de concevoir la loi :
- laboration dmocratique : manation du peuple
- manation de la volont du dictateur.
-

Emanation de la divinit, soit de manire directe travers la rvlation

un prophte, ou a travers dautres autorits religieuses qui sont
censs servir dintermdiaires.
Cette conception divine de la loi, existe chez les juifs et les musulmans
mais est presque inexistantes chez les chrtiens car quand la chrtient a t
adopt par lempire romain les politiques ce chargeait dj des lois.
Source divine de la loi :
A. conception juive de la loi :
Elle ce trouve dans la bible, notamment les 5 premiers livres attribu Moise.
Moise gr la socit au nom de Dieu et cette loi simposait aux juifs en tout temps
et tout lieux.
La bible est complte par la MISHNAH qui a t comment et qui rentre en compte
pour llaboration de la loi + le TALMUD.
La Mishnah + talmud : constitue la bible orale.
B. Conception chrtienne
Continuit de la conception juive. Mais Jsus na pas hsit rompre avec les
lois juives (pisode de marie madeleine : que celui qui na jamais pch lui jette la
1re pierre : plus dapplication systmatique de la lapidation pour adultre pardon
de Jsus).
1

Souvent le Vatican runis les responsables pour rflchir de nouvelles lois

(ex, utilisation de moyens de contraception face au SIDA/ la question du bb
mdicament pour lequel il faut dtruire 50 embryons que la France a accept/
interruption de grossesse en cas de viol).
Dans un contexte lac, rompre avec la tradition est possible.
En raison de labsence de norme juridiques dans les vangiles, les 1ere
chrtiens on du ce rabattre sur le droit romain qui tait dj en place (corpus de droit
romains trs important). Cela a marqu cette ide de dmocratie de donner aux
hommes le pouvoir de faire leurs propres lois (ex, suisse dmocratie directe : collecte
de signature et hop).
C. Conception musulmane de la loi
Lislam va revenir, aprs la pose catholique, la conception juive qui ont
beaucoup de similarits. On parle principalement de la loi du TALION (il pour il).
Quand les juristes musulmans utilisent le terme de lgislateur , il sagit
exclusivement de dieu. On peut le trouver dans un sens // notre droit dans les pays
qui ont adopt un droit positif.
Cette conception est confirme par pls verss du Coran, puisque cest Dieu
que revient la charge de dfinir ce qui est licite ou non.
Les savants/ religieux musulmans reconnaissent Dieu comme unique
lgislateur. Les normes sont tablies travers les textes rvls par le prophte ou
par dduction (ex, alcool interdit car il aboutit perdre le contrle de soi-mme).
Cette conception de la loi est illustr par la raction de Mahomet face un cas
dadultre (jsus voulait sauv Marie madeleine). Le prophte Mahomet remplissait
ce moment l aussi la fonction de juge, il ctait inform sur les lois rgissant un
couple juif adultres, il a considr quil devaient tre rgis par leurs propres lois et
non pas les lois musulmanes et avait appliqu la peine prvue par les lois juives.
Aujourdhui ces principes ont toujours permis que les minorits ne soient pas
soumises au lois musulmanes : rgime de la personnalit des lois = application des
rgles personnelles pour le statut personnel uniquement. Ce qui est gnralement le
cas au Moyen Orient comme le Liban (a linverse le Maroc napplique plus cela car il
considre tous le monde comme des nationaux).
Le terme islam signifie ce soumettre Dieu . pour dire que lon si soumet il
faut respecter les lois dictes dans le Coran et dans dautres sources.
Toutes critiques de cette manire de voir la religion ou le droit est sujettes
des ractions trs graves (tuer). Tel est le cas en Arabie saoudite o les activistes
politiques sont fouetts en place publique pour une simple critique sur twitter.
Toutes personnes refusant dappliquer le droit musulmans serait considr
comme apostase : lapostasie (renier publiquement une rgle/ refuser de lappliquer
en la trouvant injuste) entraine une condamnation la peine de mort.
La plupart des pays musulmans quand il signent des textes internationaux vont
ce runir aprs pour crer les mmes textes de manires religieuses.
Ex, convention pour le libre choix du conjoint sign mais beaucoup refuse de
lappliquer. (Annulation du mariage car la marie ntait pas vierge pour vice du
consentement).
Si dieu est le seul lgislateur, cela signifie une absence de la souverainet du
peuple que pls estiment pourtant comme tre la cls de la dmocratie. Ex, dans la C
Egyptienne la charia est la 1re source de la loi .
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Le peuple, dans ce systme, ne serait contredire un texte venant de la Sunna

ou du Coran mme si cela a t fait de manire unanime (rfrendum).
LEtat la tache dappliquer le droit musulman, il devient donc lacteur de la
religion.
Suivant la thorie de la hirarchie des normes, une loi rvle par Dieu ne peut
pas tre abroges par une loi humaine. Mme dans les pays qui ont prfrs
abandonner le droit musulmans, il y a souvent des remises en cause (ex, Tunisie
bcp de droit au mre clibataire/adoption aprs le printemps arabe, les islamistes
salaphistes ont voulus changer cela ds quils sont arrivs au pouvoir avec un retour
aux sources). Salaphiste : revenir aux anctre -> veulent revenir ce qui existait avant et
contre le modernisme qui pour eux altre lIslam.

Il y a donc une souverainet limites car des questions ne changeront jamais si

elles font lobjet dun texte coranique par exemple. Comment pourrait donc
intervenir le peuple ? Dans le fait de choisir une interprtation la plus adquate. La
marge des manuvres nest pas grande. La volont du peuple pourra donc intervenir
uniquement quand il ny a pas de textes clairs (ex, nouvelles technologies ->
conversation skype entre un H et une F est-il Allal ?).
Le droit musulman ne reconnat pas le vide juridique, il suffit de trouver la
rponse mais elle existe forcment.
Cest principalement le Coran qui est imbib de loi, il rgle beaucoup daspect
de la vie des musulmans. Il a t introduit dans la pninsule arabique et ctait un
changement des habitudes des polythistes arabes.
Pour les musulmans, il est gnralement considr comme complet et parfait.
La diffrence entre la conception occidentale et orientale de la loi, ce retrouve
souvent dans la question des droits de lH : la DDHC ou dautres doc internationaux
ne font nullement mentions de Dieu. Or, on retrouve cette mention dans les
dclarations musulmanes relatives au droit de lH qui sont acculturs.
Lhomme peut-il tablir une loi dans le monde musulman daujourdhui ? Faire
la loi cest dterminer ce qui est bon et mauvais et ce que lon doit faire et viter.
Depuis les 1er temps de lislam la question de lintervention humaine a t
pose. Le dbat continu aujourdhui entre les dfenseurs de la raison (elle doit tre
juste pck elle nous parat juste) ou est-ce que cest parce quelle tire sa lgitimit de
sa source divine.
Le sociologue ibn Khaldun (philo et sociologue) a t le 1er a accepter la
possibilit dun pouvoir humain et de ne pas ce limiter aux lois rvles. Il part du
constat que les socits qui vivent sans lois religieuses sont plus nombreuses que
celles qui ont eu une rvlation, et pourtant elles sont prosprent et nullement
anarchiques. Il en a conclu que le pouvoir thocratique ntait pas indispensable pour
le maintient de la paix sociale. Tout en admettant cette possibilit, il fait rfrence
la particularit de la socit arabe et prfre pour ce contexte particulier les lois
divines.
Il y a un respect de larabe car cest la langue dans lequel le coran a t
rvl + les non arabophones doivent lire le texte en arabe car la traduction altre le
texte.
Le systme de pense qui fait que la loi vient de dieu peut tre parfois
liberticide pck le lgislateur va parler au nom de Dieu. Le pb cest que celui qui
gouverne aura la possibilit dimposer sa volont au peuple et mme de priver
certaines personnes de libert.
3

2 pays gouvernent aujourdhui au nom dune descendance prophtique : le

Maroc, et la Jordanie.
Le pouvoir religieux qui donne une marge de manuvre au politique peut donc
tre dangereux puisque lon fait un amalgame entre le droit et la religion. Souvent les
opposants politiques au rgime sont considr comme des opposants Dieu et
condamner de trs importantes peines (ex, pas de critique du roi au Maroc mais
toujours du gvt).
Etat nation : conception occidentale
Umma : nation musulmane
Certains naiment pas la dmocratie car elle a cr lEtat nation + frontire.
Calife : (hritiers de Dieu sur terre) institution politique : il combine lautorit religieux
+ juridique + politique. => cr un amalgame entre ce qui est juridique et politique. Le
dernier califa tait en Turquie mais il a t aboli en 1923. Le roi du Maroc ce considre lui
comme le prince de tous les croyants.

Le terme religion DIN , en arabe signifie la fois religieux et dette.

Techniquement la religion est le systme divin qui mne celui qui le suit la rectitude
(le droit chemin). Le mot charia signifie le droit chemin.
Le respect des rgles implique daller sur le droit chemin
-

On distingue dans le droit musulman entre :

sharia : droit religieux (cest le chemin qui mne la vrit)
kanun : droit positif ce terme drive du grec et dsignait les mtiers des
sciences. On en parle gnralement pour les lgislations inspires du droit
occidental.

La majorit des pays musulmans va ce retrouver en prsence de 2 systmes

juridiques impliquant une facult de droit religieux (facult de la charia) et une
facult de droit positif. La facult de droit prpare les tudiants la fonction
davocats ou de juge et celle de charia la fonction de juge en matire de statut
personnel et de successions
Ex, succession :

- Le frre et la sur nhrite pas de la mme manire / parent na quune fille a part
en Tunisie o elle sera la seule hritire, dans dautres pays les frres et parents de
la ligne paternelles ont droit un % sur lhritage
- Si le pre dcd le petit fils nhrite pas du grand pre dans un accident il faudra
savoir qui dcde en 1er.
Il y aura un double systme juridique dans presque la majorit des pays
musulmans. Le droit positif ne touchera que les zones de non comptences du droit
musulmans (PI, droit de lenvironnement).
Le droit de la famille (Tunisie : exception/ Maroc : le rvise progressivement)

Notes :

Le faqih (ulema) = juristes musulmans.

Tunisie seul pays lac du monde musulmans.
Iran : dons dovule permis/ lEtat paye les changements de sexe on le considrant comme un
remde lhomosexualit.

Le principal pb du monde musulman cest le ptrole que beaucoup veulent et ainsi qui
favorise les litiges.
Il ny a pas de code du droit musulmans mais pls sources Coran + dirhes + sunna.

19/10
Gnralement dans la pyramide classique les conventions internationales et la
C sont en haut. Dune manire gnrale, tous les pays musulmans (sauf le Liban)
estiment que lislam (religion dEtat) est en haut de la pyramide. Cela peut crer un
amalgame car laborer par une assemble populaire mais de contenu religieux.
Il y aura une sorte de schizophrnie juridique (C : tous les citoyens sont
gaux / MAIS lapplication ne ce fera pas).
CONSTITUTION
Sharia
droit positif
Distinction Homme/ femme
galit pour tous
Distinction selon les minorits
galit pour tous

Pendant des sicles la loi tait personnelle concernant le statut personnel, la famille.
Ce qui posait des problmes avec les lois du pays daccueil.

Le Coran tant une source sacre remplie de loi contraignante pour les
musulmans, il peut parfois sembler difficile aux musulmans de choisir de grer leurs
vies comme ils lentendent. Puisque lindividu est toujours oblig de ce plier la
rgle.
Toutes les tentatives doccidentalisation du droit dans les pays musulmans
stant presque toujours retrouv bloqu sagissant du statut personnel et du droit
priv. Elle a cependant touch dautres domaines profanes cad sans liens avec la
religion.
Comment cela ce passe t-il aujourdhui ? Y a t-il un quilibre entre droit positif
et religieux ?
Il faut lintervention dun corps de juristes le faquih. Pour les juristes
musulmans il sagit de connatre les droits et les devoirs de lhomme en ce basant
sur les diffrentes sources rvles.
Le faquih soccupe outre des aspects temporels, des aspects religieux.
- temporel : nous sommes en 2015, ils vont essayer de rpondre la
question => on les dits temporelles car elles peuvent ce poser avec le
temps.
- religieux : ne change pas, manire de pratiquer sa religion, de prier
(rponse sur les postures possibles, rituel)
Leurs interventions a t trs importantes pour la cration de la sharia, puisque
les 2 sources (le Coran et la Suna) ne comporte aucune systmisation qui a t faite
par les juristes (classification). Ces juristes ont toujours estim faire un travail de
dduction et non de lgislation.
Partant de ce travail de dduction, certains juristes musulmans distinguent
entre la sharia strico sensu qui ce limiterait selon eux au 2 sources rvles & le fiqh
qui serait le travail de dduction des juristes.
Le rle des juristes tait donc de rendre clair et accessible le texte.
5

Il y a une tentative dattribuer lhomme plus de libert dans ltablissement

des normes juridiques. Mais ce mouvement reste menac et minoritaires. Ex, le
Coran indique que lalcool est a vit, il nest pas crit quil est interdit => forte
raction.
Les juristes officiels ce trouvent limits alors les gens ont tendances ce
tourner vers des personnes non officiels qui prnent des tendances extrme en
disant que la mosque officielle est manipule par lEtat.
Les gens des listes (juifs et chrtiens) sont passs de catgorie protgs
catgorie attaque.
Le Jihad ne peut pas ce faire contre les musulmans alors quaujourdhui on la
fait contre une politique.

Le but du droit positif va tre la sauvegarde des liberts individuelles et la

protection de la socit, notamment pour le volet conomique.
Le droit musulman visera plus la protection de la morale et des citoyens.
Le droit positif ne soccupe que des relations entre individu et des relations de
ce dernier avec lEtat (administratif, constitutionnel).
Alors que le droit musulman va soccuper des rapports entre lhomme et dieu et rgir
les devoirs religieux comme la prire et le plerinage.
Exemple cf papier 1/2.
Le droit positif est gnralement un droit territorial qui sappliquera au citoyens
dans les limites du territoire (ex, droit marocain sapplique dans la limite du territoire
du Maroc) alors que le droit musulman sappliquera qq soit la territorialit (au del
du Maroc par ex).
Le droit positif ce base gnralement sur le pouvoir coercitif de lEtat, donc la
norme juridique positive tirera toute sa puissance du fait que si elle nest pas
respecte lEtat pourra punir. Le droit musulman tire lui sa lgitimit et sa force de la
conviction religieuse et du devoir de soumission.
2 ordres juridiques.
Cet amalgame de grands effets dans les socits musulmanes :
- le droit positif va reconnatre la libert religieuse et la pluralit
- le droit musulman va condamner mort toute personne qui abandonne
lislam.
Idem pour le choix du conjoint, par peur dabandon de la religion, la femme na
pas le droit de ce marier avec un non musulman. A linverse, le droit positif ne met
pas ce critre de religion dans ces conditions de mariage.
Tant que ces 2 ordres cohabitent, ont sera dans une sorte de bataille
continues entre 2 domaines de comptences. LEtat lui mme est oblig dtre
en permanence entre 2 logiques juridiques.
Le positivisme juridique va tre dtermin par lcole juridique de lEtat en
question.
Il y aura des Etats sans rel rle lgislatifs.
Gnralement lEtat 3 pouvoirs (lgislatif, judiciaire, excutif) mais dans le
cas des pays musulmans, lEtat na pas de pouvoir tatique, il sy soumet, il ne peut
pas crer la norme ou la changer. En matire de droit musulman, lEtat sassure
uniquement du bon respect des rgles nonces.

Pour savoir comment lEtat gre cette quilibre entre ces 2 logiques juridiques
il faut savoir quelle cole il appartient : chiite ou sunnite.
Gnralement chaque pays une cole de prdilection mais parfois pls coles
coexistent (ex, Turquie).

le SUNNISME : cole majoritaire dans le monde

(= sunna : tradition du prophte un des compagnons du clan auquel il appartenait)

Institution politique = Calife
Le dernier Califa tait en Turquie avant de disparaitre avec lEmpire Ottoman,
mme si encore aujourdhui certains appel au retour du califa et ce sont
autoproclam (caliphate revival).
La mosque Alazard (la principale avec des spcialistes des 4 coles juridiques :
fdrateur)
21/10/15
4 coles juridiques au sein du sunnisme :
Hanefite (maitre de pense Abu Hanifa) :
Ecole ne en Irak, elle a des positions ferme lgard des politiques et
notamment linjustice des gouverneurs qui refusait laccs des religieux tte
fonction publique.
Cette cole est dite plus ouverte que les autres puisque le maitre ne voulait
jamais imposer son point de vue. Il estimait de son vivant, que ce quil disait tait
une opinion et que ctait le mieux auquel il pouvait parvenir. Si une personne
apportait une meilleure opinion et quil le prouvait alors pour Abu, cette opinion
serait plus juste que la sienne.
Pour ces suivants (du moins ceux quil a connu de son vivant), Abu estimait
quelles taient sujettes erreur et saccordait le droit de raisonner avec la logique.
Entre pls solutions il optait pour la solution qui lui paraissait comme la plus
convenable en respectant la coutume locale (important pour ne pas rentrer en conflit
avec des traditions parfois millnaires) et le Coran.
Les enseignements de cette cole possdent gnralement 4
caractristiques :
- au niveau du droit commercial (car ctait un commerant) :
o approfondissement des contrats commerciaux. La question de
lobjet du contrat a t beaucoup travaille par cette cole
o interdiction des intrts
o important travail sur le respect des coutumes commerciales et la
confiance entre commerants.
- Favoriser la libert individuelle, ne permettant pas lingrence de la
communaut, tant que cela ne violait pas un interdit (ex, vouloir ouvrir un
bar cot dune mosque : l cela ne marche pas).
Il permettait la femme majeure et raisonnable de conclure un contrat
de mariage mme contre la volont de son tuteur car le fait que la fille
ne puisse pas ce donner elle mme peut parfois poser pb. Nanmoins le
mari devait remplir la condition de lquivalence (digne de la famille et
de la femme etc -> en rsum il faut que lh que le tuteur ne voulait pas
naurait pas t rejet par une autre famille ).
- Elle a souvent recours des ruses juridiques pour adoucir la rigueur de
la loi.
7

Les rponses hypothtiques : car gnralement il fallait que le pb arrive

pour que lon est des rponses, or Abu essaye davoir une avance cad
avant que le pb arrive dy avoir pls rponses.

Il voyait dun il trs suspect les rcits de Mahomet car ils taient rapports
par pls personnes voir mme invent. On na aujourdhui gard que les rcits notoire
(vrification des sources).
Cette cole est lcole officielle de lempire Ottoman : elle ce retrouve donc
dans dex-provinces Ottomane : Irak, Liban, Syrie, Palestine, Turquie et chez les
musulmans des Balkans et du Cocasse.
Gnralement les Etats adoptent une cole officielle mais il peut y en avoir pls
en fonction de la composition de la population.

Malekite maitre de pense : Malik Ibn Anas.

On appelle son cole lcole de Mdine car il a pass une grande partie de sa
vie a collect les rcits du prophte et cest l bas que le prophte avait commencer
a parler du mode de vie des musulmans avec les autres communauts.
Calendrier de lHejire : moment o les musulmans ce sont dplacs de la Mecque vers Mdine

Contrairement Abu qui refusait de mlanger le religieux et le politique, Malik

na pas hsit accepter les dons des dirigeants politiques en estimant que le
politique devait assurer un revenu ceux qui soccupent du droit et de lducation
des musulmans.
Dautre part, il tait rticent contre les insurrections politiques puisquil
estimait que le dsordre tait plus grave que le rgime injuste.
Contrairement Abu il ne rpondait quaux questions concrtes et refusaient
les questions hypothtiques.
Une de ces particularits tait de dire je ne sais pas une question
juridique pour avoir le temps de trouver une rponse adapte et pas errone.
Son cole ce base sur le Coran, la Sunna et la pratique des gens de Medine.
Son cole est majoritaire dans les pays du Maghreb (Maroc, Algrie, Mauritanie,
etc), Nigria. On estime aujourdhui que cest la 2me cole en nombre dadepte.
Shafiite maitre de pense : Idriss Alshofii (disciple de Malik)
Il a systmatis la science des fondements musulmans.
Comme ces prdcesseurs il avait recours au Coran et la Sunna mais rejet la
technique de la prfrence qui consiste tablir la norme la plus convenable lorsque
lon ne trouve pas de solution dans les textes. Car il estimait quen rpondant de
cette manire, lhomme devenait le lgislateur ce qui nest pas possible dans le droit
musulman.
Partisans de cette cole : Pakistan, Bengladesh, Malaisie et Indonsie.
Hanbalite maitre de pense Ibn Hanbal
Elle est connue comme lcole la plus conservatrice parmi les coles sunnites.
Hanbal estimait que laccs aux fonctions publiques sous un rgime injuste impliqu
une complicit, il refusait donc tte fonctions publiques.
Elle ce base essentiellement sur la Coran et la Sunna mais galement sur le
consensus cad quand tous les juristes musulmans sont daccord sur une question et
quil ny a pas de rponse contraire connue cette question donne.
Cette cole nest pas trs rpandue, elle ce limite presque exclusivement
aujourdhui lArabie Saoudite qui la adopte comme officielle depuis 1953. Le fait
de couper les mains est n dans cette cole l.
8

Elle est appel le: wahabisme en Arabie Saoudite wahabiste

Elle na pas russi ce propager gographiquement car ctait la dernire ce
former et surtout car elle est trs radicale mais aujourdhui elle est trs dangereuse
car elle maintenant de grand moyens financier en tant lcole officielle de lArabie
saoudite.
Les adeptes de cette cole nhsitent pas importuner le public pour les
remettre sur le droit chemin , il y a mme une police religieuse pour vrifier que
les gens font leurs prires, sur le principe dordonner le bien et interdire le mal.
Le wahabisme na pas hsit Bagdad verser du vin, battre des chanteurs et
casser leurs instruments etc, contrle des films et livres qui entrent dans le pays, etc.
Ils parlent de religion toute la journe alors quun vers du Coran dit quil ne faut pas
soublier.
Note :
- Pour certaines rponses, certains musulmans nhsitent pas changer
dune cole lautre parce que cela les arrange : march des rponses
juridiques.
- Souvent les coles sont divises par aire gographique.
La relation avec Dieu et direct mais les juristes permettent de connatre la/Les rgles.
Importance de la communaut dans le monde musulman.
Dieu la monopole de la cration (ce que lon dessin on ne peut pas lui donner la vie) -> pas de
reprsentation except en Iran.

CHIITE/ Shiite
(= prendre partie pour qqn Ali cousin du prophte qui ctait mari avec sa fille
Fatma : les chiiites considrent que cest lui de reprendre la suite)
Iran, Irak, etc.
Institution politique = Imam
26/10
On parle dune minorit chiites dans le monde musulmans mais quand on
calcule ils sont quand mmes un certains nombres.
Certaines de leurs pratiques peuvent paratre bizarre pour les musulmans
sunnites comme :
- lachoura = crmonie religieuse o il clbre la mort dun petit fils du
prophte et ce flagelle en public (car pour les musulmans interdiction
suprme de porter atteinte son corps car on considre quil ne nous
appartient pas)
-

mutaa/ le mariage de jouissance : institution de droit chiite uniquement

= Mariage en CDD cad limite dans le temps et on fixe cette dure
dans le contrat.
Normalement il ne peut tre fait que par des veuves ou des
divorces, ce qui sert principalement a donn un aspect lgal
toutes sortes de relations.
Cest une protection pour les femmes et pour lenfant si jamais un
enfant naisse de cette relation (il ne serait pas illgitime).
Parfois mme des femmes en 1re noce mettent ce contrat mais
en stipulant une dure de 99 ans. Pourquoi ? car le mariage en
jouissance enlve la capacit au mari de demander le divorce avant
la fin de la dure prvue.
9

Lislam ne conoit pas la sexualit uniquement pour la procration mais

galement pour le plaisir, cela peut donc tre un motif de divorce (divorce galement
pour la strilit de lpouse).
Pour les musulmans sunnite cette pratique est trs mal comprise, il pense que
ce nest quun moyen de lgaliser des relations adultres etc.
Certains fondamentalistes religieux sunnite utilisent cette technique sans
rpondre aux conditions juridique de ce mariage l.
-

autres dsaccord avec les sunnites : ils considrent que cest les gens
de la maison prophtique (ahl al beit) qui doivent gouverner les
musulmans et en leurs absences (car ils sont presque tous mort dans
des circonstances violentes) les juristes musulmans (wilayat al fakih).
chef juridique

Sunnisme
Calife

:
Chiisme
Imam/ Ayatollah

Mme au sein du chiisme, il y a 4 coles juridiques, cette varit montre que ce

nest pas vraiment une minorit.
Jaafarite
Ecole laquelle appartiennent la majorit des chiites
Le pouvoir suprme revient seulement Ali (1er imam) et ses descendants cad
les gens de la maison, cest l le principal point de discorde avec les sunnites.
Ils estiment que limam qui ce substitue au calife est une personne infaillible.
Linfaillibilit est une notion importante de conflit car certaines personnes distinguent
mme pour le prophte Mahomet certaines de ses ractions, il ragissait parfois en
tant quhomme et dautres fois en tant que prophte, il ntait donc pas infaillible et
pouvait par exemple ragir par amour, etc. Les chiites pensent eux que tout ce que
dit limam est vrai.
Limamat dans cette cole ce passe de manire hrditaire mais dans cette
famille, ils ont tous pris de mort violentes (assassins, etc), il y a donc mme eu des
cohabitations de calife (un en Egypte, en Turquie etc) ce qui a cr une discorde tout
au long de lhistoire musulmans.
On parle de 12 imams dans la tradition chiite. Limamat vient par la naissance,
le 12me avait disparu de manire mystrieuse sans laisser de descendants et tous les
chiites de la majorit attendent que le descendant cach de cet homme apparaissent
(sorte de messie qui reviendrait pour rsoudre les problmes, on le dsigne comme
limam attendu/ le guide attendu).
La C iranienne en fait mention dans son art 5 en labsence de limam du
temps (=attendu), que Dieu rapproche sa rapparition dans la rpublique islamique
dIran la gestion et limamat des croyants sont la charge dun docteur du dogme
juste. = en labsence de limam attendu les dcisions politiques sont prises par un docteur du
dogme. Si aucun docteur du dogme ne bnficie dune telle majorit, la direction du
pays sera confi un conseil de docteur .
Tous les efforts juridiques des chiites se sont donc ports depuis la disparition du
me
12
imam vers la collecte juridique.
Particularit des chiites :
- Ils autorisent le mariage temporaire (de jouissance)
- interdiction du mariage entre un musulman et une non musulmane
10

pour les juristes chiites, les sources du droit musulman sont (mme
source dans les 2 chiite + sunnite mais le consensus et la raison ne
sont pas pareil) :
o le Coran,
o la sunna,
o le consensus : on parlera ici de consensus des imams
o et la raison : contrairement au sens sunnite o la raison cest en
fonction de la cause qui nous paraitrait raisonnable ou juste, pour
les chiites cest plutt trouver un lien entre une loi religieuse et
une autre
Ex, un des pilier est lobligation daller a la Mecque au moins une
fois dans sa vie soumis une condition de moyen financier (on
ne peut pas faire un crdit pour cela) + physique. => Les chiites
analysent textuellement : la manire dont est formuler cette
obligation nimplique pas de faire le voyage quil ny a pas de lien
entre plerinage et voyage, on peut considre que lon est aller
la Mecque si on avait spirituellement lenvie dy aller.

Le souverain du pays (le Shah ou le psdt de la Rpublique islamique) est

jalousement surveill et soumis lautorit des religieux.
La C iranienne de 79 disait que la religion officielle est lislam, et le dogme est
celui de la secte (cole) jaafarite duodecimene (des 12 imams) . Les autres
dogmes musulmans bnficient dun respect total . ( en Iran, importante
communaut juives sans que cela ne posent pb).
Lducation religieuse, lenseignement, le statut personnel ainsi que les actions
en justice devant les tribunaux officiellement reconnus seront conformes ces
dogmes en sauvegardant les droits des disciples des autres dogmes. Tous ce qui est
reconnu par lEtat iranien peut avoir son propre tribunal, sa propre cole etc.

Outre en Iran, les chiites sont majoritaires en Irak, dans pls pays du Golfe, en
Arabie saoudite, en Syrie, au Liban, en inde et au Pakistan.
Zaydite
Elle porte le nom de Zayd u Ali.
Sa particularit est de penser que le pouvoir politique nest pas forcment
hrditaire, mme sil estime que le pouvoir a t confi Ali (cousin du prophte et
sa descendance) il pensent que cela la tait sur la base de qualit et non de
lhrdit car le prophte appelait Ali le meilleur de ses compagnons . Ceci permet
davoir un chef autre que descendant de la ligne des hrits du prophte.
Les imams ne sont pas infaillibles : toutes dcisions est critiquables.
Ils nadmettent pas non plus le concept de limam cach (cad pas de suprmatie
de limam : wilayat al fakih).
Cest lcole officielle du Ymen. Cette cole nest pas rependue et presque
exclusivement limit ce pays alors quau niveau de la socit cest Al quaida qui a
pris le pouvoir.
Ismaelite
Certains des adeptes de cette cole font remonter son origine Ismal le fils
dAbraham*. Il y a une division des chiites eu mme o la mort du 6 me imam,
limamat tait pass son fils Ismal.
11

*
Abraham / Ibrahim
+
Ils ne peuvent pas avoir denfant, il en fait donc un avec la
servante Agar
Sarai
Abraham + Agar => fils : Ismal arabes => musulmans
Abraham + Sarai (qui avait 95 ans) => Isaac (celui qui rit) Juifs
Cette cole est trs connue pour son interprtation sotrique du Coran
(presque magique, mystique). Cest un islam mystrieux qui nest pas accessible
tout le monde.
Idologie proche du noplatonisme (courant philosophique).
Leur principal ouvrage est lpitre des frres sincres et des amis loyaux .
Cest un ouvrage encyclopdique anonyme datant de la fin du 10 e s, qui est destin
ltude dans des cercles ferms (pas trs accessible). Daprs les experts, cet
ouvrage ferait preuve dune grande tolrance religieuse et cherche crer une
pense commune (qui pourrait fusionner toutes les autres penses).
On distingue aujourdhui les ismalites de lest (en Inde et au Pakistan) et les
ismalites de louest qui ce trouvent dans qq pays du Golfe et en Tanzanie.
Leur chef spirituel est lAgha Khan.
Les ismalites sont rgis par une C promulgue en 1990. Cette C reconnat
lAgha Khan un droit absolu pour les questions religieuses et tout ce qui concerne les
isralites. Son art 15 prvoit que les questions relatives au statut personnel des
isralites sont soumises leurs lois religieuses. Toutefois, si le pays dans lequel il ce
trouve ne reconnat pas cette loi, cest la loi du pays qui va sappliquer (trs original
par rapport la majorit musulmane).
En Syrie, o lon trouve des isralites, ils sont soumis la juridictions unifi du
droit musulmans cest l une particularit syrienne davoir un seul tribunal pour le
statut personnel pour TOUS les musulmans sans diffrenci selon lcole etc.

druze

Cette cole est trs problmatique car elle ce revendique comme musulmane or
pour les musulmans tel nest pas le cas.
Les musulmans les rejettent car les druzes estiment :
Que leur calife est la rincarnation de Dieu sur terre.
Que leur calife est mont au ciel a sa mort et reviendra un jour sur la Terre.
Lun des chefs druzes qui insistent sur lappartenance musulmane de sa
communaut dit que, les lois druzes ont pour sources le coran et la sunna mais
galement lAncien et le nouveau testament.
Les druzes croient en lincarnation de Dieu qui ce serait faite 72 fois pour guider
lhumanit (la dernire fois dans le corps du calife Al hakin). Il croit aussi en la
rincarnation des humains ( changement de corps avec la rincarnation mais
toujours les mmes personnes sur terre).
La loi Druze annule les 5 piliers de la religion musulmane.

12

Il est impossible de ce convertir lcole Druze, il faut tre n dedans. Ce qui

pose de gros pb pour les Druze du Liban o il ny a pas de conversion possible ni de
mariage civil.
Il y a le principe de dissimulation = rvler la vrai religion un Druze qu 40
ans.
Ils ce trouvent majoritairement au Liban, en Syrie et en Isral. Au Liban il y a des
tribunaux Druze et en Isral galement. Une forte communaut Druze a galement
immigr aux EU.
Leurs lois interdisent les mariages mixtes et la polygamie mais admettent la
rpudiation (= mari peut divorcer de manire orale unilatralement) qui devra tre
confirme ici par le juge et o le mari ne pourra plus reprendre sa femme. Ces lois
condamnent le mari une indemnit sil rpudie sa femme sans une raison
acceptable.
CONCLUSION :
Au sein de la minorit chiite il y a donc dautres minorits.
On peut penser quentres ces 8 coles il ny a que des divergences mais cela est
faux, on a essay dunifier certains points. Il y a ainsi plus de points communs entre
elles que de divergence.
Les divergences sont principalement attribues 3 raisons :
-

les juristes taient en dsaccord quand aux sources du droit

musulmans :
Toutes les coles sont daccord pour le Coran comme source principale mais la
Sunna (Faits et dire) de Mahomet est problmatique car il y a des chaines de
rapporteurs (vrifier que le 1er a rellement vu le prophte de son vivant et que tous
les rapporteurs suivants ce sont ctoys : si cest bon = hadills certifis).
Les sunnites sont plus larges en matires dacceptation pour la Sunna car ce qui
est certifis ou non est accept. Alors que pour les shiites ds quil y a un doute sur
un rapporteur, cest cart.
Cette diffrence dattitude par rapport aux rcits du prophte ne signifie pas une
volont de ne pas si conformer mais plutt une apprhension quand son contenu.
-

les rcits abrogeant (verss le plus rcent est une modification du plus
ancien) : certaines coles ont un pb avec cela et prfre garder la
solution initiale.

La politisation des conflits : le fait que les divisions au sein de lislam ce

sont accompagn de guerre et que chaque pouvoir politique adopte
une cole officielle.

Gnralement les traits de droit musulmans dans un pays donns ce conforme

lcole officielle du pays en question mais mentionne le point de vue des autres
coles sur chaque point prcis.
28/10
En termes de droit musulman il y a parfois une certaine souplesse (law shopping),
parfois on changera uniquement dcole (dans le contrat on prcise que lon fera
13

rfrence une cole qui nest pas forcment celle de lEtat condition que celui-ci
le tolre).
Convergences entres les coles :
Les 5 piliers ne sont jamais contests par aucunes des coles juridiques :
- Dieu est unique : shahada (tmoigner devant tmoin que Allah est le
dieu unique et que Mahomet est son prophte= profession de foi)
- faire les 5 prires quotidiennes + celle du vendredi (dans la mosque)
- aumne lgale : sorte dimpt => toute personne qui a des revenus en
donne une partie sa communaut.
- faire le jene du ramadan si les personnes rpondent aux conditions
(pour compenser, si on ne peut pas le faire on nourrit une personne qui
le fait).
- le plerinage la Mecque (au moins une fois dans sa vie si on en les
moyens).
Toutes les autres questions ( part les piliers) peuvent faire lobjet de qq
divergences conditions dapporter un argument en faveur de la solution. Cest dans
ce sens que Malik (malkite) a refus que ses ides soient impos tous les
musulmans comme le voulait le calife de lpoque.
Il y a une tendance des chefs de files (maitre de pense : dont le nom est celui
de lcole) demander leurs disciples de ne pas les imiter de manire aveugle :
Abu Hanifa interdisait que lon rende une dcision conformment la pense du
maitre mais plutt en connaissance des rgles cachs derrire. Il rptait toujours
quand il rendait un jugement tel est mon opinion, cest ce que jai trouv de mieux,
toute personne qui aurait une meilleur opinion qui prouve quelle est plus correcte
devrait tre entendu .
Cette tolrance entre les coles cest un peu perdue avec le temps. Notamment
cause de la politisation des coles de penses.
Certains juristes allaient mme jusqu interdire les rapports avec dautres
musulmans qui nappartenaient pas lcole et parfois mme refuser de prier dans
la mme mosque connote cette cole de pense.
Aujourdhui pls juristes musulmans de notre poque utilise le terme de droit
compar pour parler du droit musulman tel quil serait appliqu dans une autre
cole.
Tout au long de lhistoire il y a eu des tentatives dunification des coles
juridiques. On a essay dunifier dans le cadre supra-tatique (ex, ligue des pays
arables).
Empire ottoman : soumis un seul pays central. Aprs la
dislocation de cet empire sous les influences coloniales, chaque pays
essay de travailler sur les diffrentes coles juridiques soit par une
compilation, soit en prenant une seule cole et en la dclarant cole
officielle de lEtat.
En Arabie saoudite, le pays navait pas encore de code civil, le
pays a fait une compilation de lcole hanbalite qui ne portait que sur
le droit des contrats et na pas inclus lavis des autres coles en
matire contractuelle.
Acculturation du droit international = donn une charge culturelle un article
qui devrait tre neutre. Pour cela, on le fait au nom du droit de rserve sur
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lexcution dune convention qui serait contraire leurs principes comme la peine de
mort qui existe dans tous les pays arabes mme si certains ne la mettent pas en
uvre.
Lors des runions de la confrence islamique toutes les coles sont prsentes
et lon essaye dobtenir un consensus pour crer du droit compatible avec tous les
pays musulmans. Mais cela peut poser des pb quand il y a soutient financier (Arabie
Saoudite). Cette confrence va runir des juristes provenant de diffrents pays et de
diffrentes coles pour parler de 2 domaines en particulier :
- le droit international avec toutes ses branches : droit de lhomme,
biothique, procration mdicalement assist
- droit conomique : banque et finance islamique.
- Parfois mme de question politique ex, conflit isralo-palestinien.
A cette confrence cest pos la question sur la participation de personne dorigine
musulmane dans larme amricaine, alors que ce pays dclarerait la guerre un autre pays
musulmans : possible, cest lallgeance son pays.

Il y a galement en occident un conseil europen des Fatwas cr Londres

en 1997 et aux EU assemblee of muslim jurists in america.
Il y a galement eu le forum mondial pour le rapprochement des coles
musulmanes.
Malgr toutes ces institutions et les tentatives dunification on a toujours ce
rejet mutuel entre sunnite et shiite. Vue que le shiisme est majoritaire en Iran et que
les iraniens ne sont pas arabes mais dorigine perse, cela contribue des pb
ethniques.
Quels sont les domaines que lon veut unifier :
Lunification des coles ne cest pas arrts la lgislation mais on a essay
dunifier les fatwas (littralement = autorisation => gnralement cest une rponse
une question juridique donne laquelle on na pas de rponse)
Ex, on est musulman et on une question sur un pb dans notre vie, on va voir un juriste
musulman (et non pas limam car il nest pas juriste et il prside juste les prires) ou un
mufti de la Rpublique (personne officielle qui autorise ou interdit qq chose) => demander
une fatwa cest par ex poser comme question : une femme qui veut recourir une
insmination artificielle, on va demander si on peut le faire pendant le ramadan alors que les
rapports sexuels sont interdits pendant le ramadan = Oui linsmination tait possible mais
pas le prlvement car pas de plaisir.
Il y aura deux types de fatwas : gnrale pour tous les musulmans (on verra la rponse
officielle de lEtat et on va compiler la rponse des juristes par pays pour essayer de donner une dcision
unanime) ou au cas par cas pour celui qui la demande (ex, faire les 5 prires la suite le soir

en rentrant chez soi car on travaille en Europe et on ne peut pas les faires dans la journe).

On a galement essay dunifier les tribunaux : tribunal unifi (et non plus un
pour chaque cole) qui peut connatre de toute les affaires concernant la
communaut musulmane.
On essaye dunifier les juges musulmans entre eux.
Il y a une tentative de rduire limpact de la diffrence entre les coles.
Cette tentative dunification cest notamment faite grce la comparaison avec
dautres systmes juridiques, comme le droit romain (auquel lempire musulman a
t historiquement confront). Beaucoup de juristes refusent de reconnatre une
influence du droit romain dans le droit musulman car cela irait lencontre du
principe de base selon lequel ce droit serait UN DROIT DE SOURCE DIVINE.
Cependant, il faut ce rendre lvidence que le Coran semble influenc par pls
principes bibliques qui existe dans le droit romain.
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On retrouve galement des coutumes de lpoque prislamique qui ont t

maintenues (avec lexpansion gographique de lIslam on ne pouvait pas imposer au
nouveau convertie de changer leurs coutumes).
La terminologie romaine est inexistante en droit musulman et on ne trouve pas
la distinction entre le sacr et le profane (droit musulman rgle tous les aspects que
ce soit les relations avec Dieu ou entre les musulmans eux mmes) alors que le droit
romain distingue entre le droit civil et le droit canonique (corpus juridique diffrent).
On voit le retour du droit romain dans les codes de droit positif qui sont influenc
par les codes occidentaux notamment dans les pays musulmans o on a adopts la
tradition de civil Law (Maghreb civil Law et notamment linfluence du cc franais/
Jordanie : plutt de la Common Law / Egypte : mlange, Turquie pris le code civil
Suisse).
Note :
Religieusement il ny a pas dautorit centrale qui dciderait pour tous le monde
dans le monde musulman (sorte de clerg) : cest donc la fois lavantage et
linconvnient. Mais des fatwas .
On comprend la lacit notamment franaise comme dangereuse car menant
lathisme (dans les autres pays on parle de scularisme) et empchant dtre gr
par sa loi.
Dans les pays musulmans, la religion est la 1re valeur.
Arabe = une ethnie

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Le maintien des lois des autres communauts / personnalit des

lois (lois diffrentes en fonction de lorigine de la personne).

Wajda : film saoudien

Youtube : Burgibar les femmes (enlever les voiles)

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